informe n° 111-2015

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INFORME N° 1/1-2015-SUNAT/501000
1. MATERIA:
Se formulan consultas referidas a la determinación de las infracciones y sanciones que en
el marco de la aplicación de la Ley de los Delitos Aduaneros - Ley W 28008,
corresponderían aplicar en el supuesto que se detecte en un puesto fronterizo, mercancía
restringida dentro de un vehículo particular.
11. BASE LEGAL:
-
Ley N° 28008, Ley de los Delitos Aduaneros y normas modificatorias, en adelante LDA.
111. ANÁLISIS:
1. ¿Qué infracciones
se configuran y cuáles serían las sanciones a aplicar en el
supuesto que como consecuencia
del control aduanero que se efectúa en un
puesto de control fronterizo,
se advierte que un ciudadano extranjero
está
transportando en un vehículo que no es de su propiedad pero que tiene poder para
conducirlo,
mercancías de importación restringida (artículo 8° de la LOA), la cual
se encontraba
oculta en un espacio habilitado de doble fondo, siendo dicha
persona la única que se trasladaba en el vehículo?
De acuerdo a los términos en que se plantea la presente consulta, se encuentra referida a
un supuesto en el que en un puesto de control fronterizo la autoridad aduanera encuentra
oculta dentro de un vehiculo (acondicionada en un espacio habilitado como doble fondo),
mercancías restringidas que no han sido sometidas a control aduanero, lo que nos permite
identificar que el tipo de acción que realiza el infractor es la de introducir mercancías
restringidas al país.
Sobre el particular, debemos señalar que el artículo 8° de la LOA tipifica como delito de
Tráfico de mercancías prohibidas o restringidas el siguiente:
"Artículo 8°._ Tráfico de mercancías prohibidas o restringidas
El que utilizando cualquier medio o artificio o inlringiendo normas especílicas introduzca o
extraiga del país mercancías por cuantía superior a cuatro (4) Unidades Impositivas Tributarias
cuya importación
o exportación está prohibida o restringida, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce años y con setecientos treinta a mil
cuatrocientos sesenta días-multa". (Énfasis añadido).
Cabe relevar al respecto, que de conformidad con lo dispuesto en el artículo 33° de la LOA "
cuando el valor de las mercancías no exceda de cuatro Unidades Impositivas Tributarias (4
UIT), se:configura la comisión de una infracción administrativa.
En este orden de ideas, a partir de lo dispuesto en los artículos 8° y 33° de la LOA,
podemos identificar que los siguientes elementos que configuran la comisión de infracción
administrativa de tráfico de mercancías prohibidas o restringidas:
I
"Artículo 33".-lnfracción administrativa
Constituyen infracción administrativa los casos comprendidos en los artículos 1", 2", 6" Y 8" de la presente Ley cuando el
valor de las mercancías no exceda de cuatro (4) Unidades Impositivas Tributarias, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo
3" de fa presente Ley".
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1. La acción de introducir o extraer del pais mercancias con el empleo de cualquier medio,
artificio o infracción de normas específicas;
2. Las mercancías objeto de dicha acción deben tener condición de prohibidas o
restringidas; y
3. El valor de las mercancías no debe superar las 4 UIT.
Confrontando los elementos que configuran la referida infracción con el supuesto en
consulta, encontramos plena coincidencia entre los mismos, debiéndose señalar que siendo
que su tipificación incluye a cualquier medio o artificio utilizado para la introducción o
extracción de mercancías restringidas de territorio nacional, el uso de un vehículo de uso
particular acondicionado con doble fondo para ese fin, cumple con ese reqüisito.
En ese sentido, podemos concluir que el supuesto planteado en la consulta configura la
comisión de la infracción administrativa vinculada al delito de tráfico de mercancías
restringidas prevista en los artículos 33° y 8° de la LDA.
Respecto a las sanciones que resultan aplicables al mismo, debemos señalar que conforme
con lo dispuesto en el artículo 35° de la LDA, la infracción administrativa será sancionada
conjunta o alternativamente con:
a) Comiso de las mercancías;
b) Multa;
c) Suspensión
o cancelación
definitiva de las licencias. concesiones
autorizaciones pertinentes;
d) Cierre temporal o definitivo del establecimiento;
e) Internamiento temporal del vehículo. con el que se cometió la infracción.
Por tanto.
LDA y su
aplicables
sanciones
o
dependiendo de la infracción administrativa que se trate y de lo dispuesto en la
Reglamento en relación al tipo de acción que la configura. pOdrían resultar
a determinada infracción de manera alternativa o conjunta. algunas de las
antes mencionadas.
En este orden de ideas, para determinar las sanciones que resultan aplicables al supuesto
en consulta, debemos verificar las disposiciones que de acuerdo a la LDA y su Reglamento
resultan aplicables en materia de sanción a la infracción administrativa vinculada al tráfico
de mercancías prohibidas o restringidas, cuando la acción que la configura es el uso de un
vehículo acondicionado con doble fondo para su introducción al país.
Así tenemos que en relación a la sanción de comiso, el artículo 38° de la LDA señala que
ésta resulta aplicable sobre las mercancías y bienes materia de la infracción administrativa
en general, resultando en consecuencia aplicable al supuesto en consulta.
Con respecto a la sanción de multa, tenemos que el artículo 36° de la LQA, señala que las
personas naturales o jurídicas que cometen la infracción administrativa contemplada en
dicha ley, tendrán que abonar una multa equivalente a dos veces los tributos dejados de
pagar estableciendo a continuación que de no poderse aplicar ésta. el infractor abonará una
multa equivalente al valor FOS de la mercancía objeto de la referida infracción.
Por su parte el artículo 39° de la LDA regula de manera específica las sanciones que
resultan aplicables a las personas que transportan mercancías vinculadas a la infracción
administrativa, en la siguiente forma:
"Artículo 39°._ Sanciones
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Las personas que transportan mercancías vinculadas
en la presente Ley, tendrán las siguíentes sanciones:
a la infracción admínistrativa tipifícada
a. Sí se trata de persona
natural se le suspenderá la licencia de conducir por un año,
registrándose la sancíón como antecedente en el Regístro de Conductores.
En caso de que dicha persona preste servicios, bajo cualquier forma o modalidad para una
persona jurídica dedícada al transporte, se le suspenderá cinco (5) años ia licencia de
conducir.
Asimismo, en ambos casos, le corresponderá una multa por una suma equivalente a
dos vec.es los tributos dejados de pagar.
b. Si se trata de persona jurídica, le corresponderá una multa por una suma equivalente a dos
veces los tríbutos dejados de pagar.
En caso de concurrencia de responsabilidades la obligación será solidaria". (Énfasis
añadido).
Sobre este punto, debemos señalar que si bien tanto el artículo 36° de la LDA como el
artículo 39° de la misma ley, prevén la aplicación de sanción de una multa a las personas
naturales o jurídicas que cometen la infracción administrativa, el primero de ellos lo hace de
manera general sin identificar un tipo de conducta en específico, mientras que el artículo
39° del misr:no cuerpo legal contempla la aplicación de la multa al supuesto especial de
quien realiza la acción de transportar
mercancías vinculadas a una infracción
administrativa, individualizando mejor la conducta objeto de sanción, por lo que ésta última
prima en su aplicación al supuesto bajo consulta en virtud al principio de especialidad;
correspondiendo la aplicación de la multa del artículo 36° para otros supuestos, criterio que
es compartido por el Tribunal Fiscal en las RTFs Nros.01674-A-2013 y 03212-A-2015.
Asimismo, el artículo 41 ° de la LDA contempla la aplicación de la sanción de internamiento
del medio de transporte bajo los siguientes supuestos:
"Artículo 41 ".-Internamiento
del medio de transporte
Cuando las Empresas de Servicio Público de Transporte de Pasajeros o Carga a través de sus
conductores, cualesquíera que sea el vínculo contractual, transportistas
individuales
o
particulares,
utilicen su vehículo para la comisión de las infracciones establecidas en la
presente Ley, se les aplicarán las síguientes sancíones:
a. Internamiento
del vehículo por un período de sesenta (60) días calendario.
b. Si se cometíera nuevamente la misma infracción, corresponderá el ínternamíento
vehículo por un período de cíento veínte (120) días calendarío, incrementándose
sesenta (60) días calendario por cada reíncidencia.
del
en
En caso de que el medio de transporte hubiera sido acondicionado o modifícado en su
estructura' original para la comisión de la infracción, el propietario del vehículo deberá
reacondicionar el mismo a su estado original, antes de los plazos establecídos en los literales
anteriores, según sea el caso.
Si el medio de transporte hubiese sido acondicionado por segunda vez, corresponderá
el
internamiento del vehículo por un período de ciento ochenta (180) días calendario, síempre
que pertenezca al mismo propíetario.
De no modifícarse su estructura en un plazo máxímo de treínta (30) días calendario, se le
sancionarÍ'í con el comiso del vehículo".
Cabe precisar sobre la aplicación de esta sanción, que a través del Memorándum Circular
W 01-2010-SUNAT-300000,
se instruyó a las Intendencias dependientes de la
Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas que la sanción de internamiento prevista en
los artículos 35° y 41 ° de la LDA, debe aplicarse observando lo indicado en el Memorádum
Circular W 014-2007- SUNAT-300000, el que señala lo siguiente:
"... .fas intendencias de aduana aplicarán la referida sancíón, cuando se encuentren mercancías:
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a. En lugares especialmente acondicionados o habilitados en el vehiculo para generar el
b.
c.
íJicito, como por ejemplo la modificación de su estructura para habíJitar un lugar oculto
como un "doble fondo" o "doble pared".
En lugares distintos al destinado al equipaje de los pasajeros que sea de acceso solo para
el conductor, como por ejemplo el lugar en donde se guardan las herramientas o las
llantas de repuesto.
No manifestadas como carga o como equipaje acompañado, entendiendo para estos
efectos por "equipaje acompañado" a aquel que viaja en la bodega del vehículo".
Debemos precisar, que conforme con lo indicado en el Informe N° 053-2004-284000, los
supuestos detallados en el Memorádum Circular N° 014-2007- SUNAT-300000, también
deben tenerse en cuenta al momento de la aplicación de las sanciones previstas en el
artículo 39° de la LOA, conforme a lo indicado en los numerales 3.2 y 3.3 del Informe N"
053-2004-2840002•
En consecuencia, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 38°,39° Y 41° de la LOA,
y lo precisado para estos dos últimos artículos en los Memorándum Circulares Nros. 012010-SUNAT-300000 y 014-2007- SUNAT-300000 y en el Informe N" 053-2004-284000, en
aquellos supuestos en los que la infracción administrativa suponga la acción de una
persona natural de transportar en un vehículo particular acondicionado o modificado,
mercancías cuyo valor no superen las 4 UITS (supuesto en el que se subsume la hipótesis
planteada como consulta), resultará aplicable sobre la mercancía y de. manera especial
sobre el conductor y el vehículo, las siguientes sanciones:
1.
2.
3.
4.
Comiso de las mercancías.
Suspensión por un año de la licencia de conducir de la persona natural.
Sanción de multa equivalente a dos veces los tributos dejados de pagar.
Internamiento del medio de transporte por un período de sesenta (60) días calendario, en
caso de reiteración ciento veinte (120) días calendario adicionándose sesenta (60) días
por cada reincidencia.
2. ¿Puede considerarse que la persona intervenida ha incurrido en la infracción de
introducir al país mercancías de importación restringida (inciso 8° de la LOA), así
como en la de conducir en cualquier medio de transporte mercancías sin haber
sido sometidas al control aduanero (inciso d, artículo 2° de la LOA), y que por lo
tanto, correspondería aplicarle las sanciones de los artículos 36° y 39° de la LOA,
respectivamente, además de la sanción de comiso de las mercancías (artículo 38°
de la LOA)?
Sobre el particular, debemos indicar que siendo que en el supuesto en consulta, la
mercancía introducida sin control aduanero tiene condición de restringida o prohibida, el tipo
legal de la infracción administrativa que resulta aplicable de manera especial es la vinculada
a la introducción de mercancías de importación prohibida o restringida tipificada en el
artículo 8° de la LOA, tipo legal que para la hipótesis referida al formularse la consulta prima
por principio de especialidad sobre aquella prevista para la mercancía en general por el
inciso d, artículo 2° de la LDA.
3. Respecto de la mercancía incautada, cuya importación se encuentra desgravada
totalmente, al no ser factible la imposición de la sanción de multa por no haber
derechos dejados de pagar de conformidad con lo dispuesto en el artículo 39° de
El infonne N° 053-2004-264000, fue remitido con los Memorándum Circulares Nros. 01-2010.SUNAT.300000
y 014-2007SUNAT-300000; en el cual se indica los supuestos de aplicación de las sanciones para quienes transportan mercancías
vinculadas a las infracciones administrativas tipificadas en la LDA.
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la LOA, ¿correspondería sancionar fa multa equivalente al valor FOS de la
mercancía de conformidad con el artículo 36° de la LOA?
Sobre el particular debemos señalar, que según se ha señalado en el numeral 1) del
presente informe, la sanción de multa que corresponde aplicar para el supuesto materia de
consulta es la prevista en el articulo 39° de la LOA, artículo que no prevé la aplicación de
una sanción alternativa en caso no se pueda determinar la existencia de derechos dejados
de pagar, por lo que siendo que la posibilidad de aplicación de una multa equivalente al
valor FOS de las mercancías se encuentra prevista dentro del marco legal del articulo 36°
de la LOA que no resulta aplicable a ese caso, podemos concluir que la aplicación de una
sanción de multa por ese valor no resulta legalmente viable.
IV. CONCLUSiÓN:
Considerando los fundamentos expuestos en el presente, podemos concluir en lo siguiente:
1. La infracCión administrativa que se configura en el supuesto de utilizar un vehiculo
particular con doble fondo para introducir mercancías restringidas al país, detectada en
un puesto de control fronterizo, es la prevista en el articulo 8° de la LOA cuando su valor
no supere la cuatro (04) UITs.
2. Resultan aplicables a ese supuesto de infracción administrativa las siguientes sanciones:
Comiso de las mercancías restringidas (art. 38° LOA).
Multa equivalente a dos veces los tributos dejados de pagar (artículo 39° LOA).
Suspensión de licencia de conducir (artículo 39° LOA).
Internamiento de vehículos (articulo 41 ° LOA).
3. En los casos en los que no sea factible determinar el monto de los tributos dejados de
pagar, n6 resulta posible aplicar la sanción de multa tipificada en el articulo 39° de la
LOA en un monto equivalente al valor FOS de las mercancías, en razón a que el
mencionado artículo no prevé esa alternativa.
Callao,
3'1 AGO. 2015
SCT/FNMlsfg.
CA0358.20 15
CA0366.2015
CA0367.2015
5/5
,,
MEMORÁNDUM N"
&-201S-SUNAT/SD10
A
MAR ITA SILVIA GARCíA GÓMEZ
Jefe de la Comisión.
DE
SONIA CABRERA TORRIANI
Gerente Jurídico Aduanero.
ASUNTO
Consulta sobre las infracciones y sanciones aplicables al
detectarse mercancías restringidas en un vehículo particular
en un puesto fronterizo.
REFERENCIA
Memorándum N° 54-2015-SUNAT/1C0200-ACIICD.IATPT.
Cargo N° 00093-2015-1 C0200
FECHA
Callao,
3 1 AED. 2015
Me dirijo a usted en atención al documento de la referencia, mediante el cual se formulan
consultas referidas a la determinación de las infracciones y sanciones que en el marco de
la aplicación de la Ley de los Delitos Aduaneros - Ley W 28008, corresponderían aplicar
en el supuesto que se detecte en un puesto fronterizo, mercancía restringida dentro de un
vehículo particular.
Sobre el particular se adjunta al presente el Informe N° / / /-2015-SUNAT/5D1000
emitido por esta Gerencia, mediante el cual se remite nuestra opinión en relación al tema
en consulta para su consideración y los fines que estime conveniente.
Atentamente,
--ÑORASONi-
e BRERA TORRlAAi
Geren e Jurfdico Aduanero
INTENDENCIA NACIONAL JURíDICA
SCT/FNM/sfg.
CA0358-2015
CA0366-2015
CA0367-2015
Se adjunta el Informe No/II-2015-SUNAT/501000
en cinco (05) folios.