antecedentes de hecho

Roj: STS 2574/2014
Id Cendoj: 28079130062014100352
Órgano: Tribunal Supremo. Sala de lo Contencioso
Sede: Madrid
Sección: 6
Nº de Recurso: 3978/2011
Nº de Resolución:
Procedimiento: RECURSO CASACIÓN
Ponente: WENCESLAO FRANCISCO OLEA GODOY
Tipo de Resolución: Sentencia
SENTENCIA
En la Villa de Madrid, a diecisiete de Junio de dos mil catorce.
Visto por la Sala Tercera (Sección Sexta) del Tribunal Supremo, constituida por los Magistrados Excmos.
Sres. anotados al margen, el presente recurso de casación que con el número 3978/11 ante la misma pende
de resolución interpuesto por la Administración General del Estado contra Sentencia de 29 de abril de 2.011
dictada en el recurso contencioso administrativo nº 82/09 por la Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección
Octava, de la Audiencia Nacional.
Comparecen como recurridos la Procuradora Doña Eloisa Prieto Palomeque, en nombre y
representación de Doña Marí Juana , y la Procuradora Doña Margarita López Jiménez, en nombre y
representación de Autopista del Sol Concesionaria Española S.A.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La Sentencia recurrida contiene el fallo del siguiente tenor literal: <<PRIMERO. - Estimar
en parte el recurso contencioso administrativo promovido por la representación procesal de doña Marí
Juana contra la desestimación presunta por silencio administrativo del Ministerio de Fomento del recurso de
reposición formulado frente a la Resolución de la Ministra de Fomento de 30 de mayo de 2008, por la que
se declara la inexistencia de responsabilidad patrimonial de la Administración y se desestima la pretensión
formulada con motivo de accidente de circulación acaecido el día 9 de marzo de 2006 en la carretera A-7,
resolución que anulamos por no ser conforme a Derecho. SEGUNDO.- Declarar el derecho que asiste a doña
Marí Juana a que por la Administración demandada le sea satisfecha una indemnización por importe de
180.000 euros. Esta cantidad deberá ser incrementada con los intereses legales según los términos que han
quedado expuestos en el Fundamento de Derecho Séptimo de esta sentencia. TERCERO.- Desestimar las
demás pretensiones deducidas por la parte recurrente. CUARTO.- No procede hacer expresa declaración en
costas.>>
SEGUNDO.- Notificada la anterior sentencia, por el Abogado del Estado se presentó escrito ante la Sala
de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional preparando recurso de casación contra la misma.
Por la Sala de instancia se tuvo por preparado en tiempo y forma el recurso de casación, emplazando a las
partes para que comparezcan ante el Tribunal Supremo.
TERCERO.- Recibidas las actuaciones ante este Tribunal, por el Abogado del Estado se presentó
escrito de interposición de recurso de casación, basado en un único motivo, al amparo de lo autorizado en el
artículo 88.1.d) de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa , por el que se denuncia
que la sentencia de instancia vulnera lo establecido en el artículo 139.1º de la Ley de Régimen Jurídico de
las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común , en relación con lo establecido
en el Reglamento General de Carreteras aplicable (RD 1812/94) y la Orden circular 321/95 T y P puntos
2.4 y siguientes. En la fundamentación del motivo se aduce que en el supuesto enjuiciado por la Sala de
instancia no existió nexo causal entre el servicio público y la lesión producida, teniendo en cuenta que la
causa del accidente, como la propia sentencia recuerda, fue que la interesada perdió el control del vehículo
que conducía por una carretera en buen estado de conservación, en circunstancias normales de tráfico y con
plena visibilidad. En este sentido se aduce por el Abogado del Estado que en el fundamento jurídico cuarto
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de la sentencia de instancia se razona que la normativa aplicable determinaba que las barreras de seguridad
deben instalarse cuando la distancia sea inferior a seis metros y que en el caso de autos la distancia era de
seis metros, por lo que no puede exigirse a la Administración que las hubiese instalado en el lugar donde
se produjeron los hechos; de tal forma que resulta erróneo el argumento de que la producción del accidente
demuestra que sí estaba justificada la colocación de las barreras, porque ello llevaría a la conclusión de que en
todos los casos en que se produjeran daños estarían justificadas dichas barreras, lo cual parece inaceptable.
De otra parte, en el razonar del motivo casacional, se aduce que no puede sostenerse que haya existido
nexo causal cuando la propia sentencia reconoce que con o sin talud, con o sin árboles, o con o sin barreras,
las consecuencias del accidente hubieran podido ser peores. Por tanto, no existe ninguna circunstancia que
permita vincular el daño a esos extremos.
Se termina suplicando a esta Sala que se estime el motivo y el recurso, se case la sentencia de instancia
y se dice otra en sustitución en la que se confirme la resolución denegatoria de la reclamación de indemnización
originariamente impugnada.
CUARTO .- Teniendo por interpuesto y admitido el recurso de casación por esta Sala, se emplazó a
las recurridas para que en el plazo de treinta días, formalicen sus escritos de oposición al recurso, lo que
realizó la representación procesal de Doña Marí Juana , oponiéndose al mismo, suplicando a la Sala "... dicte
sentencia confirmatoria de la recurrida, con expresa imposición de costas a la recurrente...".
Por la representación procesal de "Autopista del Sol Concesionaria Española S.A." se presentó escrito
en el que suplica a la Sala se le tenga por adherida al recurso de casación planteado por el Sr. Abogado
del Estado.
QUINTO .- Conclusas las actuaciones, se señaló para votación y fallo la audiencia del día 10 de junio
de 2014, en cuyo acto tuvo lugar, habiéndose observado las formalidades legales referentes al procedimiento.
Siendo Ponente el Excmo. Sr. D. Wenceslao Francisco Olea Godoy , Magistrado de la Sala.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO .- Se interpone el presente recurso por la Abogacía del Estado contra la sentencia ya citada
de la Audiencia Nacional, por la que se declaraba el derecho de la recurrente en la instancia, Doña Marí Juana
, a percibir de la Administración General del Estado la cantidad de 180.000 #, en concepto de indemnización
parcial de los daños y perjuicios que se le ocasionaron como consecuencia de un accidente de circulación
producido el día 9 de marzo de 2006, cuando circulaba por la Autopista A-7 (Cádiz-Barcelona).
El recurso se fundamenta en un único motivo por el que, al amparo de la vía casacional que autoriza
el artículo 88.1º.d), se reprocha a la sentencia de instancia la infracción de los artículos 139.1º de la Ley de
Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común , en relación
con lo establecido en el Real Decreto 1812/1994, de 2 de septiembre, por el que se aprueba el Reglamento
General de Carreteras y en la Orden Circular 321/1995. T y P, de Recomendaciones sobre Sistemas de
Contención de Vehículos.
En la fundamentación del recurso, lo que se viene a cuestionar por la defensa de la Administración,
como ya antes se adelantó, es la concurrencia del nexo causal que, como presupuesto de la institución
de la responsabilidad patrimonial de la Administración, se establece en el primero de los mencionados
preceptos, conforme tiene declarado la jurisprudencia. Se estima que si la misma requiere una relación entre
el funcionamiento de los servicios y la lesión, se considera que esa relación es inexistente en el presente
supuesto porque la propia Sala de instancia admite como hecho probado que la causa del accidente fue que la
propia lesionada y conductora del vehículo perdió el control del mismo y, dado que la carretera se encontraba
en buen estado de conservación y en circunstancias normales de tráfico y de buena visibilidad, no cabe imputar
el luctuoso suceso al propio servicio y, por tanto, no puede imponerse la obligación de resarcimiento a la
Administración, tan siquiera estimando que concurre una concausa por parte de ésta que le hace responder
parcialmente de los daños ocasionados. En este sentido se viene a razonar que la antes mencionada Orden
Circular establece la recomendación de la instalación de barreras de seguridad para supuestos como el de
autos de existencia de obstáculos al borde de la calzada, cuando estén a una distancia inferior a seis metros,
habiéndose acreditado que en el caso de autos el árbol contra el que colisionó el vehículo estaba a esa
distancia; siendo contradictorio el argumento de la sentencia de que si el accidente se produjo, se pone de
manifiesto la procedencia de dicha instalación.
Se reprocha por último a la sentencia que termine por concluir en el fundamento cuarto que las
consecuencias del accidente fueron debidas a la ausencia de protección con barreras de seguridad, cuando
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en la misma sentencia se viene a afirmar que incluso sin esas protecciones e incluso sin la existencia de los
árboles, las consecuencias habrían sido de idéntica entidad o incluso más lesivas para la recurrente.
SEGUNDO .- Suscitado el motivo en la forma expuesta debemos comenzar por recordar lo que se
razona en la sentencia de instancia, en cuyo fundamento segundo se reflejan los hechos que, a juicio de la
Sala de instancia, son los causantes del accidente, de los que interesa destacar que la recurrente y lesionada,
cuando circulaba por la vía antes mencionada, "perdió el control del vehículo desplazándose hacia la derecha
de la calzada y saliéndose de la vía, para a continuación colisionar contra un talud de tierra existente tras la
arista exterior de explanación e impactar seguidamente contra unos árboles ubicados en la cuneta, retornado
acto continuo a la calzada dando sucesivos golpes contra la misma y quedando finalmente parado el vehículo
en el centro de la vía..."
Seguidamente se describe el lugar en que se produjo la salida del vehículo y las condiciones que
concurrían, declarándose en la sentencia que "la vía donde se produjo el accidente, formada por una sola
calzada para la circulación, con tres carriles en cada sentido, se encontraba en buen estado de conservación
y limpia y seca de sustancias u objetos deslizantes. La visibilidad era buena. El margen derecho de la calzada,
en el punto por donde salió el vehículo de la vía, estaba formado por una cuneta descendente de profundidad
variable, seguida de un talud ascendente, existiendo unos metros más allá de dicho punto unos pinos de
moderada envergadura". En relación con la colisión del vehículo con el árbol existente en la cuneta, se declara
que el vehículo, una vez se produjo la salida de la vía, se desplazo "hasta el punto donde se encontraban
los pinos contra los que impactó el vehículo conducido por la señora Marí Juana , había una distancia de
6 m, siendo el diámetro de alguno de los árboles de más 15 cm según se aprecia en el reportaje fotográfico
obrante en el informe pericial". Circunstancia que se toma en consideración en la sentencia a los efectos
de aplicar la ya mencionada Circular sobre recomendaciones para la contención de vehículos, declarando en
el fundamento cuarto que "la Orden Circular 321/95 T y P, puntos 2.4 y siguientes, justifica la instalación de
barreras de seguridad donde la distancia de un obstáculo al borde de la calzada sea inferior a 6 m, debiendo
considerarse que en el caso que enjuiciamos el tipo de accidente puede calificarse de "normal" -choque
con árboles de más de 15 cm de diámetro" (punto 3.2.1.c)-, resultando, por tanto, que en este caso el
obstáculo se encontraba justo al límite de la distancia que justificaba la instalación de barreras. La Sala
considera escasamente objetivo y justificado ceñirse milimétricamente a esa distancia y considera, dadas las
circunstancias del caso, que el pk en cuestión debía encontrarse protegido pues, entre otras cuestiones, los
hechos se encargan de demostrar que sí estaban justificadas las barreras de seguridad.
De todas suertes, pudiera haber sido que con o sin árboles, con o sin talud, la señora Marí Juana
hubiera resultado gravemente lesionada, e incluso que de haber existido barreras las consecuencias del
impacto contra éstas hubieran sido aun más graves, al poder ser repelido el vehículo hacia el interior de la
calzada y colisionar contra otros vehículos que circulasen por la carretera. Pero también pudiera haber sido
que no, no pudiendo situarnos en el ámbito de la mera especulación. Teniendo en cuenta estos factores,
en opinión de la Sala, si bien la conducta de la recurrente fue la causa del accidente, y sobre este extremo
volveremos más adelante, los daños sufridos se produjeron por la colisión del vehículo contra el talud de la
carretera y unos árboles que no se encontraban debidamente protegidos por barreras de seguridad, lo que
determina la existencia de nexo causal entre el funcionamiento del servicio público y el daño causado."
Con tales presupuestos se termina por concluir en la sentencia, en lo que interesa a los efectos de este
recurso, que "en opinión de la Sala, aunque la causa primigenia, relevante y determinante del accidente fue
la velocidad inadecuada, a la producción del resultado lesivo -las graves lesiones padecidas por la actoracontribuyó la inexistencia de barreras de seguridad en lugar donde estaba justificada su colocación, ya sea que
las lesiones se produjeran por impacto contra el talud de la carretera, ya sea por choque contra el arbolado.
En definitiva, la conducta de la recurrente, aunque no interfiere totalmente el nexo de causalidad, constituye
concausa relevante, lo que trae como consecuencia, en aplicación de la jurisprudencia expuesta, la atenuación
o moderación de la responsabilidad principal".
De acuerdo con tales fundamentos y considerando que existe una concausa en la producción del
luctuoso resultado del accidente, la sentencia reconoce el derecho al resarcimiento de parte de los daños que
se dicen ocasionados a la originaria recurrente, en concreto, en la cantidad de 180.000 #, que debía abonar
la Administración demanda.
TERCERO .- Para examinar el debate de autos debemos tener en cuenta que nos encontramos con
una supuesto de responsabilidad patrimonial de las Administraciones Públicas, regulada, en lo que ahora
interesa, en los artículos 139 y siguientes de la Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y
del Procedimiento Administrativo Común . No es necesario que nos detengamos aquí sobre los presupuestos
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de dicha institución indemnizatoria porque, conforme a lo que se razona en el motivo del recurso y los
fundamentos de la sentencia recurrida, lo que centra el debate es la exigencia del nexo causal entre el
funcionamiento de los servicios y la lesión, entendida en su sentido técnico jurídico de un daños que los
ciudadanos no tiene el deber de soportar. En efecto, lo que se cuestiona en el motivo casacional es el hecho de
que la Sala de instancia haya apreciado que esa relación de causalidad no es imputable de manera exclusiva
a la lesionada, que se reconoce perdió el control del vehículo y originó su salida de la vía, propiciando que
impactara, primero, con el talud contiguo a ella, a continuación con los árboles, para posteriormente retornar
nuevamente a la calzada dando golpes hasta su detención; sino que en el razonar de la sentencia en ese
luctuoso resultado ha colaborado también el hecho de que en el concreto punto kilométrico en que se produjo
aquel, no existieran barreras de contención de vehículos.
Pues bien, en relación con el debate ahora suscitado y dados los términos en que se ha suscitado en
esta vía casacional, se imponen una serie de presupuestos que han de condicionar ese debate. De una parte,
que no cuestionándose los hechos que se dan por probados en la sentencia, de ellos se ha de partir conforme
han quedado minuciosamente reflejados por la Sala de instancia, como se ha visto. De otra parte, que dada la
vía casacional acogida, el único debate que ha de ocuparnos es el nexo causal que, como elemento esencial de
la institución de resarcimiento en que se fundaba la pretensión de la recurrente, se cuestiona por la defensa de
la Administración; más concretamente, si en esa relación causal ha de estimarse que existe una concurrencia
de causas, como se sostiene por la Sala de instancia, de ahí el reconocimiento de parte del resarcimiento de
los daños; o si ha de estimarse que existe una causa exclusiva de la misma lesionada, como se sostiene por
la parte ahora recurrente y, por tanto, ha de soportar los daños ocasionados.
Y en esa delimitación de la potestad de esta Sala en el presente recurso, es necesario también hacer
constar que, según la jurisprudencia, la concurrencia del nexo causal es susceptible de revisarse en casación,
en cuanto el mismo puede y debe estar vinculado a los hechos que la configuran. Como se declara en la
sentencia de 22 de junio de 2012, (recurso de casación 2506/2011 , con abundante cita) "la apreciación
del nexo causal entre la actuación de la Administración y el resultado dañoso, o la ruptura del mismo, es
una cuestión jurídica revisable en casación, si bien tal apreciación ha de basarse siempre en los hechos
declarados probados por la Sala de instancia, salvo que éstos hayan sido correctamente combatidos por
haberse infringido normas, jurisprudencia o principios generales del derecho al haberse valorado las pruebas,
o por haber procedido, al haber la indicada valoración de manera ilógica, irracional o arbitraria."
A vista de ese planteamiento del debate es necesario dejar constancia que al igual que sucede con
instituciones más o menos cercanas de otros ámbitos jurídicos, en el ámbito de la responsabilidad patrimonial
de las Administraciones Públicas la existencia de una causa entre el hecho o acto jurídico público y la lesión
producida, es uno de los debates que suscitan mayores problemas desde el punto de vista teórico y, desde
luego, no deja de ofrecer una compleja dificultad en el campo de la realidad en que se suscita. En este
sentido se han elaborados criterios doctrinales en las distintas disciplinas en que se suscita esta polémica,
que a la hora de la aplicación a la realidad dificultan su encaje a los diversos hechos en que se suscita el
debate, debiendo concluirse como criterio rector en su aplicación a la propia realidad, de las circunstancias que
concurren en cada caso para concluir en la producción de un resultado lesivo, porque pueden concurrir, y de
hecho concurren, una multitud de presupuestos que lo condicionan, de tal forma que es necesario determinar
cuál de estas causas, de entre esa pluralidad, sea la que se erija como potencialmente suficiente para producir
el daño, para concluir que la lesión en sentido técnico, "sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal
de los servicios públicos" , que es la exigencia que se impone en el artículo 139.1º de la Ley de Régimen
Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común .
Es decir, lo relevante es determinar que el daño tenga una vinculación con el funcionamiento de los
servicios públicos y ciertamente -es necesario destacarlo ya porque trasciende al caso de autos- que esa
relación causal puede verse vinculada a varias circunstancias, también procedentes de la propia víctima del
daño ocasionado por el funcionamiento de los servicios públicos, máxime cuando en la jurisprudencia se ha
venido a dulcificar la antigua exigencia de que la relación causal fuese, en el ámbito de la responsabilidad de la
Administración, directa, inmediata y exclusiva, aceptándose la concurrencia de concausas que, como bien se
deja constancia en la sentencia de instancia, tiene la importante consecuencia de moderar la responsabilidad
que recae sobre la Administración, que es lo que, en definitiva, acontece en el caso de autos.
Lo que interesa destacar, como recuerda la sentencia de 14 de febrero de 2011 (recuso de
casación 3964/2006 ) es la necesidad de la relación causal entre el funcionamiento de los servicios y la
lesión sufrida por los ciudadanos, y que fuera de dicha relación de causa-efecto, no puede decretarse
la responsabilidad de las Administración o, en palabras de la mencionada sentencia, "sin que se pueda
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generalizar dicha responsabilidad más allá de este principio de causalidad"; porque en otro caso, desvinculada
la responsabilidad de la exigencia causal, se convertiría a la Administración en un a modo de aseguradora
general de riesgos imprevisibles que ni el legislador ha querido ni parece comportar una exigencia de las
Administraciones en su actividad prestacional de servicios públicos, porque si así fuera se encarecerían de
manera desorbitada con quebranto de su financiación. Como se declara en la sentencia de 27 de noviembre de
2012 (recurso de casación 4237/2010) "es requisito necesario que entre la lesión y en funcionamiento de los
servicios públicos exista una relación de causa y efecto que ha de ser directa, inmediata y exclusiva, o indirecta,
sobrevenida o concurrente con hechos dañosos de terceros o de la propia víctima" (en el mismo sentido 14
de junio de 2011, recurso de casación 2371/2007). Ello hace posible, como se ha dicho, la concurrencia de
concausas en la producción del daño, junto al funcionamiento de los servicios públicos que, caso de proceder
del mismo perjudicado, tiene reflejo en el importe del resarcimiento, debiendo correr el lesionado con parte
del mismo.
Pero es necesario que nos detengamos en una peculiaridad que la jurisprudencia ha venido admitiendo
en orden a la configuración del nexo causal en el ámbito de la responsabilidad patrimonial de las
Administraciones. En efecto, vincular el daño al funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos,
sobre el fundamento de que los daños ocasionados con esa prestación a determinados ciudadanos comporta
una discriminación en relación con la generalidad de los ciudadanos, que se ven beneficiados con el servicio
prestado; no ofrece grandes complicaciones cuando ciertamente el daño surge en una acción positiva en
dicha prestación. Cuando así sucede, como se razona en nuestra sentencia de 1 de junio de 2012 (recurso
de casación 2419/2010 ), para que proceda determinar la responsabilidad basta con que la lesión sea lógica
consecuencia de aquel funcionamiento; no ofrecen esos supuestos de una acción positiva grandes problemas
de configuración del nexo causal, incluso no es difícil la determinación de la existencia de una concausa de un
tercero, o del mismo lesionado, que pudiera moderar la indemnización por su cooperación al resultado lesivo,
porque la relación aparece vinculada a ese actuar administrativo.
Sin embargo, cuando la imputación de la lesión al funcionamiento del servicio público se vincula a una
omisión de la Administración en dicha prestación, y de eso se trata en el presente supuesto, la determinación
del nexo causal se complica, porque, como se declara en la sentencia mencionada, que sigue lo ya declarado
en la de 21 de febrero de 2012 (recurso de casación 3036/2010 ), no es ya suficiente con que la lesión sea esa
consecuencia lógica de la actividad prestacional pública, porque siempre se dará dicha conexión, es decir,
siempre existirá una vinculación entre la prestación del servicio, en su modalidad omisiva, y la lesión.
Lo razonado se demuestra en supuestos como el que ahora nos ocupa, porque si se vincula un accidente
de circulación ocasionado en una carretera y el reproche que a la Administración se hace, como en el caso
presente, es a una omisión, deberá concluirse que siempre existirá vinculación entre el resultado y el servicio.
Por ello, o se exige algún otro presupuesto del nexo causal o la responsabilidad adquiere una extensión que
no es la que se corresponde con esta institución indemnizatoria; porque siempre será la prestación del servicio
de carretera el generador de la lesión.
Sin embargo, en tales supuestos de omisión, para evitar esa extensión desmesurada de la institución
que el Legislador no ha querido, la relación de causalidad se integra de un elemento añadido al de esa conexión
lógica; es decir, la necesidad de un deber -no solo una obligación- de la Administración de actuar en un
determinado sentido; en palabras de las sentencias mencionadas "es necesario que haya algún otro dato en
virtud del cual quepa objetivamente imputar la lesión a dicho comportamiento omisivo de la Administración; y
ese dato que permite hacer la imputación objetiva sólo puede ser la existencia de un deber jurídico de actuar."
CUARTO .- Lo expuesto en el anterior fundamento nos sitúa en la posición de poder abordar las
cuestiones que se suscitan en el presente recurso porque, en puridad de principios, lo que lleva a la Sala de
instancia a concluir en el fallo parcialmente estimatorio de la pretensión de la recurrente en la instancia, es
que en el luctuoso suceso, ciertamente que existió una causa imputable a la propia recurrente que condujo
el vehículo por una vía -de tres carriles- en perfecto estado de circulación sin condicionantes algunos que
justificaran la salida de la vía del vehículo. Pero también se considera, y constituye el motivo del recurso,
una causa concurrente imputable a la Administración titular de la carretera, en concreto, que debió haber
instalado en la vía en el concreto punto por donde el vehículo circulaba en el momento de la salida, barreras
de contención de vehículos. Es a esa omisión a la que se imputa la corresponsabilidad en la producción del
daño y justifica la corresponsabilidad en su resarcimiento.
Pues bien, si el reproche a la Administración lo es por la vía de la omisión, como hemos visto, ya no es
suficiente con establecer la conexión lógica entre la prestación del servicio de carretera, individualizado en el
hecho de circular por la misma, y el accidente, que siempre existirá esa conexión. Lo pone de manifiesto el
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razonamiento que se hace en la sentencia de instancia, en la que, tras exponer incluso la posibilidad de que
con la existencia de las mencionadas barreras de contención el resultado podría habría sido más lesivo para la
perjudicada, termina concluyendo que el hecho de que el accidente se produjo demuestra la responsabilidad
parcial de la Administración. Sin embargo, conforme a la exigencia de la relación de causalidad en estos
supuestos de omisión, de incumplimiento de un deber de la Administración, en concreto, en la omisión de
instalar las barreras de contención de vehículos, es donde ciertamente, como pone de manifiesto la Abogacía
del Estado, surge una argumentación en la sentencia de instancia que no deja de ofrecer serios reparos.
En efecto, si conforme a lo que se razona en la sentencia es esa omisión la que genera la
corresponsabilidad de la Administración en el accidente, no son admisibles los razonamientos que se
contienen en la sentencia al respecto. En primer lugar, porque la propia Sala de instancia da como hecho
probado que el accidente tiene lugar porque la recurrente y lesionada circulaba a una velocidad inadecuada
que fue la causa por la que el vehículo se salió de la calzada. Y es a partir de ahí cuando la propia sentencia
examina las circunstancias del accidente de manera que lo vincula al mero hecho de la circulación, como
una consecuencia de la misma; porque si bien el vehículo discurre por la carretera tras la pérdida de control
dejando huella en la calzada, impacta con un talud ascendente existente tras la cuneta y posteriormente en los
árboles existentes más al exterior de la misma, retornando el vehículo a la vía dando varios golpes -"sucesivos
golpes"- hasta quedar detenido. Es decir, la sentencia termina por central los efectos del accidente en las
colisiones con el talud y con los árboles, para concluir que de esas circunstancias surgiría el deber de haber
tenido instaladas las barreras de contención de vehículos. Y es importante destacar que son en esas dos
circunstancias a la que, en principio, se vincula la necesidad de instalación de dichos mecanismo de protección,
si bien a la postre se vincula, como veremos, a la existencia de los árboles, respecto de los cuales el deber
de la Administración sería, o bien la instalación de las barreras o el haberlos cortado, porque se trataba de
árboles nacidos espontáneamente, argumento que se vincula a la inexistencia del deber de la concesionaria
de la vía. En suma, de las múltiples incidencias que se producen en el discurrir del accidente, la sentencia
termina centrado el mismo en el impacto con los árboles y sobre ellos centra el examen del nexo causal.
Si como hemos dicho, la Sala de instancia termina por centrar la relación de causalidad en el concreto
hecho de la existencia de los árboles, pese a las varias circunstancia que lo comportaron, no puede
desconocerse que, como pone de manifiesto la Abogacía del Estado, la propia sentencia deja constancia de
las dudas sobre los efectos de dicho impacto, cuando se suscita el dilema de que incluso con la existencia
de las barreras de contención, los efectos del accidentes habrían sido más lesivos para la recurrente, porque
de haberse producido el impacto contra dichas barreras, podría haber salido el vehículo repelido y en vez de
retornar a la calzada con menos frenada, como sucedió, habría invadido los carriles de circulación en sentido
contrario, con el riegos de poder colisionar con vehículos que circulasen en sentido contrario. Disyuntiva que
la sentencia resuelve por la realidad de los hechos y, con ello, hacer presupuesto de la causa.
Pero lo que constituye el elemento determinante para la Sala de instancia sobre la colaboración de la
omisión administrativa en el resultado lesivo que comportó el accidente, es el incumplimiento que le imponía
la Orden Circular 321/1995 T y P, sobre Recomendaciones sobre Sistemas de Contención de Vehículos.
Y en relación con ello es necesario dejar constancia que dicha Orden contiene, como se desprende sus
propia denominación, recomendaciones, que si bien pudieran integrar el deber de actuar que condicionaría
la relación de causalidad, ello sería en los estrictos términos en que se ordenan en dicha recomendaciones,
que es lo que son y, conforme se dispone en dicha norma -para carreteras proyectadas con posterioridad a su
promulgación, circunstancia que no consta en el caso de autos, si bien es cierto que tampoco se cuestionó-;
porque como se dispone en la misma y se acepta en la sentencia de instancia, recomendaba la instalación
de barreras de contención de vehículos cuando los obstáculos existentes en la margen de la calzada fueran
menor a seis metros y tales obstáculos, cuando se tratase de árboles, fueran de más de 15 centímetros de
diámetro (regla 3.1). Pues bien, la misma sentencia se ve obligada a hacer una relatividad de tales exigencias
porque, de una parte, si bien considera que los árboles -conforme a las fotografías-, eran de más de esas
dimensiones en su grosor; por otra, respecto del dato sí reflejado en el expediente de que los árboles estaban
a seis metros, concluye que la exigencia de que estuvieran a menos de esa distancia, se relativiza y estima
no debe computarse milimétricamente, considerando que si el accidente se ocasionó se debe concluir en la
procedencia de la instalación de las barreras. Sin embargo, es lo cierto que la existencia de los árboles no
exigía, en los términos en que ha de examinarse la recomendación impuesta por la Orden Circular mencionada,
en la necesidad de instalación de barreras de contención o el arranque de dichos árboles en función de
la seguridad del tráfico. No existía deber alguno de que por la existencia de los árboles con los que, entre
otras incidencias, impactó el vehículo, la Administración debiera aceptar la recomendación de la instalación
de barreras de contención de vehículos. Y esa relatividad que se impone en la Orden no puede llevarse a
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la interpretación que se hace porque puestos a fijar recomendaciones y su consideración imperativa sobre
medidas de seguridad, deberá convenirse que en algún punto deberá fijarse su instalación porque en otro
caso se ocasionaría una indefinición que la norma no ha previsto.
Y si, conforme a lo que se razona en la sentencia, la existencia de esa instalación de protección pudiera
haber evitado -quizás no- el luctuoso suceso, es lo cierto que más lo hubiese evitado -en esta hipótesis, sin
duda alguna- un conducción del vehículo más diligente, evitando o bien que se saliera de la calzada o haberlo
hecho en condiciones de que después de discurrir por la calzada, dos colisiones y retorno a la misma, se
ocasionaran los luctuosos resultados. Porque si bien es cierto que la Administración está obligada a garantizar
que las condiciones de la prestación de los servicios sean acordes a la evitación de daños a los usuarios
o minimizar sus efectos cuando fueran previsibles, es lo cierto que también los usuarios deben utilizar los
servicios con la diligencia necesaria para evitar esos daños, sin que pueda imponerse a las Administraciones
una responsabilidad ajena a aquella diligencia.
La conclusión de lo expuesto es que no puede estimarse que en el presente existiera una concurrencia
de causas en la producción de la lesión, sino que debe estimarse que es propiciado exclusivamente por la
actuación de la recurrente, por lo que debe estimarse que no concurrían los presupuestos de la responsabilidad
patrimonial de la Administración titular de la carretera; estimándose que la sentencia impugnada vulnera el
artículo 139 en que se funda el motivo del recurso, que ha de ser estimado.
QUINTO .- La estimación del recurso obliga a esta Sala a dictar nueva sentencia, conforme a los
términos en que se ha planteado el debate, de conformidad con lo prevenido en el artículo 95.2º.d) de la
Ley Jurisdiccional . Y en este sentido, a tenor de los mismos razonamientos expuestos anteriormente, ha de
concluirse que no existió la relación de causalidad entre el funcionamiento del servicio público y el luctuoso
resultado, tan siquiera en concurrencia de la actuación de la perjudicada del accidente a que se refiere
la pretensión reclamada a la Administración. Y habiéndose declarado así en la resolución originariamente
impugnada procede, con desestimación del recurso interpuesto por la perjudicada, ser confirmada.
SEXTO .- La estimación del presente recurso de casación comporta la no imposición de las costas de
la apelación, de conformidad con lo prevenido en el artículo 139 de la Ley Jurisdiccional y, no apreciándose
temeridad o mala fe, no procede la imposición de las ocasionadas en la instancia, de conformidad con lo
prevenido en el mencionado precepto.
Por lo expuesto, en nombre de su Majestad el Rey y por la potestad que nos confiere la Constitución.
FALLAMOS
Primero.- Ha lugar al presente recurso de casación número 3978/2011, promovido por el Abogado del
Estado, en nombre y representación de la ADMINISTRACIÓN GENERAL DEL ESTADO, contra la sentencia
de la Sección Octava de la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional, de 29 de abril
de 2011, dictada en el recurso contencioso-administrativo 82/2009 , seguido a instancias de Doña Marí
Juana , en impugnación de la resolución del Ministerio de Fomento de 30 de mayo de 2008, confirmada
con la desestimación presunta del recurso de reposición contra ella interpuesta, por la que se denegaba la
indemnización de los daños y perjuicios ocasionados en una accidente de circulación.
Segundo.- Casamos y anulamos la sentencia recurrida, que declaramos sin valor ni efecto alguno.
Tercero.- En su lugar, debemos de desestimar y desestimamos el recurso contencioso-administrativo
interpuesto por Doña Marí Juana contra la resolución del Ministerio de Fomento antes mencionada, que
confirmamos por estar ajustada al ordenamiento jurídico.
Cuarto.- No ha lugar a la imposición de costas de la instancia ni del recurso de casación.
Así por esta nuestra sentencia, que se insertará en la Colección Legislativa, lo pronunciamos,
mandamos y firmamos , haciendo constar que es firme y no procede interponer recurso alguno.
Voto Particular
VOTO PARTICULAR
QUE FORMULA LA MAGISTRADA Margarita Robles Fernandez, A LA SENTENCIA DICTADA
EN EL RECURSO DE CASACIÓN 3978/11 INTERPUESTO POR LA ADMINISTRACIÓN GENERAL DEL
ESTADO CONTRA SENTENCIA DE 29 DE ABRIL DE 2011 DICTADA EN EL RECURSO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO NÚM. 82/09 POR LA SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA
AUDIENCIA NACIONAL , AL DISCREPAR DEL PARECER DE LA MAYORIA DE LA SALA
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Entiende quien suscribe este Voto que no procedía haber estimado el único motivo de recurso
interpuesto, al no apreciarse vulneración del art.139.1 Ley 30/92 .
Frente a lo que sostiene el parecer mayoritario de la Sala, considero, igual que hace la sentencia de
instancia, que concurren los requisitos definidores de una responsabilidad patrimonial de la Administración,
en clara concurrencia con culpa de la perjudicada.
La Sala de instancia, para apreciar esa responsabilidad de la Administración, considera que fue la
inadecuada conservación de la vía pública -en concreto la existencia de un árbol existente en la carretera, sin
las barreras de protección necesarias- la que contribuyó causalmente a la producción del accidente y a los
dramáticos resultados lesivos ocasionados a la recurrente.
Si bien es sabido que la concurrencia del nexo causal puede ser revisado en sede casacional, tal revisión
exige que se acredite que la valoración de las pruebas practicada hecha por el Tribunal del instancia, que le
llevan a apreciar esa causalidad es irracional, arbitraria o ilógica, lo que en opinión de quien suscribe este
Voto particular no ha ocurrido en el caso de autos.
Pues bien, teniendo el Tribunal "a quo" por probado que esa falta de barreras de protección fue
determinante, junto con la culpa de la actora, de los resultados lesivos producidos, y no habiéndose acreditado
una valoración irracional de la prueba hecha por el Tribunal de instancia, lo que nos obliga a estar a los
hechos tenidos por éste por probados, hubiera debido concluirse manteniendo una concurrencia de culpas
que hubiera determinado la responsabilidad patrimonial contemplada en la sentencia impugnada, que por ello
hubiera debido ser confirmada con desestimación del motivo de recurso.
Fdo.:Margarita Robles Fernandez
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