Informes Técnicos y Jurídicos

Informe jurídico que presenta la Letrada que suscribe en relación a la
consulta planteada por el Sr. Presidente de la ELA de Encinarejo, sobre
procedimiento de selección y adjudicación del contrato de obras de
ADAPTACIÓN DE CETNRO INFANTIL INCOMPLETO A CENTRO INFANTIL
COMPELTO (Guardería Infantil Municipal).
Teniendo en cuenta los siguientes extremos:
-
Presupuesto total de las obras a realizar, según informe de 16 de
julio de 2010 emitido por el SR. Arquitecto Técnico Municipal, D.
Joaquín López Gómez: 69.100, 00€ (incluido IVA). Y según proyecto,
posee un presupuesto base de 58.556, 36€ excluido IVA.
-
Que las obras se realizarán en el Edificio Municipal sito en la calle
Séneca nº 3 de la localidad de Encinarejo, el cual se encuentra
afecto a la prestación del Servicio Público de Guardia Infantil.
-
Que el servicio público de Guardería Infantil se presta desde los días
1 de septiembre hasta los días 31 de julio del año siguiente (año
escolar).
Teniendo en cuenta, además:
-
Que según el artículo 5 de la Ley 30/2007 de 30 de octubre de
Contratos del Sector Público, en adelante LCSP, se consideran
contratos de obras aquéllos que tienen por objeto la realización de
una obra o la ejecución de alguno de los trabajos enumerados en el
Anexo I del mismo texto legal o la realización por cualquier medio de
una obra que responda a las necesidades especificadas por la
entidad
del
sector
público
contratante.
Además
de
estas
prestaciones, el contrato podrá comprender, en su caso, la redacción
del correspondiente proyecto. Igualmente, por obra se entenderá el
resultado de un conjunto de trabajos de construcción o de ingeniería
civil, destinado a cumplir por sí mismo una función económica o
técnica, que tenga por objeto un bien inmueble.
-
Que, según el artículo 122 de la LCSP sobre procedimiento de
adjudicación,
ésta
se
realizará
ordinariamente,
utilizando
el
procedimiento abierto o el procedimiento restringido. En los
supuestos enumerados en los artículos 154 a 159, ambos inclusive,
podrá seguirse el procedimiento negociado, y en los casos previstos
en el artículo 164 podrá recurrirse al diálogo competitivo.
-
Que, según los artículos 154 y 155 relativos al procedimiento
negociado, los contratos que celebren las Administraciones Públicas
“podrán adjudicarse mediante procedimiento negociado en los
siguientes casos:
a.
Cuando las proposiciones u ofertas económicas en los procedimientos
abiertos, restringidos o de diálogo competitivo seguidos previamente sean
irregulares o inaceptables por haberse presentado por empresarios carentes
de aptitud, por incumplimiento en las ofertas de las obligaciones legales
relativas a la fiscalidad, protección del medio ambiente y condiciones de trabajo
a que se refiere el artículo 103, por infringir las condiciones para la
presentación de variantes o mejoras, o por incluir valores anormales o
desproporcionados, siempre que no se modifiquen sustancialmente las
condiciones originales del contrato.
b.
En casos excepcionales, cuando se trate de contratos en los que, por
razón de sus características o de los riesgos que entrañen, no pueda
determinarse previamente el precio global.
c.
Cuando, tras haberse seguido un procedimiento abierto o restringido,
no se haya presentado ninguna oferta o candidatura, o las ofertas no sean
adecuadas, siempre que las condiciones iniciales del contrato no se modifiquen
sustancialmente. Tratándose de contratos sujetos a regulación armonizada, se
remitirá un informe a la Comisión de las Comunidades Europeas, si ésta así lo
solicita.
d.
Cuando, por razones técnicas o artísticas o por motivos relacionados
con la protección de derechos de exclusiva el contrato sólo pueda
encomendarse a un empresario determinado.
e.
Cuando una imperiosa urgencia, resultante de acontecimientos
imprevisibles para el órgano de contratación y no imputables al mismo,
demande una pronta ejecución del contrato que no pueda lograrse mediante la
aplicación de la tramitación de urgencia regulada en el artículo 96.
f.
Cuando el contrato haya sido declarado secreto o reservado, o cuando
su ejecución deba ir acompañada de medidas de seguridad especiales
conforme a la legislación vigente, o cuando lo exija la protección de los
intereses esenciales de la seguridad del Estado y así se haya declarado de
conformidad con lo previsto en el artículo 13.2.d.
g.
Cuando se trate de contratos incluidos en el ámbito del artículo 296 del
Tratado Constitutivo de la Comunidad Europea.”
Y específicamente, el contrato de obras podrá adjudicarse por
procedimiento negociado, además en los siguientes “supuestos:
a. Cuando las obras se realicen únicamente con fines de investigación,
experimentación o perfeccionamiento y no con objeto de obtener una
rentabilidad o de cubrir los costes de investigación o de desarrollo.
b. Cuando se trate de obras complementarias que no figuren en el proyecto ni
en el contrato, o en el proyecto de concesión y su contrato inicial, pero que
debido a una circunstancia imprevista pasen a ser necesarias para ejecutar
la obra tal y como estaba descrita en el proyecto o en el contrato sin
modificarla, y cuya ejecución se confíe al contratista de la obra principal o al
concesionario de la obra pública de acuerdo con los precios que rijan para el
contrato primitivo o que, en su caso, se fijen contradictoriamente, siempre
que las obras no puedan separarse técnica o económicamente del contrato
primitivo sin causar grandes inconvenientes a la Administración o que,
aunque resulten separables, sean estrictamente necesarias para su
perfeccionamiento, y que el importe acumulado de las obras
complementarias no supere el 50 % del precio primitivo del contrato. Las
demás obras complementarias que no reúnan los requisitos señalados
habrán de ser objeto de contratación independiente.
c.Cuando las obras consistan en la repetición de otras similares adjudicadas por
procedimiento abierto o restringido al mismo contratista por el órgano de
contratación, siempre que se ajusten a un proyecto base que haya sido
objeto del contrato inicial adjudicado por dichos procedimientos, que la
posibilidad de hacer uso de este procedimiento esté indicada en el anuncio
de licitación del contrato inicial y que el importe de las nuevas obras se haya
computado al fijar la cuantía total del contrato.
Únicamente se podrá recurrir a este procedimiento durante un período de
tres años, a partir de la formalización del contrato inicial.
d. En todo caso, cuando su valor estimado sea inferior a un millón de
euros.”
-
En cuanto a la publicidad en el procedimiento negociado, dispone el
artículo 153 de la LCSP, que este tipo de procedimiento será objeto
de publicidad previa en los casos previstos en el artículo 161 del
repetido texto legal, en los que será posible la presentación de
ofertas en concurrencia por cualquier empresario interesado. En los
restantes supuestos, no será necesario dar publicidad al
procedimiento, asegurándose la concurrencia mediante el
cumplimiento de lo previsto en el artículo 162.1. Por su parte, el
mencionado artículo 161, en su apartado segundo, dispone que en
los contrato no sujetos a regulación armonizada que puedan
adjudicarse por el procedimiento negociado por ser su cuantía inferior
a la indicada entre otros en el artículo 155 d) –como es nuestro casodeberán publicarse anuncios conforme a lo previsto en el artículo 126
cuando su valor estimado sea superior a 200.000, 00€ si se tratase
de contratos de obras. Como en nuestro caso, el presupuesto total de
las obras no sobrepasa dicha cuantía, no será necesaria la publicidad
en el procedimiento negociado.
-
Con respecto a la urgencia, de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 2.3 del Decreto-Ley 2/2008 de 9 de diciembre se aplicará el
trámite de urgencia regulado en el artículo 96 de la Ley de Contratos
del Sector Público.
En virtud de todo lo expuesto, formulo la siguiente conclusión, salvando
siempre mejor criterio profesional debidamente fundado en Derecho:
Que para la adjudicación del contrato de obras de la Guardería Infantil
Municipal de Encinarejo, se puede seguir el procedimiento negociado sin
publicidad, en virtud de los artículos arriba enunciados de la LCSP. Debiéndose
seguir el procedimiento por los trámites previstos en los artículos 154 y
siguientes de la Ley 30/07 y demás concordantes.
Es cuanto puedo informar a fecha 2 de agosto de 2010.
Fdo. Doña Alicia Malagón Porcuna
Letrada del Servicio Jurídico de la ELA de Encinarejo
INFORME DE SECRETARÍA – INTERVENCIÓN
Dña. Rafaela López Lozano, funcionaria de carrera, realizando funciones de Secretaría
– Intervención de la Entidad Local Autónoma de Encinarejo de Córdoba, formula el siguiente
INFORME, relativo al Expte. de Contrato Mayor de Obras para la Ampliación de la Escuela
Infantil de Encinarejo.
En cumplimiento del deber, que entiendo, tiene el Secretario de señalar la Legislación
Aplicable y la adecuación de lo que se actúa a dicha legalidad (artículo 173 del Reglamento de
Organización, Funcionamiento y Régimen Jurídico de la Entidades Locales, de 28 de
Noviembre de 1986), es por lo que se emite el siguiente,
INFORME JURÍDICO-PROPUESTA:
En relación al Expte. antes citado, mediante el presente Informe se hace constar la
conformidad de esta Secretaría con el mismo, el cual ha sido instruido por la Sra. Letrada de
esta Corporación. En los correspondientes pliegos administrativos se hace referencia a la
normativa de la vigente Ley de Contratos del Sector Público (Normativa aplicable,
procedimiento, adjudicación, etc.).
Competencia: Presidencia de la Entidad Local Autónoma (D.A. 2ª Ley 30/2007 de
Contratos del Sector Público), en concordancia con la Ley 5/2010 de 11 de junio de Autonomía
Local de Andalucía.
Se trata de participar en la programación de la enseñanza y cooperar con la
Administración Educativa en la creación, construcción y mantenimiento de Centros Docentes
Públicos…, siendo el Centro de Titularidad de esta ELA, mediante Convenio con la Junta de
Andalucía.
Consignación Presupuestaria:
•
Expediente de Modificación de Crédito:
-
Partida de Ingresos: 75030: “Transf.. de Cap. Con CCAA en Mat. De Edu.
Guardería”
-
Partida de Gastos: 1.692.00: “Servicios Públicos Básicos – Inversiones Junta de
Andalucía 2010”.
•
Retención de Crédito:
- Partida: 1.692.00: “Servicios Públicos Básicos – Inversiones Junta de Andalucía 2010”
El articulo 5 de la Ley /1985, de 2 de abril reguladora de las Bases de Régimen Local
dispone que “Para el cumplimiento de sus fines y en el ámbito de sus respectivas competencias,
las Entidades locales, de acuerdo con la Constitución y las leyes, tendrán plena capacidad
jurídica para adquirir, poseer, reivindicar, permutar, gravar o enajenar toda clase de bienes,
celebrar contratos, establecer y explotar obras o servicios públicos, obligarse, interponer los
recursos establecidos y ejercitar las acciones previstas en las leyes”. En este sentido, el Art. 52
y siguientes y D.T. 2ª de la Ley 7/93, de Demarcación Municipal de Andalucía (entiéndase la
nueva Ley 5/2010).
En cuanto al régimen jurídico de dichos contratos, efectos y extinción, y ordena
jurisdiccional, vienen señaladas en el Pliego de Cláusulas económicas administrativas
particulares elaborado. Asimismo, en el mismo, se detalla objeto y tipo de contrato, duración,
tipo de licitación a determinar por el Órgano competente, financiación, garantía definitiva,
obligaciones y derechos, etc.
Asimismo, se regula en dicho Pliego el procedimiento y forma de adjudicación,
capacidad para contratar, tramitación, publicidad, proposiciones y demás aspectos legales.
No es preceptiva la constitución de la Mesa de Contratación.
Con carácter previo al procedimiento de contratación, se hace necesario que por la
Consejería de Educación de la Junta de Andalucía (Órgano concedente de la subvención), se
concrete cuál es el objeto de la subvención, ya que a la vista de la documentación que obra en el
expediente, no se tiene certeza si el Presupuesto tenido en cuenta en la Concesión ha sido el
reformulado con fecha 16 de julio de 2010 o el remitido con fecha 7 de enero de 2010, ya
que la Orden del Consejero hace referencia a la Publicación de Propuesta de Resolución (que
desconoce esta Secretaría - Intervención), y a la no recepción de alegación alguna. Ya que si se
diera el segundo caso, se incumpliría el Plan de Saneamiento Financiero, teniendo que aportar la
Entidad una cantidad inasumible.
Una vez resuelta esta cuestión, la Presidencia de la ELA habría de:
1. Aprobar el Expte. de Contrato Mayor de Obras de “Ampliación de la Escuela Infantil
de Encinarejo.
2. Aprobar el pliego de cláusulas administrativas particulares y Técnicas que han de regir
el presente contrato, y sus anexos correspondientes, y que se acompañan al presente
Informe.
3. Determinar la forma de adjudicación y el procedimiento: negociado sin publicidad.
4. Tramitar el expediente conforme a Derecho.
Es cuanto tengo que informar, sin perjuicio de cualquier otra opinión mejor fundada en
derecho, comunicando a la Presidencia de esta Entidad Local el informe presente, a los efectos
oportunos.
En Encinarejo de Córdoba, a 11 de agosto de 2010.
Toma de conocimiento.
Fdo. Dña. Rafaela López Lozano.
Funcionario de la Entidad
En funciones de Secretaría e Intervención.
Fdo. D. José Antonio Arenas Molina.
Presidente Accidental de la ELA.