agosto 2014 - Poder Judicial

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
DE ÁNCASH
Civil
Laboral
Constitucional
y
BOLETÍN
Contencioso Administrativo
AGOSTO DE 2014
CONTENIDO
Página
03
A PROPÓSITO DEL DÍA DEL JUEZ
Escribe: Dr. Edhin Campos Barranzuela
Página
05
EL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR A PROPÓSITO
DE LA SENTENCIA Nº 04058-2012-PA/TC
Escribe: Dr. Demetrio Vela Marroquín
Página
08
ANÁLISIS DE ACTOS DE ADMINISTRACIÓN
CONEXIDAD DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO
Escribe: Dra. Piedad Magdalena
Talledo Guarderas
Página
12
¿ES POSIBLE CONSTITUCIONALIZAR EL ABORTO
POR VIOLACIÓN?
Escribe: Dr. Esteban Julca Yuncar
Página
15
EL INTERNAMIENTO PREVENTIVO EN EL
PROCESO DE INFORMACIÓN A LA LEY PENAL
Escribe: Dra. Vaneza Huerta León
Página
19
GALERÍA
Juramentación de Jueces
COMITÉ EDITORIAL
Director:
Dr. Edhin Campos Barranzuela
Edición:
Lic. Rafael Christian Ángeles
Yauri
Lic. Margarita Reyes Julca
Diseño y Diagramación:
Sr. Ronald Merardo Pachas Tamara
Fotografía:
Sr. Ronald Merardo Pachas Tamara
Colaboradores:
Dr. Demetrio Vela Marroquín
Dra. Piedad Magdalena Talledo
Guarderas
Dr. Esteban Julca Yuncar
Dra. Vaneza Huerta León
Queda prohibida la reproducción parcial o total del presente boletín
por cualquier medio, sin la autorización expresa de la Presidencia
de la Corte Superior de Justicia de Ancash.
El Presidente d
e la Corte Sup
erior de Justicia
de Áncash, tie
ne el agrado d
e saludar
cordialmente a
todos los Juece
s del Distrito
Judicial de Ánc
ash y del Pode
r Judicial del
Perú, con ocas
ión de celebrars
e el 04 de
agosto el “DÍA
DEL JUEZ”, au
gurándoles
éxitos en el de
sempeño de su
función;
invocando a qu
e Dios Nuestro
Señor, continú
bendiciéndoles
e
y orientándole
s
espiritualmente
para mantener
fortaleza profe
vuestra
sional, su dedic
ación e inmens
amor por la lab
o
or de impartir
justicia.
Asimismo, sea
la oportunidad
para
expresarles un
reconocimiento
por la
sacrificada lab
or diaria que re
alizan para
alcanzar la paz
social que anh
elamos en
Áncash y el Pe
rú.
Dr. Edhin Cam
pos Barranzue
la
PRESIDENTE
Huaraz, agosto
de 2014.
A PROPÓSITO
DEL DÍA DEL JUEZ
Escribe: Dr. Edhin Campos Barranzuela
¤
Presidente de la Corte Superior
de Justicia de Ancash.
¤
Magíster, Doctor en Derecho y
Educación.
¤
Licenciado en Ciencias de la
Comunicación Social
¤
Docente Universitario.
M
ediante Decreto Ley Nro. 18918, expedido en el año 1971, se
determinó que cada 04 de agosto se institucionalice el Día
del Juez, en conmemoración a que el 04 de agosto de 1821, el
General don José de San Martin instituyó la Alta Cámara de
Justicia en la Ciudad de Lima, para reemplazar a la Real Audiencia
Española.
En tal sentido, este cuatro de agosto, se conmemora a nivel
nacional el Día del Juez, en la cual todos los magistrados de la
República del Poder Judicial, concurrirán a sus respectivas sedes
de corte, a fin de celebrar tan importante fecha y hacer un alto a
la noble labor que desempeñan.
Esta noble efemérides,
contribuirá a rememorar la obra
de los magistrados peruanos, que
han contribuido a la correcta
impartición de justicia y el
progreso de la cultura jurídica del
país y además en dicha fecha se
reprogramarán las audiencias
que hubieren sido señaladas y
además quedan suspendidos los
plazos procesales en los
procesos judiciales.
Por tal razón, es preciso indicar
que el juez es el funcionario
público, encargado de impartir
justicia en igualdad de
c ondi c i ones a l as partes
procesales debidamente
legitimadas y resuelve con
independencia y estricto apego a
nuestra Constitución Política del
Estado, por lo que en una
oportunidad, el maestro Domingo
García Rada decía que el Juez es
menos que Dios, pero más que
hombre “.
Por lo que como quiera que, en
este día se recuerda y enarbola la
egregia figura del magistrado
peruano, es importante indicar
que este día se realiza en una
circunstancia muy sui géneris, es
decir se conmemora a tres años
de gobierno del Presidente
Ollanta Humala y las expectativas
son mayúsculas, toda vez que se
habla de una reforma
constitucional en materia judicial y
el cumplimiento de los objetivos
del Ceriajus, el Plan Nacional de
Justicia, y además el
cumplimiento de los estándares
de producción, a través del
Presupuesto Por Resultados, a fin
de coadyuvar a una verdadera
ósmosis en las viejas estructuras
del Poder Judicial.
De igual forma,
PÁGINA:
-03-
el “ Día del Juez “, se conmemora
en un momento, en la cual el
Presidente del Poder Judicial Dr.
Enrique Javier Mendoza Ramírez,
ha venido sosteniendo algunas
iniciativas y aportes de los
señores magistrados, sobre la
necesidad de un nuevo marco
normativo en materia de casación,
lucha denodada contra la
criminalidad organizada y lavado
de activos, digitalización del
expediente, notificaciones
electrónicas, así como una férrea
defensa de la autonomía e
independencia del Poder Judicial
frente a las corrientes de opinión
internas y externas.
De allí que, una verdadera
reforma del Poder Judicial, pasa
por la reforma personal de quien
viste el alma de la toga en la
judicatura. Hay jueces y jueces;
muchos eruditos y estudiosos,
otros acaso de formación
unidimensional: conocer lo suyo y
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-04-
nada más. La sociedad civil desea
no sólo jueces conocedores del
derecho; sino que quiere de ellos
que sean personas de una alta
cultura, de una ética cotidiana que
irradie para los justiciables y
abogados litigantes paradigmas
deseables de valores.
Pero por ahora, ya que se trata del
Día del Juez, es bueno que
hagamos un alto a su labor, y
evidenciemos que esta labor no
es sencilla; aparte de la
responsabilidad que pesa en
ellos, su trabajo no es nada
envidiable, pues la ciudadanía y la
opinión pública no sabe que cada
magistrado, aparte de despachar
con su secretario un sinnúmero de
resoluciones judiciales, tiene que
preparar los fallos que ponen fin a
un proceso, y una ración de horas;
es decir, hay una infatigable labor
que debe ser reconocida.
El ex Magistrado del Tribunal
Constitucional Gerardo Eto Cruz,
a propósito del día del Juez, decía
“ que más allá de todo lo que aquí
venimos reflexionando,
consideramos que hoy los jueces
tienen nuevos retos; y entre los
que habría que empezar es por su
permanente capacitación
académica. Un Juez que no esté
al tanto de los estándares de
interpretación de los más grandes
tribunales jurisdiccionales como
los europeos y aún, de
Norteamérica; un Juez que no
adquiere una ración mínima de
libros en torno a su especialidad
nacionales y extranjeros, un Juez
que no se deleita con la lectura de
una buena literatura, un Juez que
subestima la cultura cosmopolita
del arte, la pintura, la poesía, el
cine, etc. es en realidad un Juez
que a mí me preocuparía mucho”.
Pues necesitamos de estos altos
funcionarios, el peso de una
personalidad demoledora. Sólo
magistrados de esta talla podrán
remontar a nuestro Poder Judicial.
Por tal razón, consideramos que
el mejor regalo que los
magistrados pueden hacerle al
país, en su día, es comprometerse
a mejorar la calidad de sus fallos
judiciales, a que no se encierren
en sus cuatro paredes y que
también conozcan su entorno
donde se desenvuelven
socialmente, de la misma forma
comprometerse a ser mas
independientes y autónomos y
porque no decirlo a ser mejores
vecinos, mejores hijos, mejores
esposos, mejores amigos,
mejores hermanos, mejores
alumnos, mejores maestros y
porque no decirlo con la misma
mística de antaño,
comprometerse a ser un poquito
mejores jueces… se corre
traslado.
EL INTERÉS
SUPERIOR
DEL
MENOR
A PROPÓSITO DE LA SENTENCIA Nº 04058-2012-PA/TC
Escribe: Dr. Demetrio Vela Marroquín
¤
Juez Superior Provisional de la
Sala Penal de Apelaciones de la
Corte Superior de Justicia de
Áncash.
INTRODUCCIÓN:
E
l interés Superior del Menor, ya abordado en sendos
pronunciamientos del Tribunal constitucional en tanto se
funda en la dignidad misma del ser humano, en las
características propias de los niños, y en la necesidad de
propiciar el desarrollo de estos, con pleno aprovechamiento de sus
potencialidades, a pesar de ser reconocido en la legislación
Nacional como internacional como tema prioritario, muchas veces
ni siquiera es tomado en cuenta al momento de emitir un
pronunciamiento judicial bajo excusa de que este principio debe
adecuarse a lo previsto en la norma al caso en concreto y no al
revés, es decir la norma a lo que inspira este principio, y es que
muchos operadores judiciales sin
ni siquiera advertirlo pasan por
alto este principio no solo al
momento de emitir el fallo
jurisdiccional sino también en todo
el devenir del proceso judicial y
esto va no solo para los fiscales o
jueces de familia sino también
para todos los tramites en los que
se involucren menores de edad, y
es que lo que pretendo con el
presente artículo es poner de
manifiesto que a la luz del interés
superior del menor ya reconocido
por el Tribunal Constitucional
peruano como parte de nuestra
normativa interna de
cumplimiento obligatorio, los
operadores jurisdiccionales
vuelquen su mirada no solo en el
fallo judicial sino en todo el
itinerario judicial desde que se
toma en contacto con un menor de
edad a fin de que su participación
goce de atención prioritaria.
PÁGINA:
-05-
DESARROLLO DEL TEMA:
E
l principio del
interés superior
del niño o niña,
t a m b i é n
conocido como el interés superior
del menor, debe ser entendido
como el conjunto de acciones y
procesos tendientes a garantizar
un desarrollo integral y una vida
digna, así como las condiciones
materiales y afectivas que
permitan vivir plenamente y
alcanzar el máximo de bienestar
posible a niñas y niños.
Así este principio
constituye una garantía de que las
niñas y los niños tienen derecho a
que, antes de tomar una medida
respecto de ellos, se adopten
aquellas que promuevan y
protejan sus derechos y no las que
los conculquen.
El interés superior del
niño es concepto de triple
acepción: es un derecho, un
principio y una norma de
procedimiento, así será un
derecho en tanto así lo reconoce
nuestra legislación y en cuanto
que su interés superior sea una
consideración que se prime al
sopesar distintos intereses para
decidir sobre una cuestión que le
afecta; por otro lado será principio
por cuanto que, si una
disposición jurídica admite más
de una interpretación, se elegirá la
interpretación que satisfaga de
manera más
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efectiva el interés superior del
niño, y será norma de
procedimiento, en tanto que
cuando se deba tomar una
decisión que afecte a niñas y/o
niños, el proceso deberá incluir
una estimación de las posibles
repercusiones de esa decisión en
las niñas y niños interesados.
Así conforme a lo
acogido por nuestra legislación
“En toda medida concerniente al
niño y al adolescente que adopte
el Estado a través de los Poderes
Ejecutivo, Legislativo y Judicial,
del Ministerio Público, los
Gobiernos Regionales, Gobiernos
Locales y sus demás
instituciones, así como en la
acción de la sociedad, se
considerará el Principio del Interés
Superior del Niño y del
Adolescente y el respeto a sus
derechos. Las normas del Código
Civil, Código Penal, Código
Procesal Civil y Código Procesal
Penal se aplicarán cuando
corresponda en forma supletoria
al presente Código. Cuando se
trate de niños o adolescentes
pertenecientes a grupos étnicos o
comunidades nativas o indígenas,
se observará, además de este
Código y la legislación vigente,
sus costumbres, siempre y
cuando no sean contrarias a las
normas de orden público(1)".
Y al respecto ya el
Tribunal Constitucional(2) ha
precisado que el principio
constitucional de protección del
interés superior del niño, niña y
adolescente “constituye un
contenido constitucional implícito
del artículo 4° de la Norma
Fundamental, en cuanto
establece que "La comunidad y el
Estado protegen especialmente al
niño, al adolescente, (...)". Tal
contenido de fundamentalidad es
reconocido a su vez por la
"Convención sobre los Derechos
del Niño" de 1989, aprobada por la
Asamblea General de las
Naciones Unidas el 20 de
noviembre de 1989 y ratificada por
el Estado Peruano mediante
Resolución Legislativa N.° 25278
del 3 de agosto de 1990”.
En este orden de ideas
la sentencia del Tribunal
Constitucional 4058-2012-PA/TC
lo que hace es recordar a los
operadores de justicia que el
principio del interés superior del
niño comprende, entre otras
cosas, una actuación tuitiva por
parte de los operadores
jurisdiccionales, a quienes
corresponde la adecuación y
flexibilización de las normas y la
interpretación que de ellas se
realice, a fin de lograr la aplicación
más favorable que permita dar
solución a la controversia
reclamada, siendo de especial
importancia este principio toda
vez que se trata de niños y
adolescentes, cuyos intereses
tienen especial cuidado y
prelación frente al Estado.
Así, ya no hay excusa para que
frente a un caso que involucre a un
menor de edad se aplique a
rajatabla la normatividad dada
para cualquier materia judicial, así
por citar algunos ejemplos la
reiterativa citación de un menor
de edad a rendir su manifestación
vulnera el interés superior del
menor además de ser una
conducta revictimizadora a este,
la conducta del Ministerio Publico
de no ofrecer la testimonial del
menor como prueba anticipada
también podría acarrear la
vulneración de este principio en
tanto no se garantice su única
1
Artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y
Adolescentes, referido al Interés superior del niño y del
adolescente.
2
STC 02132-2008-PA/TC
intervención del menor en el
proceso, la citación compulsiva
del menor a rendir su
manifestación también podría
afectar este principio tan igual que
exigir la continuación de la
investigación preparatoria en un
caso de incumplimiento de
obligación alimentaria cuando se
reúnen los requisitos para ser
considerado como proceso
inmediato y saltar la tediosa etapa
de la investigación preparatoria, o
hasta no atender con la entrega
pronta de los depósitos judiciales
por pagos alimentarios podría
afectar este principio, así
definitivamente tendremos una
lista interminable de actos
judiciales en los que se podría
afectar el interés superior del
menor, solo queda a fin de
garantizar este principio lejos de
tratar de realizar una relación por
demás innecesario verificar
cuando se involucre a un menor de
edad en un proceso sea cual sea
la condición en la que intervenga,
que se cumplan no solo al estricto
los plazos y normativa dada sino
mas bien y por mandato ya
sentado por el Tribunal
Constitucional la adecuación y
flexibilización de las normas y la
interpretación que de ellas se
realice, y es que hacer ello de
ningún modo hará incurrir al
magistrado en prevaricato sino
todo lo contrario realizara una
verdadera administración de
justicia.
CONCLUSIONES:
E
l principio
constitucional
de protección
del interés
superior del niño, niña y
adolescente se constituye
en aquel valor especial y
superior según el cual los
derechos fundamentales del
niño, niña y adolescente, y
en última instancia su
dignidad, tienen fuerza
normativa superior no sólo
en el momento de la
producción de normas, sino
también en el momento de la
interpretación de ellas,
constituyéndose por tanto
en un principio de ineludible
materialización para el
Estado, la sociedad en su
conjunto y la propia familia,
incluidos claro está el padre,
la madre o quien sea el
responsable de velar por su
derechos fundamentales,
corresponde a todos los
operadores de justicia iniciar
el cambio en el modo de
administrar justicia
garantizando no solo el
cumplimiento normativo in
estricto sino más bien
flexibilizando un aplicación a
interés mucho mayores que
un texto normativo, sin
posibilidad a que dicha
conducta sea cuestionada
de vulneradora de la norma
en tanto que su finalidad sea
amparar bienes jurídicos de
mayor trascendencia. Así el
accionar de un operador
judicial más allá de un rol
mecánico aplicador de la
norma será el de ser con
criterio racional el portavoz
de una recta administración
de justicia.
CITAS BIBLIOGRÁFICAS:
·
·
·
Jurisprudencia Penal Vinculante, Jurista Editores, Setiembre 2012, Lima – Perú.
Los Precedentes Constitucionales del Tribunal Constitucional, APECC, Febrero 2012, Lima-Perú.
Código de los niños y Adolescentes.
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ANÁLISIS DE ACTOS
DE
ADMINISTRACIÓN
CONEXIDAD DEL
SILENCIO
ADMINISTRATIVO
Escribe: Dra. Piedad Magdalena Talledo Guarderas.
¤
Jueza Supernumeraria del Segundo
Juzgado Mixto de la Corte
Superior de Justicia de Áncash.
SUMARIO:
Ÿ
Ÿ
Ÿ
Ÿ
Ÿ
Introducción
Problema concreto a abordar
Soluciones para el Problema
Conclusiones
Bibliografía.
INTRODUCCIÓN:
M
e pregunto ¿Por qué? los detentadores de poder y a la vez lo
que han ejercido el poder, sus acciones están en las
mayorías de las veces cuestionadas; la sociedad civil ha
perdido totalmente la confianza de los poderes que forman parte
del Estado Peruano, en la medida que existe
notablemente
injerencia entre estos poderes ( Legislativo, Ejecutivo,
Judicial), cada ente del estado goza de autonomía, fines,
objetivos, entre otras características que son inherentes a
aquellos organismos; pero sobre todo su misión es “el
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-08-
interés común”, circunstancias que lo dejan de lado para
satisfacer los intereses propios, es por ello, el anhelo del
“poder” lo relacionan con el premio de ganar algún juego de
trampolín y dejar cualquier clase social y gozar de economía
solvente. El Estado Peruano, aplica normas de modelos de países
extranjeros, como la “descentralización”: Externalizando el
Poder central a los poderes de las regiones del Estado y estos a
sus vez a las Municipalidades provinciales, locales y
distritales, es por ello
El ANÁLISIS DE ACTOS DE LA
ADMINISTRACIÓN - CONEXIDAD- DEL SILENCIO ADMINISRATIVO.
En merito que, los actos de la
Administración se ha dinamizado,
es una realidad latentes por ello la
positivización de los delitos contra
la Administración de Pública los
cuales son:
i) Abuso de
Autoridad; ii) concusión; iii)
colusión: iv) peculado; v)
Malversación de fondos; vi)
cohecho pasivo propio; vii)
cohecho pasivo impropio;viii)
cohecho pasivo específico; xix)
cohecho activo genérico; x)
cohecho activo específico;
xi)negociación incompatible; xii)
tráfico de influencias; xiii)
enriquecimiento ilícito; xiv)
ursurpación de funciones; xiv)
delitos contra la administración de
justicia; xv) encubrimiento real;
xvi) prevaricato.
Por otro lado, no es el hecho de
tener el Poder si no ¿cómo ejercer
ése poder?, no conocen, no
saben, es por ellos los asesores
que son servidores públicos de los
titulares, también son agentes
pasibles del cáncer de la
corrupción, siendo la sociedad
que goza de la característica de
ser vulnerable.
PROBLEMA CONCRETO A ABORDAR:
ujetos activos en los
delitos especiales.
S
Es menester señalar que la
Ley del Silencio administrativo,
materia de análisis, concluyo su
finalidad es de acuerdo a algunas
ideas a manera de comentarios en
la praxis, como consecuencia de
la experiencia y utilización de la
citada ley, con relación a los
sujetos que forman parte del inicio
de un procedimiento
administrativo; y, la obligación de
la administración pública de
pronunciarse.
existen ciertas disyuntivas en la
aplicación de la citada Ley 29060,
por lo que expreso el deseo, de
lograr que las personas que se
encuentran dentro del ejercicio de
la administración, pueda
coadyuvar es despejar algunas
dudas en su actividad laboral en
este análisis y quizás provocar
cierto interés para que colegas
puedan realizar sus aportes que
complementen las apreciaciones
vertidas, en aras de una eficacia
de la Administración Pública.
La motivación que ha dado
impulso, al presente análisis de la
citada ley, es por el hecho que aún
MARCO GENERAL:
Ÿ Constitución Política del Perú
Ÿ Código Penal
Ÿ Ley 27444
Ÿ Ley N° 29060
Considero el Silencio Administrativo:
Ÿ Una presunción o ficción legal por virtud de la cual transcurrido
determinado plazo sin resoluciones expresa de la Administración y
producidas ciertas circunstancias, se entenderá o podrá entenderse
denegada u otorgada la solicitud o fundado o infundado el recurso
formulado.
Recordemos:
La Ley ha clasificado los procedimientos administrativos en:
Procedimientos de aprobación automática:
Ÿ Son aquellos que se consideran aprobados desde el mismo día de la
presentación de la solicitud o formulario correspondiente ante la
administración pública.
Ÿ Procedimiento de evaluación previa: Son aquellos que requieren
para su aprobación de un pronunciamiento previo de la
administración pública.
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DESCRIPCIÓN DEL PROBLEMA:
L
a existencia de
diversidad de
acepciones con
relación a la aplicación del silencio
administrativo, por parte de los
entes del Estado como pueden ser
Gobierno Central, Regional y
Local, siendo menester señalar
que el marco legal aplicable a las
entidades de la Administración
Pública es principalmente la ley N°
27444, siendo tales además de lo
señalado en líneas arriba, el
Poder Ejecutivo, incluyendo
Ministerios y Organismos Públicos
Descentralizados, el Poder
Legislativo, Poder Judicial, Los
Organismos a los que la
Constitución Política del Perú y las
leyes confieren autonomía ( como
por ejemplo, el Ministerio Público,
La Defensoría del Pueblo, el
Jurado Nacional de Elecciones, la
Sunat, etc). Todos estos entes
donde está presente el “Estado”,
consiguientemente emiten actos
administrativos, por lo que su
actividad debe estar respetando el
ordenamiento jurídico, pese a que
cada institución Estatal tiene su
propio Estatuto, Reglamentos,
Tupa, entre otras normas dentro
de su competencia, pero esas
normas no le exime que su
accionar debe estar dentro de los
parámetros de la Constitución,
reglas, normas y principios
generales del derecho, toda vez
que la Administración tiene una
doble función en un proceso
administrativo, el cual actúa como
parte del proceso y emite el acto
administrativo con todas las
formalidades que la ley señala,
siendo una cosa decidida cuando
se pronuncia como última
instancia; y , si el administrado
consiente el acto; pero el tema es,
cuando la Administración no se
pronuncia, no obstante ha
transcurrido el plazo que la ley
señala, es decir la aplicación
óptima del silencio
administrativo, encontrándonos
en una resolución ficta,
consiguientemente se agota la vía
administrativa, obviamente
previa solicitud presentada ante la
Administración, por parte del
Administrado en la que se acoge
al silencio administrativo, requisito
sine quanon, que en la praxis los
órganos jurisdiccionales para
dirimir la incertidumbre jurídica o
su conflicto de intereses y ante la
falta de preparación constante de
los abogados, jueces, fiscales y
todos los sujetos que son parte de
la Administración no lo tienen en
cuenta ;y, se emiten resoluciones
que pueden afectar a la
Administración propiamente dicha
y las mayores veces al
Administrado que es la parte débil
del acto administrativo. Pese a
que tiene Tutela ante el Órgano
Jurisdiccional mediante el
proceso contencioso
administrativo regulado por el
Decreto Supremo N° 013-2008JUS, denominado Texto Único
Ordenado de la Ley 27584,
circunstancia que ha conllevado el
Análisis de la Ley N° 29060 “Ley
del Silencio Administrativo” y su
óptima aplicación, evidentemente
por la gran carga procesal el
administrado nuevamente tiene
que esperar las resultas del
proceso judicial, siendo una
debilidad de este último ente; y, el
perjudicado es el administrado,
pudiendo la Administración
cumplir con emitir el acto
administrativo debidamente
motivado, y aplicando los
principios de proporcionabilidad,
razonabilidad entre otros
principios dependiendo el caso
concreto.
De la mano con los
delitos indicados en la parte
introductoria.
Por otro lado la diversidad de
acciones delictivas con relación a
los delito especiales, la sociedad
política tiene cáncer de corrupción
siendo homologada con la
sociedad civil, en la cual comete
delitos comunes, podría tener una
conclusión eventual, estos últimos
tienen atenuantes, el Estado tiene
una conducta omisiva, siendo un
tema de análisis amplio l.
SOLUCIONES PARA EL PROBLEMA:
Ÿ De acuerdo al análisis de la Ley 29060, el administrado solicita tutela jurisdiccional al Órgano Jurisdiccional y, en aplicación al principio de
legalidad corresponde evaluar el Iter Procesal Administrativo desplegado en el caso concreto, el Trámite Administrativo, a la luz de la Ley de
Procedimiento Administrativo General y otras leyes: en este orden de ideas corresponde señalar que en virtud de los establecido en el numeral
218.2 del artículo 218 de la Ley del Procedimiento Administrativo General que prescribe que uno de los actos que agotan la vía administrativa es
“El acto respectivo del cual no proceda legalmente impugnación ante una autoridad u órgano jerárquicamente superior en la vía administrativa o
cuando se produzca silencio administrativo negativo salvo que el interesado opte por interponer recurso de reconsideración, en cuyo caso la
resolución que se expida o el silencio administrativo producido con motivo de dicho recurso impugnativo agota la vía administrativa” (el
subrayado es nuestro), en concordancia con lo prescito por el artículo 188.3 de la misma norma que señala “El silencio administrativo negativo
tiene por efecto habilitar al administrado la interposición de los recursos administrativos y acciones judiciales pertinentes”. En consecuencia, se
ha agotado la vía Administrativa. Analizar no solo la Ley, si no jurisprudencia vinculan en casos análogos.
Ÿ Cada ente administrativo debe informar, sobre cada instancia, para los efectos de interponer los recursos administrativos pertinentes y
consiguientemente la última instancia en donde se da por agotada la vía administrativa, consiguientemente si la administración no se pronuncia
es de aplicación la Ley 29069.
Ÿ El estado tiene que conducirse a los cambios tecnológicos e innovar con relación a la telemática. Como por ejemplo firma digital, notificación
electrónica, correos electrónicos de la Administración conjuntamente con el administrado; y, la aplicación del principio de celeridad procesal será
eficaz. Debe tener en cuenta el Estado la “Era sin papel”, es decir un expediente administrativo digital.
Ÿ Una verdadera interacción e integración de los pueblos, creándose un comisión multisectorial de cada ente administrativo y unificar criterios,
como los acuerdos plenarios del Poder Judicial.
PÁGINA:
-10-
CONCLUSIONES:
Ÿ La Ley 29060 es favorable para el administrado, advirtiéndose
pues que la Administración no cumple con las normas de emitir el
acto administrativo, en el plazo de ley, configurándose esta
institución jurídica; y, esto es reflejado por la enorme carga
procesal en los Órganos Jurisdiccionales, que la solución de los
intereses del administrado no son resueltas con la celeridad que
amerita.
Ÿ Por ello el administrado inicia el proceso contencioso
administrativo, que es el mecanismo jurisdiccional concreto a
través del cual se controla jurídicamente las actuaciones de la
administración pública, tiene su base en el derecho a la tutela
judicial efectiva que asiste a todos los ciudadanos (de
conformidad con lo establecido en el artículo 139°, numeral 3 y
148º de la Constitución Política del Estado, se basa asimismo, en
el principio Constitucional de frenos y contrapesos entre los
diversos “Poderes del Estado”. Por expreso mandato de la
Constitución, le complete al Poder Judicial el Control
Jurisdiccional de la Actuación Administrativa.).
Ÿ Además si el acto administrativo por resolución ficta, adolece de
nulidad, dicho de otro modo si la Administración ante la resolución
ficta estaría incursa en las causales de nulidad previstas en los
incisos 1) y 3) del artículo 10° de la e General del Procedimiento
Administrativo General – Ley N° 27444, que a la letra dice: son
vicios del acto administrativo, que causan su nulidad del pleno
derecho, los siguientes: “1) la contravención a la Constitución, a
las leyes y normas reglamentarias, (…), 3) los actos expresos o
los que resulten como consecuencia de la aprobación automática
o por silencio administrativo positivo, por los que se adquiere
facultades o derechos, cuando son contrarios al ordenamiento
jurídico, o cuando no se cumplen con los requisitos,
documentación o trámites esenciales para su adquisición, (…)”;
por lo que corresponde declarar su nulidad.
Ÿ Trabajo externalizado por la Administración a los Órganos
Jurisdiccionales para dirimir su inacción frente al administrado en
caso de que el acto administrativo está dentro de los presupuestos
de la declaración de nulidad de la resolución ficta producida por
silencio administrativo negativo.
Ÿ Con relación al trámite de entrega de Poder, es menester tener
mucho cuidado, a fin de minimizar las conductas delictivas, es
sencillo, solo es tener asesores de calidad con características
axiológicas; y, de especialización.
Ÿ Es menester tener en claro sobre todo el delito de peculado es
una acción dolosa; y, puede ser culposas, siendo un delito
pluriofensivo, el bien jurídico se desdobla en dos objetos
específicos merecedores de protección jurídico penal: a)
garantizar el principio de la no lesividad de los intereses
patrimoniales de la Administración Pública y b) evitar el abuso del
poder del que se halla facultado el servidor público que quebranta
los deberes funcionales de lealtad y probidad. Posteriormente
desarrollaré los elementos constitutivos, la recomendación es,
que los caudales y efectos del estado, es de todo el pueblo, por
ende contratar y negociar con el estado no es fácil, pues es solo
conocer las normas, aplicarlas y trabajar a largo plazo con obras
que realmente justifiquen la valorización del desembolso
patrimonial de todos los peruanos. PRONTO NOS VEREMOS.
BIBLIOGRAFIA:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
ALESSI, Renato (1970): Instituciones de derecho administrativo. Tomo II,traducción de la 3ra. Edición italiana por Buenaventura
Pellisé Prats,,Bosch CasaEditorial, Barcelona.
BALOTARIO DESARROLLADO, para el Concurso de selección y nombramientos de Jueces y Fiscales, UBI LEX Asociados
S.A.C., Enero 2013.
Diario “El Peruano”
GACETA CONSTITUCIONAL, Tomo 16, abril del 2009.
GACETA JURIDIC, ACTUALIDAD JURIDICA,Tomo 186, mayo 2009.
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto: Proceso Conencioso Admnistrativo.Editora y Librería Jurídica Grijley E.I.R.L.
PÁGINA:
-11-
¿
¿
ES POSIBLE
CONSTITUCIONALIZAR
ABORTO
EL
POR
VIOLACIÓN
Escribe: Dr. Esteban Julca Yuncar
¤
Juez Superior Supernumerario de
la Sala Especializada en lo Civil
de la Corte Superior de Justicia
de Áncash.
E
stando a la interrogante planteada es necesario en primer
término verificar si nuestra legislación penal sanciona el
caso del aborto de mujer embarazada como producto de violación
sexual y luego de ello recién hacer el análisis de si es
posible o no constitucionalizar el aborto por violación.
En nuestro Código Penal Vigente encontramos el artículo 120 que
establece: “el aborto será reprimido con pena privativa de la
libertad no mayor de tres meses cuando el embarazo sea
consecuencia de violación sexual ( …)”, a partir de dicha norma y
de la prohibición del aborto en el Perú (con cierta excepción) el
sujeto pasivo de dicho delito es el producto de la concepción
(feto), es decir, que nuestra legislación protege al concebido y que
PÁGINA:
-12-
debe entenderse que mas que un
derecho a la vida, lo que el
ordenamiento jurídico prevé es
una obligación a cargo de la
sociedad en su conjunto, de
respetar la vida humana naciente.
Por respeto a la realidad biológica
de su existencia y porque tiene una
individualidad propia, existe el
deber social de proteger su vida.
Si estaríamos únicamente entre un
conflicto entre la norma legal
(artículo 120 del Código Penal) y la
Constitución, simplemente en
cada caso concreto que pretenda
o que se judicialice el aborto en
casos de violación sexual,
mediante el respectivo control
difuso se daría la solución,
prevaleciendo la Constitución, sin
embargo, el caso va mas allá, por
cuanto tenemos categorías tales
como la dignidad humana, el
derecho a la vida y el concebido
como sujeto de derecho en todo
cuanto le favorezca, reconocidos
en nuestra Constitución.
El artículo 1 de nuestra
Constitución señala que “la
defensa de la persona humana y el
respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del
Estado”, el artículo 2.1 está
referido al derecho a la vida, y
también a que el concebido es
sujeto de derecho en cuanto le
favorece.
En ese marco conceptual antes
indicado, corresponde hacer una
interpretación del texto
constitucional para arribar a una
determinada respuesta.
Las normas jurídicas
(constitucionales, legales o
meramente reglamentarias) no se
aplican por sí mismas sino que
requieren ser interpretadas; la
interpretación iusfundamental
tiene un alcance amplio y un
contenido esencialmente creador
por parte del intérprete
constitucional.
Otro punto que se debe tener en
c u e n t a e s q u e e l
constitucionalismo consagra a la
persona como fin y a su dignidad
como valor y principio rector,
generándose un deber especial de
protección de los derechos
fundamentales.
Es decir, la Constitución adquiere
fuerza normativa, pues la carta
fundamental ya no es solo un
manifiesto político o constitución
flexible, por el contrario es base de
todo el ordenamiento jurídico,
tanto en sentido formal como
material.
No cabe duda que para el
desarrollo del presente trabajo es
necesario interpretar el artículo 2.1
de la Constitución Política en el
que la disposición ahí contenida
“todos tienen derecho a la vida” es
tan vaga y genérica que con su
sola literalidad no se resolvería
prácticamente ningún problema
fundamental, y no podríamos,
porque vida no es un concepto ni
preciso ni precisable con
exactitud; así por ejemplo, con
base en la literalidad del artículo
2.1 de la Constitución no es
posible saber si existe un derecho
a la muerte que pueda oponerse al
Estado, o saber si del derecho a la
vida es posible concluir especiales
deberes de acción estatales y con
cuál contenido, o saber si es
predicable el derecho a la vida del
no nacido. Una respuesta
afirmativa o negativa a cada una
de dichas cuestiones
necesariamente exige una
suficiente y correcta
interpretación, que partiendo del
artículo 2.1 de la Constitución
Política no se agota.
Debe quedar claro que la dignidad
de la persona humana es el
presupuesto ontológico para la
existencia y defensa de sus
derechos fundamentales. El
principio genérico de respeto a la
dignidad de la persona por el solo
hecho de ser tal, contenido en la
Carta Fundamental, es la vocación
irrestricta con la que debe
identificarse todo Estado
Constitucional y Democrático de
Derecho. En efecto, éste es el
imperativo que transita en el
primer artículo de nuestra
Constitución.
El Tribunal Constitucional Peruano
ha establecido principios de
interpretación constitucional (Exp.
5854-2005-AA)(1) que nos van a
servir para poder dar respuesta a
la interrogante planteada, es así
que al hacer la interpretación de la
Constitución debemos orientarnos
a considerarlo como un todo y
además en caso de existir una
aparente tensión entre las propias
disposiciones constitucionales
debe ser interpretado teniendo
como base el derecho de dignidad
humana.
Debemos tener en cuenta que el
Derecho fue creado para proteger,
en última instancia, la libertad
personal, a fin de que cada ser
humano, dentro del bien común,
pueda realizar en forma integral,
es decir, pueda cumplir con su
singular “proyecto de vida”, es
decir, de lo que la persona desea
ser y hacer de su vida, y que como
una expresión de ése proyecto de
vida encontramos el derecho a la
autodeterminación reproductiva
como un derecho implícito del libre
desarrollo de la personalidad y
autonomía, es así que la mujer,
tiene libertad para poder decidir
como ser racional, con
responsabilidad, sobre: a) el
momento adecuado u oportuno de
la reproducción, b) la persona con
quien procrear y reproducirse y c)
la forma o método para lograrlo o
para impedirlo.
En ese contexto en términos del
Tribunal Constitucional Peruano
(Exp.5527-2008-PHC/TC fj.21)(2)
reconvertido posteriormente en
Acción de Amparo, resulta
oportuno señalar que la decisión
de una mujer de traer al mundo
una nueva vida humana es una de
aquellas opciones que se
encuentra protegida por el
derecho al libre desarrollo de la
personalidad.
Por otra parte tenemos, el que se
reconozca constitucionalmente
que el concebido es un “sujeto de
derecho” significa, que en cuanto
ser humano, se le confiere un trato
privilegiado en tanto es un ser
humano carente de la capacidad
de ejercer, por si mismo, los
derechos que le
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-13-
son inherentes; desde el momento
de la concepción o fecundación,
existe un ser dotado de dignidad,
que ostenta la calidad jurídica de
concebido o persona por nacer. De
ahí que el derecho protege y
respeta a este ser humano. En
conclusión, el concebido, en
cuanto persona por nacer, es
merecedor de plena protección
jurídica desde el instante de la
concepción o fecundación.
Estando a la contradicción entre el
derecho a la vida del concebido y
el derecho de la mujer que ha
sufrido una violación y posterior
embarazo a la disposición de
elegir sobre la continuación o
interrupción del embarazo. Este
conflicto centra la necesidad de
armonizar la coexistencia de
derechos que se excluyen
mutuamente.
Es necesario constatar que el
concebido no tiene autonomía
vital. Su subsistencia y desarrollo
requieren de la matriz de la mujer.
No es posible ni razonable
entonces pretender que la mujer
embarazada no tiene ningún
derecho a decidir sobre el
desarrollo de su gestación. Si
admitimos que el concebido tiene
derechos, es cierto también que no
es el único que los tiene y que sus
derechos no pueden prevalecer
incondicionalmente al punto de
sacrificar derechos de otros. El
reconocimiento, en su favor, de un
pretendido derecho absoluto a la
vida conduciría a desdeñar de
plano la libertad y la autonomía de
la mujer y para nuestro caso de
aquella mujer que ha salido
embarazada como producto de
una violación sexual.
A nivel internacional, el derecho a
la vida es presentado como un
derecho ligado a la noción de
persona humana y aparece como
el corolario del nacimiento. Es lo
que se puede constatar de la
Declaración Universal de los
Derechos del Hombre, la
Convención Europea de los
Derechos del Hombre y de
Libertades Fundamentales, el
Pacto Internacional de las
Naciones Unidas relativo a los
Derechos Civiles y Políticos y aún
la Convención relativa a los
Derechos del Niño. La Convención
Americana de los Derechos del
hombre, por su
:
NA
GI
PÁ
-14-
parte, establece que toda persona
tiene derecho a la vida, pero
relativiza el principio al establecer
en el artículo 4 que “ese derecho
debe ser protegido por la ley, en
general, a partir de la concepción”.
La expresión en “general” significa
precisamente que la protección de
la vida desde la concepción puede
admitir excepciones, y una de
dichas excepciones tiene que ser
permitir el aborto en caso de
embarazos producto de violación
sexual, no se puede priorizar el
derecho del concebido (que no es
absoluto) frente al derecho de la
mujer de poner fin al embarazo,
pues lo contrario sería afectar el
proyecto de vida de la mujer, de su
intimidad y su autonomía
reproductiva como ser humano.
La protección normativa del
nasciturus como sujeto de
derecho, no puede ser realizada
en forma aislada del artículo 4º de
la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, y darle un
alcance de tal amplitud que
implique desconocer que la
Convención Americana sobre
Derechos Humanos no quiso
establecer una protección
absoluta del derecho a la vida de
éste (en ese sentido se ha
expresado la Corte Interamericana
de Derechos Humanos en la
sente4ncia de fecha 28-11-2012 al
resolver el caso Artavia Murillo y
otros VS Costa Rica).
La judicialización de la interrupción
de un embarazo como producto de
una violación, obliga a la víctima
de un delito a exponer
públicamente su vida privada,
además, que pone en riesgo tanto
el derecho a la salud de la
solicitante como su derecho al
acceso a la interrupción del
embarazo en condiciones
seguras.
Cabe preguntarnos, ¿qué
aspectos son importantes desde la
perspectiva de las mujeres,
cuando sucede un caso como el
planteado para su análisis?.
Dichos aspectos se mencionan a
continuación:
* La persona que sufre una
violación y posterior embarazo es
una mujer.
* La práctica terapéutica se va
realizar en el cuerpo de una mujer.
* Al judicializarse un caso de
aborto como consecuencia de
violación sexual va ser la mujer
que va exponer su vida privada.
* La demora de la interrupción del
embarazo afecta la salud de una
mujer y el derecho que tiene de
interrumpir el embarazo en
condiciones seguras.
* La mujer va ser quien sea
procesada en caso se realice el
aborto.
* Si se ponen barreras estatales al
aborto en caso de un embarazo
producto de violación sexual las
que se van a ver afectadas son las
mujeres.
* Si el Estado no permite el aborto
en casos de violación sexual en
centros médicos estatales, ciertas
mujeres con recursos económicos
suficientes
podrán ser
beneficiadas con dicha práctica en
un centro médico particular.
* Al existir barreras estatales al
aborto en caso de embarazos
como consecuencia de violación
sexual, se podría generar el inicio
de prácticas clandestinas,
afectando la salud de las mujeres.
En base a los principios de
igualdad y de prohibición de toda
discriminación y tratándose de una
aplicación especifica respecto de
toda mujer víctima de violencia
sexual, conducen a adoptar la
interpretación más favorable a la
mujer que ha sufrido una violación
sexual y permitirle que elija
libremente la continuación o la
interrupción del embarazo.
En otros países el aborto en casos
de embarazos como
consecuencia de violación sexual
no es punible es el caso por
ejemplo de lo previsto en el artículo
86 inciso 2 del Código Penal
Argentino.
Conforme a las obligaciones que el
Estado ha contraído al ratificar
tratados como la Convención
sobre la Eliminación de todas las
formas de Discriminación contra la
Mujer (CEDAW) y la Convención
Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia
contra la Mujer (más conocida
como la Convención Belém do
Pará), el Perú debe implementar
medidas de toda índole en todas
las esferas para asegurar el pleno
desarrollo y adelanto de las
mujeres con el objeto de garantizar
sus derechos humanos en
igualdad de condiciones;
pretender la continuación de un
embarazo producto de violación
sexual contra la voluntad de una
mujer implica grave riesgo para la
integridad psicológica, incluido
riesgo en la vida; en consecuencia,
nuevamente estamos frente a la
discriminación a la mujer, lo cual
debe cesar.
Mas aún, si de conformidad con el
artículo 27 de la Convención de
Viena (1969), suscrita y ratificada
por el PERU, prevé que una parte
no podrá invocar las disposiciones
de su derecho interno para
justificar el incumplimiento de un
Tratado. De ahí que los tratados
que constitucionalmente tienen
rango de Ley prevalece sobre las
normas internas que tienen las
misma jerarquía, en razón de ello,
basado en el principio “pacta sund
servanda”, esto es, que los pactos
han de cumplirse, es la norma que
se erige en el fundamento de la
obligatoriedad y el respeto de los
acuerdos internacionales.
Finalmente, cabe expresar que el
Comité para la Eliminación de la
Discriminación Contra La Mujer, al
resolver el caso LC VS Perú en su
comunicación Nº 22/2009 (fecha
de aprobación del dictamen 17-102011) ha recomendado al Estado
Peruano revisar la legislación para
despenalizar el aborto cuando el
embarazo tenga como causa una
violación sexual, teniendo en
consideración lo señalado por
Ronald Dworkin “cualquier
interpretación competente de la
Constitución debe reconocer el
principio de autonomía
procreativa, los estados no tienen,
sencillamente, poder para prohibir
totalmente el aborto”.(3)
1 Sentencia de 08-11-2005 Caso Pedro Andrés Lizana Puelles
contra el JNE.
2 Sentencia de 11-02-2009 Caso de Nidida Y. Baca Barturen
por “Discriminación por salir embarazada en la Escuela
Técnica de Policía”.
3 DWORKIN Ronald, El dominio de la vida. Una discusión
acerca del aborto, la eutanasia y la libertad individual.
Barcelona; Ariel, 1998, pp 219-220.
EL INTERNAMIENTO PREVENTIVO
EN EL
DE
A LA LEY PENAL
PROCESO
INFRACCIÓN
Escribe: Dra. Vaneza Huerta León
¤
Asistente Judicial de la Sala
Especializada en lo Civil de la
Corte Superior de Justicia de
Ancash.
INTRODUCCIÓN:
E
l internamiento preventivo es una medida coercitiva
personal privativa de la libertad que persigue asegurar la
presencia del presunto adolescente infractor en el proceso y
de ser el caso, ejecutar la medida socioeducativa que pudiera
corresponderle.
Causa preocupación cuando se está en presencia del uso de la
privación de libertad tratándose de menores de edad,
estableciéndose exigencias más estrictas que se traducen en
deberes adicionales de los Estados partes, pues se señala que los
adolescentes por su estado de desarrollo se encuentran en mayor
situación de vulnerabilidad que los adultos, conllevando a que los
efectos negativos de la privación
de libertad sean más profundos y
tengan consecuencias que se
extiendan por un periodo más
largo en el tiempo1. En efecto, el
Comité de Derechos del Niño en la
Observación General N° 10
sostiene que “el recurso a la
privación de la libertad tiene
consecuencias muy negativas en
el desarrollo armonioso del niño y
dificulta gravemente su
reintegración a la sociedad”; se
agrega también que la
excepcionalidad de la privación de
libertad en caso de adolescentes
sirve no solamente para proteger
el derecho a su libertad, sino
también sus derechos a la vida, la
supervivencia y el desarrollo, pues
se ha advertido que la privación de
la libertad tiene efectos negativos
en el desarrollo del menor de edad
y dificulta su reintegración social2.
PÁGINA:
-15-
EL INTERNAMIENTO PREVENTIVO
COMO MEDIDA DE “ÚLTIMO RATIO”
E
l Código de Niños y
Adolescentes regula el
internamiento preventivo
en el artículo 209,
señalando que: “El internamiento
preventivo, debidamente
motivado, sólo puede decretarse
cuando existan: a) Suficientes
elementos probatorios que
vinculen al adolescente como
autor o participe de la comisión del
acto infractor; b) Riesgo razonable
de que el adolescente eludirá el
proceso y; c) Temor fundado de
destrucción u obstaculización de
pruebas”, sin embargo, no indica
expresamente los principios
mínimos a considerar al momento
de dictar la procedencia del
internamiento preventivo, no
obstante, estas normas rectoras
han sido expresadas en diversos
instrumentos internacionales
ratificados por nuestro país. En
este sentido, la Comisión
Interamericana de Derechos
Humanos en su Informe “Justicia
Juvenil y Derechos Humanos en
las Américas” ha sostenido que las
medidas cautelares privativas de
libertad impuestas a los niños3
acusados de infringir leyes
penales, para ser legítimas deben
cumplir todos los requisitos
mínimos aplicables a las personas
privadas de su libertad sin que
exista una sentencia de por
medio. Adicionalmente a estos
principios mínimos generales, la
prisión preventiva de menores de
18 años, debe cumplir con
requisitos especiales para
precautelar su derecho a la
protección especial en virtud a su
edad.
El carácter excepcional de la
privación de la libertad en el caso
de personas menores de edad se
encuentra reconocido en múltiples
normas internacionales tales
como el artículo 37.b de la
Convención sobre los Derechos
4
del Niño(4) , las reglas 13 y 19 de
las Reglas Mínimas de las
Naciones Unidas para la
Administración de la Justicia de
5
Menores (“Reglas de Beijing”) , la
regla 6 de las Reglas mínimas
sobre medidas no privativas de la
libertad (“Reglas de Tokio”)6 y la
regla 17 de las Reglas mínimas
p a r a
l a
PÁGINA:
-16-
protección de los menores
privados de libertad (“Reglas de
La Habana”).
En consecuencia, es regla general
que la privación de la libertad en el
caso de menores de edad resulta
excepcional y solamente debe ser
utilizada como último recurso
cuando no exista otra alternativa.
En la aplicación de medidas de
privación de la libertad de un niño,
es preciso considerar dos
principios: a) la privación de la
libertad constituye la última ratio y
por ello es necesario preferir
medidas de otra naturaleza, sin
recurrir al sistema judicial,
siempre que ello resulte adecuado
y b) es preciso considerar siempre
el interés superior del niño, lo cual
implica reconocer que este es
sujeto de derechos. Este
reconocimiento supone que en el
caso de los niños, se considere
medidas especiales que implican
“mayores derechos que los que se
reconocen a las otras personas”7.
El Tribunal Constitucional en el
Expediente Número 03247-2008PHC/TC, respecto al
internamiento preventivo, ha
señalado: “el artículo 37 de la
Convención sobre los Derechos
del Niño determina el marco
general de un sistema de
responsabilidad penal juvenil al
establecer que la privación de la
libertad del niño es posible
como una medida de último
recurso, pero en
establecimientos especiales
separados del régimen para los
adultos y por el menor tiempo
posible, tomando en cuenta sus
necesidades especiales”,
asimismo, en el Expediente N°
03386-2009- PHC/TC se
pronuncia de la siguiente manera:
“ E s t e Tr i b u n a l c o n s i d e r a
indispensable destacar que la
medida de internamiento es la
medida más severa que se le
puede aplicar a un adolescente
que se le imputa la comisión de
una infracción penal, motivo por el
cual su aplicación debe tener un
carácter excepcional, en virtud
de que se encuentra limitada por
el derecho a la presunción de
inocencia, así como por los
principios de necesidad y
proporcionalidad”.
En nuestro país se ha observado
con preocupación que los jueces
utilizan excesivamente la medida
cautelar privativa de libertad en
procesos seguidos contra
adolescentes, lo que ha obligado
al Presidente Poder Judicial a
expedir la Resolución
Administrativa Nro. 081-2011-P-
PJ publicada en el Diario Oficial el
09 de febrero del 2011 donde se
ha precisado: “Que de la revisión
de numerosos asuntos referidos al
tratamiento jurisdiccional a los
adolescentes infractores mayores
de 14 años de edad (artículo 184
primer párrafo del Código de los
Niños y Adolescentes - en
adelante CNA) ha detectado que,
aún en supuestos de evidente
falta de gravedad del injusto
atribuido, no se está recurriendo a
la imposición de medidas
cautelares menos gravosas insistiéndose masivamente en la
medida de internamiento
preventivo (artículo 209 del CNA).
Tales decisiones, que no están
precedidas en muchos casos de
una suficiente justificación desde
las exigencias establecidas en el
artículo 209 del Código de los
Niños y Adolescentes y lesionan
los principios de necesidad,
adecuación y estricta
proporcionalidad, vulneran
además las notas características
de toda medida limitativa de
derechos con fines procesales, en
especial la de excepcionalidad,
y las que con especial énfasis
informa el Código de los Niños y
Adolescentes y los Tratados sobre
la materia, a la vez que infringe la
función preventivo especial que
caracteriza la justicia del
adolescente infractor (artículo 191
CNA) y las medidas socioeducativas (artículo 229 CNA) ”.
Como presupuestos para la
procedencia del internamiento
preventivo el Código de los Niños
y Adolescentes precisa que sólo
procede cuando concurran:
1) Suficientes elementos
probatorios que vinculen al
adolescente como autor o
partícipe de la comisión del
acto infractor (fumus
comissi delicti): No se exige
la certeza de la
responsabilidad del
adolescente, pero sí que
existan suficientes elementos
de convicción que vinculen al
adolescente con el hecho
ilícito investigado sea como
autor (inmediato, mediato o
coautoría) u otro grado de
participación (cómplice o
instigador).
2)
Riesgo razonable de
que el adolescente eludirá el
proceso: El riesgo de fuga
debe estar fundado en
circunstancias objetivas, de
tal forma que la mera
alegación de riesgo no
satisface este presupuesto.
“La existencia de peligro
procesal es importante
destararlo, no se presume. Si
se permitiera una presunción
tal, la exigencia quedaría
vacía de contenido, pues se
ordenaría la detención aún
cuando no existiera peligro
alguno. No basta entonces
con alegar, sin consideración
de las características
particulares del caso
concreto, o sin fundamento
alguno…”8.
El juez deberá analizar el
arraigo del adolescente dentro
de la localidad, lo que implica
evaluar la existencia de
residencia habitual que
genera lazos afectivos
difíciles de romper, máxime si
domicilia en compañía de
padres o hermanos,
comportamiento procesal en
otras investigaciones, etc. En
cambio, consideramos que no
resulta adecuado exigir a los
menores de edad que
acrediten contar con negocios
o encontrarse realizando
actividad lucrativa, teniendo
en consideración que por
regla general aún dependen
económicamente de sus
padres o responsables.
Tampoco es válido privar la
libertad de un menor de edad
sólo por estar “fuera del
control de sus padres” o
debido al “ausentismo
escolar”, pues estos
argumentos contra el menor
de edad se fundamentan
simplemente en razón de su
condición (status offences)9.
3) T e m o r f u n d a d o d e
d e s t r u c c i ó n u
obstaculización de
pruebas: El peligro de
obstaculización de la
investigación también debe
identificarse de un modo
nítido y objetivo. El peligro de
d e s t r u c c i ó n u
obstaculización de medios
probatorios se verificará a
través de los antecedentes
del infractor y otras
circunstancias del caso
concreto (posibilidad de
destrucción u ocultamiento
de medios probatorios,
amenazas a testigos,
intimidación a los
agraviados, acuerdos
fraudulentos entre el
investigado y otros partícipes
del ilícito, etc.).
En la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional se han dado
diversos alcances sobre acciones
que deberían ser consideradas
como peligro procesal, se ha
considerado que negar
rotundamente la comisión de los
hechos, no obstante la existencia
de suficientes elementos de
convicción que vinculan al
adolescente al hecho imputado,
conlleva a concluir la existencia de
riesgo razonable que éste eludirá
la acción de la justicia, asimismo,
la posibilidad real de intimidar a los
agraviados resultaría indicio
suficiente de obstaculización de
medios probatorios. En efecto, el
máximo intérprete constitucional
en el Expediente N° 2063-2005PHC/TC, sostuvo: “En
consecuencia, hay suficientes
elementos probatorios que
vinculan al adolescente como
autor o partícipe de la comisión del
acto infractor. Además, dado que
el actor ha negado
rotundamente la comisión de
los hechos, no obstante las
declaraciones de los niños y los
informes psicológicos, existe
un riesgo razonable de que
eludirá la acción de la justicia.
Por otra parte, siendo el actor
vecino de los menores, podría
intentar intimidar a sus
familiares, en consecuencia,
concurren todos los presupuestos
contemplados en el artículo 209
del Código del Niño y Adolescente,
razón por la cual el internamiento
preventivo es legal…”.
1
2
3
4
5
6
7
8
9
Asimismo, el requerimiento
efectuado por el Fiscal de Familia
como el auto emitido por el Juez
que declara procedente el
internamiento preventivo, deben
estar debidamente motivados
conforme a lo exigido
expresamente por el artículo 209
del Código de los Niños y
Adolescentes; se debe analizar
con base objetiva y razonable
teniendo en cuenta la norma
glosada y los parámetros
internacionales, todos los
presupuestos exigidos para la
admisión de esta medida cautelar,
indicándose además, porqué
motivos no resultaría aplicable
una alternativa menos gravosa a
la restricción de la libertad física
del adolescente investigado.
Se agrega a los presupuestos
antes indicados - en concordancia
con lo dispuesto por el artículo 236
inciso a) del mismo texto legal -,
que para admitir el internamiento
preventivo la infracción imputada
al adolescente debe tratarse de un
acto infractor que se encuentre
tipificado en el Código Penal con
una pena mayor de cuatro años,
pues si desde el inicio del proceso
el juzgador considera que existe la
probabilidad de dictar una medida
DUCE, Mauricio: “El Derecho a un juzgamiento especializado de
los jóvenes infractores en el Nuevo Proceso Penal Juvenil Chileno”
en: www.politicacriminal.cl/Vol_05/n_10/Vol5N10A1.pdf
Vid. Informe “Justicia Juvenil y Derechos Humanos en las
Américas” de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos
(Párrafo 345).
Conforme a lo dispuesto por la Convención sobre los Derechos del
Niño, se entiende por niño a todo ser humano menor de dieciocho
años de edad, salvo que, en virtud de la ley que les sea aplicable, haya
alcanzado antes la mayoría de edad.
El artículo 37 de la Convención sobre los Derechos del Niño
determina el marco general de un sistema de responsabilidad penal
juvenil al establecer que la privación de la libertad del niño sólo es
posible como una medida de último recurso.
“13.1 Sólo se aplicará la prisión preventiva como último recurso (…)
“19.1 El confinamiento de menores en establecimientos
penitenciarios se utiliza en todo momento como último recurso y por
el más breve plazo posible”.
“6.1 En el procedimiento penal sólo se recurrirá a la prisión
preventiva como último recurso (…)”
Párrafo 28 de la Observación General Nro. 10.
Citado por ANGULO ARANA, Pedro Miguel: “La prisión preventiva
y sus presupuestos materiales”; Gaceta Penal; Tomo 25; Julio del
2011.
La Comisión Interamericana de derechos Humanos recomienda a
los Estados evitar tipificar delitos en razón de la condición niños
(status offences), por ejemplo, vagabundismo, escapadas del hogar y
otros actos que a menudo son consecuencia de problemas
psicológicos o socioeconómicos. Esos actos también son conocidos
como delitos en razón de la condición (status offences), pues no se
consideran tales si son cometidos por adultos.
PÁGINA:
-17-
socioeducativa menos grave que
el internamiento, no procedería
tampoco decretarlo como medida
restrictiva temporal. En otras
palabras, se debe tener en
consideración el principio de
proporcionalidad de la pena, de
forma tal que no se podrá aplicar el
internamiento preventivo cuando
la medida socioeducativa prevista
para la infracción imputada no sea
privativa de la libertad.
Finalmente de dictarse un
mandato de internamiento
preventivo a un adolescente
infractor a la ley penal, el Código
de los Niños y Adolescentes
señala en el artículo 221 que el
plazo máximo e improrrogable
para la conclusión del
procedimiento, estando el
adolescente interno, será de 50
días. Se concluye este precepto
que en nuestro país, el plazo
máximo de duración del
internamiento preventivo es de 50
días, no existiendo posibilidad de
ampliación o prórroga de dicha
medida cautelar privativa de la
libertad.
Asimismo al respecto, el Tribunal
Constitucional en el Expediente
N° 2623-2003-HC/TC declaró
fundado un Proceso
Constitucional de Habeas Corpus
argumentando lo siguiente: “Fluye
del estudio de autos que el
internamiento preventivo del
adolescente fue dispuesto
mediante auto de acción
promovida de fecha 4 de
noviembre de 2002 (f. 24-26), y
que la presente demanda fue
interpuesta el 14 de julio de 2003
(f. 1-6); de lo que se desprende
que, a esta fecha (14.07.03),
habían transcurrido más de siete
meses de internamiento del
beneficiario, sin que hubiera
concluido el procedimiento; en
consecuencia, el plazo máximo de
50 días se encontraba vencido en
exceso. En ese sentido, lo
expresado por la emplazada
respecto de que el proceso
ordinario se tramitaba con arreglo
a ley, no justifica que se prive de
libertad al beneficiario más tiempo
que el establecido por ley…”.
expresa de prolongación de la
detención, sin embargo, esto no
impide que pueda decretarse la
prolongación del internamiento
preventivo cuando la dilación o
demora sea atribuible a la
conducta procesal del
investigado. En el caso concreto,
se declaró infundado el Hábeas
Corpus no obstante que el
juzgador había excedido el plazo
máximo de 50 días, el Tribunal
Constitucional alegó que “…
existió por parte de la defensa del
imputado una conducta
obstruccionista consistente en la
reiterada ausencia del abogado
y/o de los padres del menor que
hizo necesaria la reiterada
reprogramación de la audiencia y
que se decrete una prórroga por
veinte días lo que justificaría la
prolongación de la detención, por
lo que este Colegiado considera
que debería desestimarse la
demanda”.
El máximo intérprete
constitucional en el Expediente N°
784-2006-PHC/TC ha sostenido
que en el proceso por infracción a
la ley penal establecido por el
Código de los Niños y
Adolescentes no existe regulación
Al respecto considero que al
vencimiento del término máximo
(50 días), no debería ser posible
conceder prórrogas y el
adolescente debería ser puesto
en libertad inmediatamente, toda
vez que con ello se estaría
vulnerando el derecho a la libertad
que tiene el adolescente y
además, bajo este argumento se
excusarían retrasos en las
investigaciones, no imputables al
menor. La Comisión
Interamericana de Derechos
Humanos en su Informe “Justicia
Juvenil y Derechos Humanos en
las Américas” observa que al
vencimiento del plazo razonable
no debería ser posible conceder
prórrogas y el niño debería ser
puesto en libertad en forma
inmediata. En este sentido,
normas internacionales
establecen que la prisión
preventiva no puede durar más
allá del plazo razonable, sin
excepción, así tenemos: a) La
Convención Americana en el
artículo 7.5 establece que la
prisión preventiva no puede durar
más allá de un plazo razonable, ni
más allá de la persistencia de la
causal que se invocó para
justificarla; b) La regla 13.1. de las
reglas de Beijing también dispone
que respecto de los menores de
edad sólo se aplicará la prisión
preventiva durante el plazo más
breve.
BIBLIOGRAFIA:
a)
b)
c)
d)
PÁGINA:
-18-
DUCE, Mauricio: “El Derecho a un juzgamiento especializado de los jóvenes infractores en el Nuevo Proceso Penal Juvenil Chileno” en:
www.politicacriminal.cl/Vol_05/n_10/Vol5N10A1.pdf
Informe “Justicia Juvenil y Derechos Humanos en las Américas” de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos (Párrafo 345).
Juan Carlos García Huayama, Magíster en Derecho Civil y Comercial, egresado del Doctorado en Derecho de la Universidad Nacional de
Piura; egresado del XI Programa de Formación de Aspirantes a la Magistratura – PROFA .
Juana Elvira Alvarado Reyes, Magíster en Derecho Civil y Comercial, egresada del XIV Programa de Formación de Aspirantes a la
Magistratura – PROFA.
GALERÍA
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Juramentación de las Presidentas de las
Salas Superiores de la Corte Superior de
Justicia de Áncash:
(1) Dra. María Isabel Velezmoro Arbaiza,
Presidenta de la Sala Penal Liquidadora
Permanente.
(2) Dra. Betty Tinoco Huayaney, Presidenta
de la Sala Penal de Apelaciones.
(3)Dra. Haydeé Huerta Suárez, Presidenta de
la Sala Especializada en lo Civil.
(4)
Dra.
Margarita
Lovatón
Bailón,
Presidenta de la Sala Penal Liquidadora
Transitoria.
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Juramentación
de
los
Jueces
Superiores
Supernumerarios de la Corte Superior de
Justicia de Áncash:
(1) Dr. Teodocio Esteban Yulca Yungay, Juez
Superior
Supernumerario
de
la
Sala
Especializada en lo Civil.
(2) Dr. Juan Valerio Cornejo Cabilla, Juez
Superior Supernumerario de la Sala Penal de
Apelaciones.
(3)Dra. Jahnny Marleny Tadeo Soto, Jueza
Superior Supernumeraria de la Sala Penal
Liquidadora Transitoria.
(4) Dr. Segundo Jesús Vitery Rodríguez, Juez
Superior Supernumerario de la Sala Penal
Liquidadora Permanente.
(5) Dr. Pedro Esteban Vizcardo Goyzueta, Juez
Superior
Supernumerario
de
la
Sala
Especializada en lo Civil.
(6) Dr. Mariano Alberto Guevara Rojas, Juez
Superior Supernumerario de la Sala Mixta
Transitoria Descentralizada de Huari.
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Juramentación de los Jueces Provisionales y
Supernumerarios de la Corte Superior de
Justicia de Áncash:
(1) Dr. Hernando Aguilar Dextre y la Dra.
Jenny Cáceres Monzón.
(2) Dra. Carmen Huerta Bojórquez.
(3)Dra. Jahnny Marleny Tadeo Soto, Jueza
Superior Supernumeraria de la Sala Penal
Liquidadora Transitoria.
(4) Dra. Juana Iris Melo Toro.
(5) Dr. Walter Jiménez Bacilio.
(6) Dr. Óscar Almendrades López.
(7)Dr. Edgar Santillana Gonzáles.
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BOLETÍN INSTITUCIONAL POR EL “DÍA DEL JUEZ”
DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
DE ÁNCASH
Huaraz, agosto de 2014.