MUNICIPIO DE SANTIAGO DE CALI Dirección Jurídica de la

MUNICIPIO DE SANTIAGO DE CALI
Dirección Jurídica de la Alcaldía
Santiago de Cali,
Oficio No. DJA
Doctor
OSCAR AYALA
Asesor General Alcaldía
Presente
ASUNTO: CONCEPTO JURIDICO.
Manifiesta usted en su escrito, que por determinación de las Juntas Directivas de
las Empresas Sociales del Estado del Orden Municipal, los salarios
correspondientes a los Gerentes y equipo directivo de esas instituciones no fueron
incrementados en el aumento que se decretó para los demás funcionarios y por
tanto, solicita que esta Dirección conceptúe respecto a la posibilidad de establecer
para los empleados de primer nivel bonificaciones por una sola vez al año,
teniendo en cuenta los resultados de su gestión y la productividad de estas
empresas.
De acuerdo con lo requerido, se da respuesta en los siguientes términos:
De conformidad con lo establecido por los Decretos 1222 y 1333 de 1986 el
régimen prestacional de los empleados públicos departamentales y municipales lo
determina la ley.
El artículo 291 del Decreto 1333, consagra:
“El régimen de prestaciones sociales de los empleados públicos
municipales será el que establezca la ley, que también dispondrá lo
necesario para que dentro del marco de su autonomía administrativa, los
municipios provean el reconocimiento y pago de dichas prestaciones”.
Mediante la Ley 4 de 1992, expedida con fundamento en el artículo 150, numeral
19 –e-f- señala las normas, objetivos y criterios que debe observar el Gobierno
Nacional para la fijación del régimen salarial y prestacional de los empleados
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públicos, de los miembros del Congreso Nacional y de la fuerza pública y para la
fijación de las prestaciones sociales de los trabajadores oficiales.
En relación con los servidores públicos de las entidades territoriales, el artículo 12
de la citada ley preceptúa:
“El régimen prestacional de los servidores públicos de las entidades
territoriales será fijado por el Gobierno Nacional. Con base en las normas,
criterios y objetivos contenidos en la ley. En consecuencia, no podrán las
corporaciones públicas territoriales arrogarse esta facultad.
Parágrafo. El Gobierno señalará el limite máximo salarial de estos servidores
guardando equivalencia con cargos similares en el orden nacional”.
Significa entonces, que ni las asambleas departamentales ni los concejos
municipales pueden arrogarse competencia en estas materias, la cual es privativa
del Congreso e indelegable por mandato constitucional.
En ese orden de ideas, el régimen de prestaciones sociales, tanto las nacionales
como las concernientes a las entidades territoriales, es de orden legal, de
conformidad con la Constitución Nacional, y por tanto, están sometidos a
disposiciones legales y reglamentarias dictadas por el Congreso y por el Gobierno
Nacional, como son entre otras, las pertinentes de la Ley 6 de 1945, Decretos
1600, artículo 12, y 2767 del mismo año, Ley 65 de 1946, ley 24 de 1947, artículo
1, Ley 72 de 1947, artículo 21, Decreto 1160 de 1947, Ley 4 de 1976, etc.
Siendo ello así, las normas legales y reglamentarias que establecen prestaciones
sociales para los empleados oficiales al servicio de las entidades territoriales, no
pueden ser modificadas mediante ordenanzas de las asambleas y acuerdos de
los concejos, sino por medio de una ley o un decreto expedido por el Presidente
de la República , de conformidad con las facultades constitucionales y legales.
En el caso que nos ocupa, la consulta está encaminada a establecer si es viable
jurídicamente la creación de una bonificación por una sola vez al año, para los
funcionarios de primer nivel adscritos a las Empresas Sociales del Estado,
considerando esta Dirección que tal prestación no es procedente teniendo en
cuenta los siguientes aspectos de orden legal:
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Como es de su conocimiento, mediante Acuerdo 106 de 16 de diciembre de 2002
las cinco Empresas Sociales del Estado del Municipio de Santiago de Cali fueron
creadas como una categoría especial de entidad pública, descentralizada del
orden municipal, dotadas de personería jurídica, autonomía administrativa y
patrimonio independiente, adscritas a la Secretaría de Salud Pública Municipal,
cuyo objeto es la prestación de servicios de salud, como un servicio público de
seguridad social en salud a cargo del Municipio.
El artículo 22 del citado acuerdo establece que “Los servidores públicos de las
Empresas Sociales del Estado, son empleados públicos con excepción de
los que presten sus servicios en actividades de construcción y
mantenimiento de obra pública y de servicios generales que tienen el
carácter de trabajadores oficiales.
Los servidores públicos de las Empresas Sociales del Estado, están sujetos
al régimen laboral, prestacional y disciplinario señalado en la Ley para
todos los empleados y trabajadores al servicio del Estado”.
El artículo 150, numeral 19, literal e) de la Constitución Política, prevé:
“Artículo 150. Corresponde al Congreso hacer las leyes. Por medio de ellas
ejerce las siguientes funciones:
(...)
19. Dictar las normas generales, y señalar en ellas los objetivos y criterios a
los cuales debe sujetarse el gobierno para los siguientes efectos:
e) Fijar el régimen salarial y prestacional de los empleados públicos, de los
miembros del Congreso Nacional y de la Fuerza pública”.
Así las cosas, existe reiterada consagración jurisprudencial respecto a que las
Juntas o Consejos Directivos de las entidades descentralizadas no pueden fijar el
régimen salarial o prestacional de sus servidores, por la sencilla razón de que para
tal efecto no han recibido autorización constitucional ni legal.
Por tanto, la competencia en materia prestacional es privativa del Congreso e
indelegable por mandato constitucional, pues lo contrario sería infringir en forma
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manifiesta una clara disposición constitucional relacionada con las atribuciones
que tiene el Congreso de la
República, para fijar el régimen salarial y prestacional de los empleados públicos.
En los términos anteriores, esta Dirección se pronuncia respecto del concepto
requerido.
Atentamente,
JUAN GABRIEL ROJAS GIRON
Director Jurídico Alcaldía
Proyectó: Claudia Patricia Vargas O.
Revisó: maría Ximena Román García
Radicación No. 2817 de junio 1 de 2004
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Ahora bien, con la expedición del Decreto 1919 de 2002, todos los empleados
públicos vinculados o que se vinculen a las entidades del sector central y
descentralizado de la rama ejecutiva de los niveles departamental, distrital y
municipal, a las asambleas departamentales, a los concejos distritales y
municipales…gozarán del régimen de prestaciones sociales señalado para los
empleados públicos de la rama ejecutiva del poder público del orden nacional.
El parágrafo del artículo 5 del Decreto 1919 de 2000 en concordancia con lo
previsto en el artículo 10 de la Ley 4 de 1992, establece que todo régimen de
prestaciones sociales que se establezca contraviniendo las disposiciones
contenidas en el presente decreto, carecerá de efecto y no creará derechos
adquiridos.
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