Jurisdicción: Social Recurso de Suplicación núm. 110/2009

JUR 2009\322360
Sentencia Tribunal Superior de Justicia Comunidad Autónoma del País Vasco (Sala de
lo Social, Sección 1), de 17 marzo 2009
Jurisdicción: Social
Recurso de Suplicación núm. 110/2009.
Ponente: Ilma. Sra. Dª. Ana Isabel Molina Castiella.
Despido.
RECURSO Nº: 110/2009
N.I.G. 00.01.4-09/000047
SENTENCIA Nº:
SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA
DE LA COMUNIDAD AUTONOMA DEL PAIS VASCO
En la Villa de Bilbao, a 17 de marzo de 2.009.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del Pais Vasco, formada por
los Iltmos. Sres. MANUEL DIAZ DE RABAGO VILLAR, Presidente, D. FLORENTINO EGUARAS MENDIRI y Dª.
ANA ISABEL MOLINA CASTIELLA, Magistrados, ha pronunciado
EN NOMBRE DEL REY
la siguiente
SENTENCIA
En el recurso de suplicación interpuesto porPio contra la sentencia del Juzgado de lo Social nº 2 (Vitoria) de
fecha treinta de Junio de dos mil ocho, dictada en proceso sobre DSP , y entablado porPio frente a ARABAKO
IGERITAN TECNIKOAN S.L. , EKO ARABA S.L. , EKO ARABA S.L. - A.I.T. S.L. U.T.E. , EKO ARABA S.L. ARITEKO SOCIEDAD COOPERATIVA -UTE- y ARITEKO SOCIEDAD COOPERATIVA .
Es Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D./ña. ANA ISABEL MOLINA CASTIELLA, quien expresa el criterio de la
Sala.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO La única instancia del proceso en curso se inició por demanda y terminó por sentencia, cuya relación
de hechos probados es la siguiente:
" 1º.- D.Pio prestó servicios para la empresa DISPORT EKI S.L. desde el 8 de enero de 2007 con la categoría
profesional de Monitor de Natación y salario bruto mensual de 1.350,95 euros, incluida la parte proporcional de
pagas extraordinarias.
2º.- A la relación laboral le ha sido de aplicación elConvenio Colectivo de Álava de las Empresas que realizan
Actividades Deportivas para Terceros, publicado en BOTHA de 1 de junio de 2005 , cuyo texto obra en autos, así
como la revisión salarial publicada en BOTHA de 4 de junio de 2007, y cuyoartículo 10 establece lo siguiente en
materia de Criterios de Estabilidad, Subrogación y Contratación:
< < A) Con carácter general y de aplicación a cualquiera de las categorías contempladas en el presente
convenio, las empresas adjudicatarias se reservarán un máximo de puestos de los servicios adjudicados por los/as
adjudicantes, con el fin de dar salida a la posible incorporación a puestos de trabajo de socios o trabajadores fijos de
las empresas.
El número máximo de puestos a reservar, será el resultante de la aplicación de la siguiente tabla:
Nº de jornadas Nº de puestos reservados
Completasa las empresas adjudicatarias
_____________________________________________________________________
51
102
11-203
304
405
506
51 en adelante7
En todo caso, el porcentaje sobre la adjudicación de cada adjudicante que se reserva para la contratación directa
de las empresas será del 15% máximo. En consecuencia, los criterios específicos que se fijan a continuación para
los grupos generales de Socorristas y Monitores, son de aplicación al 85% de contratación no reservada.
La obligación de subrogación que luego se contempla para las empresas contratantes, está condicionada a que
los trabajadores beneficiarias de la misma reúnan los requisitos exigidos por el/la adjudicante titular de la
adjudicación, recogidos en las bases o condiciones particulares del concurso, convenio, contrato o modalidad de
contratación utilizada.
En todos los supuestos de contrataciones a ofertar, el criterio de preferencia en caso de igualdad de condiciones,
será establecido según mayor % de jornada realizado en el contrato anterior.
En nuevas adjudicaciones, de existir disminución en la adjudicación de el/la adjudicante para la que se presta el
servicio, se intentará en la medida de lo posible preservar todas las contrataciones a jornada completa y limitar los
contratos a jornadas parciales.
De haber restricciones ajenas a la voluntad de la empresa y como consecuencia de eliminación de cursos por
parte de el/la adjudicante, éste afectará a la/s persona/s que los esté impartiendo. En todo caso, se mantendrá el
derecho preferente a volver a la situación anterior en cuanto sea posible. Lo expresado no afectará al personal con
contrato a jornada completa. En cuyo caso será removida la persona con menor jornada, siempre que la que venía
realizando jornada completa disponga de capacitación para cubrir la disciplina que realizaba la persona removida.
A los efectos de lo que se señala en los siguientes apartados B) y C), el concepto de (Centro-Adjudicante),
supone que el trabajador contratado podrá prestar sus servicios indistintamente, en cualquiera de los centros o
instalaciones de que sea titular, en su caso, el/la adjudicante.
B) Socorristas.- Con las premisas señaladas en el apartado A) de este artículo, los socorristas contratados a
jornada completa, entendiendo por tal la que alcance 147 horas/mes, mantendrán la estabilidad en el empleo y por
tanto el contrato se realizará como fijo de (Centro-Adjudicante); por lo que de mantenerse la adjudicación, aun
cuando esta fuera concecida a otra empresa serán subrogadosde forma automática.
Este contrato será como fijo o fijo discontinuo, en función de los meses de apertura del centro o instalación.
Si quedaran contratos disponibles a jornada completa, aquellos socorristas que en la contratación anterior
hubieran realizado jornada parcial, tendrán derecho preferente a ocupar tales puestos a jornada completa,
estableciéndose el orden de preferencia según mayo % de jornada realizada en el contrato anterior.
Contratados ya todos los aspirantes a jornada completa provenientes de la adjudicación anterior, y de seguir
disponiendo de contratos a jornada completa, la empresa podrá realizar contrataciones externas con personas que
no provengan de la adjudicación anterior. En ningún caso se realizará ninguna nueva contratación, a jornada
completa, mientras haya un solo trabajador que trabajón en la anterior adjudicación y desee trabajar a tal jornada.
En el caso de que seguido el itinerario reflejado en los párrafos anteriores, quedasen puestos sin cubrir que
necesariamente hayan de ser cubiertos a jornada parcial, siempre tendrán preferencia sobre cualquier nueva
contratación los trabajadores provenientes de la contratación anterior que deseasen tal tipo de jornada. En estos
casos, el contrato se celebrará por obra o servicio determinado.
C) Monitores.- Con las permisas señaladas en el apartado A) de este artículo, los monitores contratados a
jornada completa, entendiendo por tal la que alcance 147 horas/mes, mantendrán la estabilidad en el empleo y por
tanto el contrato se realizará como fijo de (Centro-Adjudicante); por lo que de mantenerse la adjudicación, aun
cuando ésta fuera concedida a otra empresa serán subrogados de forma automática.
Este contrato será como fijo o fijo discontinuo, en función de los meses de apertura del centro o instalación.
Si quedaran contratos disponibles a jornada completa, aquellos monitores que en la contratación anterior
hubieran realizado jornada parcial, tendrán derecho preferente a ocupar tales puestos a jornada completa,
estableciéndose el orden de preferencia según mayor % de jornada realizadao en el contrato anterior.
En la modalidad de Aeróbic y Acuaerobic, el máximo de horas a impartir será de 42 horas/mes. Este cómputo
horario se podrá acumular a horas de otras modalidades, en el supuesto de que el contratado disponga de la
polivalencia requerida para ello. En cuanto a modalidad de contratación, será también de aplicación aquí lo
expresado en el párrafo anterior.
D) Procedimiento para la aplicación de lo dispuesto en los anteriores apartados B) y C).1) Una vez conocida la nueva adjudicación, la empresa adjudicataria, en el plazo de, al menos veinte días del
inicio de la prestación del servicio convocará a todos aquellos trabajadores que prestaron sus servicios en la
adjudicación anterior. Con independencia de lo anterior, y en el mismo plazo de, al menos veinte días antes al inicio
de la prestación de los servicios, el trabajador comunicará a la empresa adjudicataria su condición de trabajador de
la anterior adjudicación.
2) Solicitará la identificación completa de aquellos trabajadores que quieran trabajar a jornada completa.
3) De entre aquellos trabajadores que quieran trabajar a jornada completa elegirá en primer lugar a aquellos que
dispongan de polivalencia, entendiedo por tal la capacitación para cubrir, al menos dos de las disciplinas a impartir
por la entidad adjudicataria. A estos efectos se entenderán por disciplinas las siguientes:
- Natación
- Gimnasias
- Patologías
- Aeróbic-Acuaerobic
- Aguagim
- Yoga
- Tai-Chi
- Tenis
- Cualquier modalidad deportiva específica, solicitada por el adjudicante, constituirá en sí una disciplina.
4) A continuación, ofrecerá la contratación a jornada completa o parcial, si aquella no fuera posible, a los demás
aspirantes a jornada completa.
5) Si quedaran contratos disponibles a jornada completa y contratados ya todos los aspirantes a dicha jornada
provenientes de la adjudicación anterior, la empresa podrá realizar contrataciones externas a tal jornada con
personas que no provengan de la adjudicación anterior.
6) En ningún caso se realizará ninguna nueva contratación, a jornada completa, mientras haya un solo trabajador
que trabajó en la anterior adjudicación y desee continuar trabajando a tal jornada.
7) En el caso de que seguido el itinerario reflejado en los puntos anteriores quedasen puestos sin cubrir que
necesariamente hayan de ser cubiertos a jornada parcial, siempre tendrán preferencia sobre cualquier nueva
contratación los trabajadores provenientes de la contratación anterior que deseasen tal tipo de jornada. El orden de
preferencia será según mayor % de jornada realizado en el contrato anterior.
Al objeto de dar cumplimiento a los puntos anteriores, en el supuesto de que la nueva adjudicataria sea distinta
de la que lo fue en la adjudicación anterior, la entidad adjudicataria saliente podrá con, al menos veinte días de
antelación al inicio de la prestación del servicio, a disposición de la nueva entidad adjudicataria, una relación de las
personas que estuvieron contratadas en la adjudicación anterior, con expresión de sus nombres y apellidos,
dirección, teléfono y DNI o documento identificativo, tipo de contrato realizado y número de horas del mismo. Con
independencia de lo anterior el trabajador comunicará a la nueva adjudicataria su condición de trabajador anterior,
con un plazo de, al menos veinte días de antelación al inicio de la prestación del servicio .
3º.- El actor y la empleadora suscribieron contrato de trabajo a tiempo parcial de 25,45 horas semanales y
temporal para obra o servicio determinado con fecha 8 de enero de 2007 siendo su objeto "las actividades propias
de Monitor de Natación en el Centro Cívico de Iparralde".
4º.- El actor consta dado de baja en Seguridad Social por Disport Eki a fecha 23 de junio de 2007.
5º.- Con fecha 5 de enero de 2007 fue presentada una solicitud de conciliación/mediación por conflicto colectivo;
celebrado el encuentro de conciliación y no logrado acuerdo que solucionara el conflicto, se hizo parte en el mismo
la Comisión Mixta Paritaria del Convenio en un procedimiento de mediación para el que designaron como mediador
a D.Juan Alberto .
Tras las sesiones de mediación mantenidas con las partes se notificó a las partes la propuesta del mediador
cuya parte dispositiva expresaba literalmente lo siguiente:
< < 1º.- El cálculo para cuantificar las jornadas completas, se realizará de la siguiente forma:
Número total de horas adjudicadas/Jornada anual completa pactada (hoy 1.596 horas anuales).
Del número de jornadas completas así resultantes la reserva para las empresas será como máximo del 15% de
las mismas, sin sobrepasar en ningún mmento el máximo establecido en la tabla delartículo 10 del Convenio .
2º.- Cuando exista un cambio o nueva adjudicación, los Trabajadores fijos de centro y fijos discontinuos,
considerando tales aquellos que realizan jornada completa, tendrán siempre derecho a ser subrogados por la nueva
adjudicataria. En caso de igualdad de condiciones y ante la imposibilidad de que sean todos subrogados, se
considerará la antigüedad en el sector a los efectos de preferencia.
3º.- Si como consecuencia de la subrogación anterior, la Empresa adjudicataria, no ha podido hacer uso de su
15% de reserva, o simplimente ha tomado la decisión de no hacer uso del mismo, podrá hacerlo ante cualquier cese
voluntario (no por despido improcedente), de un trabajador a jornada completa, a fin de cubrir dicha plaza.
4º.- Sin perjuicio de lo indicado en el apartado primero, se considera jornada completa, a los efectos de
considerar a un trabajador fijo de centro o fijo discontinuo, cuando realice una jornada de, al menos, 34 horas
semanales, en semanas sin festivo de lunes a sábado.
5º.- Una vez ofertadas todas las plazas existentes a jornada completa a los fijos de centro y fijos discontinuos y
retraídas las jornadas completas que tiene derecho a reservarse la nueva adjudicataria, con arreglo al punto primero
de este documento, si aun quedasen algunas sin cubrir, éstas serán ofertadas a los trabajadores de tiempo parcial
de la contratación anterior, en orden al mayor porcentaje de jornada realizada en la adjudicación anterior. En caso
de igualdad de condiciones y ante la imposibilidad de que sean todos subrogados, se considerará la antigüedad en
el sector a los efectos de preferencia. Ese mismo criterio se utilizará para dar preferencia de elección en caso de que
dos o más trabajadores tuviesen el mismo % de contratación.
Para clarificar la adjudicación de puestos, la empresa deberá ofertar todos los cuadrantes que resten por cubrir,
a los trabajadores a tiempo parcial de la campaña precedente, según el orden establecido (de mayor a menor) por el
% de contratación con el que haya finalizado la campaña, para la de invierno los de invierno y para la de verano los
de verano, y excluyendo de este derecho a quienes hubiesen cesado en la actividad por voluntad propia antes de
concluida la misma. En caso de igualdad de condiciones y ante la imposibilidad de que sean todos subrogados, se
considerará la antigüedad en el sector a los efectos de preferencia. Ese mismo criterio se utilizará para dar
preferencia de elección en caso de que dos o más trabajadores tuviesen el mismo % de contratación.
6º.- Si la adjudicataria resultase ser una UTE, el 15% de reserva de las jornadas completas, podrán ser
ocupadas bien, por los trabajadores de las empresas componentes de la UTE, o bien por los trabajadores propios de
la misma, sin sobrepasar en ningún caso el porcentaje indicado ( el 15% máximo sumados los trabajadores de la
UTE y de las empresas que la componen), y en los momentos y con los criterios establecidos en los puntos
precedentes.
7º.- Los cuadrantes de jornadas y horarios, serán confeccionados por las empresas, procurando obtener el
mayor número de jornadas completas. Una vez confeccionados, se pondrán en conocimiento de los Representantes
Legales de los Trabajadores a fin de que realicen las sugerencias que estimen oportunas. Estas sugerencias, se
harán llegar a la empresa con una antelación mínima de 10 días a la fecha de inicio de la adjudicación. Por parte de
la empresa, se estudiarán las sugerencias realizadas y se modificarán aquellos cuadrantes que sea posible su
modificación.
Una vez definitivo el cuadrante, se pondrá a la elección de los trabajadores por el orden de preferencia
establecido, es decir, primero las jornadas completas de fijos de centro y fijos discontinuos, después la utilización del
15% de reserva a las empresas adjudicatarias y finalmente a los trabajadores de tiempo parcial, de la adjucación
anterior, por orden del % descrito anteriormente. Si una vez realizado toda la elección, quedasen puestos por cubrir
la empresa adjudicataria podrá modificar y organizar los cuadrantes restantes como requiera, a los efectos de poder
ser cubiertos y ofrecidos a cualquier trabajador.
Si en los cuadrantes confeccionados por las empresas los hubiere que incluyan la impartición de, al menos, dos
disciplinas, se tendrá en cuenta los expresado en el apartado 3) de la letra D) delartículo 10 del Convenio Colectivo.
En la elección de los cuadrantes por parte de los trabajadores, podrá estar presente un Representante Legal de
los Trabajadores.
8º.- Los trabajadores contratados sobre la base de la reserva del 15% de las jornadas completas, para dar salida
a la incorporación de socios o trabajadores fijos de la empresa adjudicataria, no gozarán del derecho a ser
subrogados en los cambios de adjudicación .
Con fecha 5 de marzo de 2007 la Comisión Mixta Paritaria acordó aprobar la propuesta de mediación, dándose
por finalizado el procedimiento de mediación, CON AVENENCIA, el 15.03.2007.
6º.- En el mes de mayo de 2007 el Ayuntamiento de Vitoria-Gasteiz inició expediente administrativo para la
contratación adjudicación del servicio de actividad física básica de las instalaciones deportivas municipales para la
temporada 2007-2008, cuyo Pliego de condiciones técnicas obra en autos y se tiene aquí por reproducido.
7º.- En el expediente a que se refiere el hecho probado séptimo consta una página (111 del expediente), con
fecha de 14 de junio de 2007 y el siguiente contenido:
"En contestación al e-mail remitido a la empresa DISPORT EKI, el personal con derecho de subrogación
empleado en la ejecución de los lotes adjudicados actualmente a su empresa de Actividad Física Básica, son los
siguientes (...)", relacionándose los nombres y datos personales (tipo de contrato -fijo de centro-, antigüedad y
salario) de Dña.Frida , Dña.Justa y D.Candido , figurando igualmente los nombres de dos trabajadores en situación
de excedencia voluntaria (folio 275).
8º.- Con fecha 27 de julio de 2007 la Junta de Gobierno Local acordó la adjudicación de los diferentes lotes que
componen la contrata del servicio de actividad física básica y socorrismo acuático en las instalaciones deportivas
municipales para la temporada 2007-2007 y el servicio donde prestaba servicios el actor fue adjudicado a la
codemandada EKO ARABA S.L.-AIT (UTE) UNIÓN TEMPORAL DE EMPRESAS.
9º.- Mediante burofax fechado el 1 de agosto de 2007, la nueva adjudicataria solicitó de DISPORT EKI una
"Relación de la personas que estuvieron contratadas en la adjudicación anterior, con expresión de nombre y
apellido, dirección, teléfono, DNI o documento identificativo, tipo de contrato realizado y número de horas del
mismo", solicitud que fue reiterada mediante nuevo burofax fecha el 13 de septiembre de 2007, en los mismos
términos.
10º.- Mediante burofax fechado el 8 de septiembre de 2007 el actor se dirigió a la nueva adjudicataria
comunicándole que "He trabajado durante la temporada 2006-2007 para la empresa Disport Eki en el Centro cívico
Iparralde como monitor de natación con un contrato de 25,75 horas semanales".
11º.- Obran en autos los contratos de trabajo suscritos por EKO ARABA S.L.-AIT (UTE) para la temporada
2007-2008 en la Piscina Municipal de Iparralde y en las Piscinas Municipales, todos los cuales se tienen aquí por
reproducidos (folios 57 a 128).
12º.- Obran en autos los contratos de trabajo suscritos por DISPORT EKI, S.L. para prestar servicios en la
Piscina Municipal de Iparralde, todos los cuales se tienen aquí por
reproducidos (folios 129 a 268).
13º.- Obran en autos los contratos de trabajo suscritos por UTE EKO ARABA S.L. - ARITEKO SOCIEDAD
COOPERATIVA para prestar servicios en las Piscinas Municipales en la temporada 2006-2007, todos los cuales se
tienen aquí por
reproducidos (folios 269 a 468).
14º.- El actor no ostenta ni ha ostentado el año anterior la condición de representante legal de los trabajadores.
15º.- Con fecha 12 de noviembre de 2007 tuvo lugar acto de conciliación instado el anterior 25 de octubre, que
se celebró ante el Servicio correspondiente del Gobierno Vasco con el resultado de intentado sin avenencia".
SEGUNDO La parte dispositiva de la Sentencia de instancia dice:
"Que en la demanda por despido formulada por el Letrado D. Oscar Urrecho Fernández de Betoño en nombre y
representación de la Central Sindical ELA y de D.Pio , frente a las empresas EKO ARABA S.L., ARITEKO
SOCIEDAD COOPERATIVA, EKO ARABA S.L.-ARITEKO SOCIEDAD COOPERATIVA (UTE) UNIÓN TEMPORAL
DE EMPRESAS, EKO ARABA S.L.-AIT (UTE) UNIÓN TEMPORAL DE EMPRESAS y ARABAKO IGERITAN
TECNIKOAN S.L., han de hacerse los siguientes pronunciamientos:
1º) Acoger el desestimiento de la actora en relación a la petición de calificación del despido como nulo
2º) Declarar caducada la acción por despido, sin pronunciamiento sobre el fondo".
TERCERO Frente a dicha resolución se interpuso el recurso de Suplicación, que fue impugnado por la parte
demandada.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO La sentencia de instancia ha declarado, de oficio, caducada la acción de despido entablada por
DonPio contra Eko Araba SL, Ariteko Sociedad Cooperativa, Eko SL-Ariteko Sociedad Cooperativa UTE, Eko Araba
SL-AIT (UTE), y Arabako Igeritan Tecnikoan SL.
La secuencia fáctica narra la prestación de servicios por DonPio para Disport EKI SL desde el 8 de enero de
2007 en virtud de un contrato a tiempo parcial de 25,45 horas semanales, contrato temporal para obra o servicio
determinado cuyo objeto consistía en "las actividades propias de monitor de natación en el centro cívico de
Iparralde". El actor causó baja en la empresa el 23 de junio de 2007, haciéndose cargo la nueva adjudicataria del
servicio, Eko Araba SL-AIT (UTE), el 1 de octubre de 2007, sin que el trabajador impugnara el cese, presentando la
demanda de conciliación el 25 de octubre de 2007. Aprecia por ello la caducidad de la acción razonando que la
subrogación conforme al convenio colectivo se produce en los contratos a tiempo completo y parcial, según los
términos acordados en el pacto colectivo, pero lógicamente en los que están vigentes al tiempo de la subrogación,
sin incluir garantías de subrogación atendiendo al carácter temporal del contrato como es el caso, no siendo posible
tampoco la subrogación legal delartículo 44 ET dada la válida extinción del contrato temporal.
El recurso que entabla la parte actora suscita un único motivo de censura jurídica por infracción delartículo 59.3
ET , en relación con elartículo 10 del Convenio Colectivo del Sector de empresas que realizan actividades deportivas
para terceros en el territorio histórico de Álava (BOTHA de 1 de junio de 2005), y ambos también respecto de lo
acordado en la propuesta de mediación de 19 de febrero de 2007, aprobada el 5 de marzo del mismo año por la
Comisión Mixta Paritaria de interpretación del pacto colectivo, que puso fin al conflicto colectivo suscitado en torno a
la exégesis de la obligación convencional de subrogación de las empresas adjudicatarias del servicio de
instalaciones deportivas de Álava.
Se ha opuesto al recurso Eko Araba SL-AIT (UTE).
SEGUNDO El recurrente sostiene que si bien su relación laboral con la adjudicataria Disport Eki finalizó el 23 de
junio de 2007, el pacto colectivo de aplicación en suartículo 10 , dispone que, conocida la adjudicación, la empresa
adjudicataria en el plazo de al menos 20 días del inicio de la prestación del servicio convocará a todos los
trabajadores que prestaron servicios en la adjudicación anterior, coligiendo de dicho precepto que tiene derecho a
ejercitar la acción de despido frente al no llamamiento de la nueva adjudicataria, derecho que surge cuando la nueva
adjudicación es conocida, no antes, puesto que en caso contrario se imposibilitaría actuar la acción de despido.
Mantiene que no impugnó el cese del contrato porque acabó la temporada para la que fue contratado y no tenía,
por tanto, nada que reclamar, pero sí cuando se produce la entrada de la nueva adjudicataria toda vez que entonces
no hubo llamamiento al que concurrir, por lo que la acción renace en septiembre de 2007.
Argumento que fracasa ante la falta de acreditación del hecho básico del que se parte, esto es, que la temporada
finalizase el 23 de junio de 2007.
En su contrato de 8 de enero de 2007, figura que se extenderá hasta la finalización de los cursillos de la
temporada 2006-2007. No hay en la sentencia un solo dato que permita concluir que la temporada finalizó cuando
causó baja DonPio en la empresa el 23 de junio de 2007, manteniendo la impugnante del recurso que la temporada
terminó el 30 de septiembre de 2007. Es más, un examen de las actuaciones permite inferir que el actor formalizó
con Disport Eki SL un contrato de trabajo de obra o servicio determinado el 25 de junio de 2007 para la prestación
de servicios como socorrista a jornada completa durante la campaña de verano en la localidad de Murguía (folios
142 y 143), por lo que se antoja más real esta razón para la conclusión del contrato, máxime cuando el expediente
de contratación formalizado por el Ayuntamiento de Vitoria con Disport Eki SL, no avala tampoco la postura del actor
al desprenderse del mismo que los lotes se adjudican para el periodo de 1 de septiembre de 2005 a 30 de
septiembre de 2006, contrato luego prorrogado hasta el 30 de septiembre de 2007.
Por tanto, no consta el hecho básico del que parte el discurso del recurrente estando claramente caducada la
acción de despido desde el punto de vista legal y convencional, pero en todo caso el actor no tenía derecho a ser
subrogado por la empresa entrante.
Afirmación que efectuamos en consonancia con lo resuelto ensentencias previas de la Sala dictadas en los
recursos 2147/08 y 2146/08 ; en aquellos supuestos los trabajadores eran socorristas pero también para ellos se
contempla la subrogación conforme a lo dispuesto en elartículo 10 del Convenio Colectivo, cuando hayan sido
contratados a jornada completa, interpretándose esta obligación de acuerdo con la propuesta de mediación
aceptada por la Comisión Paritaria del pacto colectivo en el sentido de obligada asunción del trabajador con jornada
completa -a los efectos de trabajador fijo de centro o fijo discontinuo de cara a la subrogación convencional-, al que
efectúe una jornada de, al menos, 34 horas semanales, en semanas sin festivo de lunes a sábado, y de la sentencia
se desprende que su jornada laboral era de 25,45 horas semanales, aspecto no cuestionado en ningún momento
por el recurrente.
Cuanto antecede provoca la desestimación del recurso de suplicación confirmando en su integridad la sentencia
de instancia.
TERCERO En materia de costas procesales no ha lugar a su imposición pese a la desestimación del recurso de
suplicación por gozar el recurrente del beneficio de justicia gratuita sin que haya litigado con temeridad(artículo 233
LPL ).
FALLAMOS
Se desestima el recurso de suplicación formulado por D.Pio contra lasentencia del juzgado de lo Social nº 2 de
Vitoria, en los autos de despido 866/2007 seguidos por el mencionado recurrente contra Eko Araba SL, Ariteko
Sociedad Cooperativa, Eko SL-Ariteko Sociedad Cooperativa UTE, Eko Araba SL-AIT (UTE), y Arabako Igeritan
Tecnikoan SL. Se confirma la sentencia. Sin costas.
Notifíquese esta sentencia a las partes y al Ministerio Fiscal.
Una vez firme lo acordado, devuélvanse las actuaciones al Juzgado de lo Social de origen para el oportuno
cumplimiento.
Así, por esta nuestra Sentencia, definitivamente juzgado, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
E/
PUBLICACION.- Leída y publicada fue la anterior sentencia en el mismo día de su fecha por el/la Iltmo. Sr.
Magistrado Ponente que la suscribe, en la Sala de Audiencias de este Tribunal. Doy fe.
ADVERTENCIAS LEGALES.Contra esta sentencia cabe recurso de casación para la unificación de doctrina ante la Sala de lo Social del
Tribunal Supremo, que necesariamente deberá prepararse por escrito firmado por Letrado dirigido a esta Sala de lo
Social y presentado dentro de los 10 días hábiles siguientes al de su notificación.
Además, si el recurrente hubiere sido condenado en la sentencia, deberá acompañar, al preparar el recurso, el
justificante de haber ingresado en la cuenta de Depósitos y Consignaciones abierta en el grupo Banesto (Banco
Español de Crédito) cta. número
4699-000-66-110/09 a nombre de esta Sala el importe de la condena, o bien aval bancario en el que
expresamente se haga constar la responsabilidad solidaria del avalista. Si la condena consistiere en constituir el
capital-coste de una pensión de Seguridad Social, el ingreso de éste habrá de hacerlo en la Tesorería General de la
Seguridad Social y una vez se determine por éstos su importe, lo que se le comunicará por esta Sala.
El recurrente deberá acreditar mediante resguardo entregado en la secretaría de la Sala de lo Social del Tribunal
Supremo al tiempo de la personación, la consignación de un depósito de 300,51 euros en la entidad de crédito grupo
Banesto (Banco Español de Crédito) c/c. 2410-000-66-110/09 Madrid, Sala Social del Tribunal Supremo.
Están exceptuados de hacer todos estos ingresos las Entidades Públicas, quiénes ya tengan expresamente
reconocido el beneficio de justicia gratuita o litigasen en razón a su condición de trabajador o beneficiario del
regimen público de la Seguridad Social (o como sucesores suyos), aunque si la recurrente fuese una Entidad
Gestora y hubiese sido condenada al abono de una prestación de Seguridad Social de pago periódico, al anunciar el
recurso deberá acompañar certificación acreditativa de que comienza el abono de la misma y que lo proseguirá
puntualmente mientras dure su tramitación.