Ministerio del Ambiente y Energía Secretaría Técnica Nacional Ambiental SETENA Tel: 2234-3420 fax: 2253-7159 y 2225-8862 www.setena.go.cr Resolución Nº 1820-2014-SETENA EL MINISTERIO DE AMBIENTE Y ENERGÍA, LA SECRETARÍA TÉCNICA NACIONAL AMBIENTAL, A LAS 13 HORAS 10 DEL 08 DE SETIEMBRE DEL 2014. PROYECTO SELLADO FINAL ZONA C SITIO LOS LAURELES EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO D1-10940-2013-SETENA Conoce la Comisión Plenaria de esta Secretaría, el Recurso de Revocatoria con apelación en subsidio presentado contra la resolución número 2124-2013-SETENA. RESULTANDO PRIMERO: El día 11 de julio del 2013, se recibe el Documento de Evaluación Ambiental Inicial (D1) del proyecto SELLADO FINAL ZONA C SITIO LOS LAURELES, a nombre de la empresa CTM Corporación Tecnológica Magallanes S.A. Cédula Jurídica 3-101-221931 asignándose el expediente número D1-10940-2013-SETENA. SEGUNDO: El día 21 de agosto del 2013, mediante la resolución N°2124-2013-SETENA, se determina que para continuar con el Proceso de Evaluación Ambiental, se debe presentar un Pronóstico-Plan de Gestión Ambiental en el plazo de seis meses y se fijan los Términos de Referencia. TERCERO: El 28 de agosto del 2013, el señor Rafael Angel Rojas Jiménez, solicita ser parte en el expediente y a la vez, interpone un Recurso de Revocatoria con apelación en subsidio contra la resolución N°2124-2013. CUARTO: El 18 de octubre del 2013, el Departamento Legal, mediante el oficio AJ-717-2013 solicita criterio del recurso al Departamento de Evaluación Ambiental y se recibe, el 28 de octubre en oficio DEA-3219-2013. QUINTO: El 29 de octubre del 2013, el Departamento Legal, en el oficio AJ-747-2013 solicita al Departamento de Evaluación ampliar el criterio 3219-2013 y se recibe, el 28 de noviembre del 2013 bajo el oficio DEA-3620-2013. SEXTO: El 12 de febrero del 2014, mediante el oficio SG-AJ-122-2014, a la Dra. Daisy María Corrales Díaz, Ministra de Salud y al Ing. Eugenio Androvetto Villalobos, Director de Protección al Ambiente Humano del Ministerio de Salud, se solicita que, se refieran a una serie de aspectos: estado actual de la Orden Sanitaria de HA-ARSP-1070-2012 del 17 de febrero del 2013, si se efectuó el proceso para cumplir con el plan de remediación, indicar el estado jurídico actual del Vertedero Los Laureles de Pococí, remitir la “Guía oficial de 1 Resolución N º 1820-2014-SETENA Requisitos de cierre técnico para un vertedero de desechos”, señalar en qué consiste el Cierre de un Vertedero según normativa vigente y sobre el Vertedero Los Laureles indicar si se debe someter a esa Guía o el tratamiento a seguir al haberse dictado la orden sanitaria. SETIMO: El 17 de febrero del 2014, el desarrollador solicita una prórroga para aportar el Pronóstico-Plan de Gestión y se otorga el 19 de marzo del 2014 mediante el oficio DEA0961-2014-SETENA. OCTAVO: El 18 de marzo del 2014, a través de oficio SG-AJ-231-2014, se reitera al Ministerio de Salud la solitud del oficio SG-AJ-122-2014. NOVENO: El 23 de abril del 2014, el Departamento Legal recibe el fax del 27 de marzo del 2014 del Ministerio de Salud, que señala que traslada la solicitud de SETENA SG-AJ-2312014 al Director de Asuntos Jurídicos. DECIMO: El 27 de mayo del 2014, por parte del Departamento Legal, se realiza una visita a la Dirección de Asuntos -Jurídicos del Ministerio de Salud para consultar el estado de la solicitud del oficio SG-AJ-231-2014. DECIMO PRIMERO: El 27 de mayo del 2014, se recibe en el Departamento Legal, el oficio original DAJ-UGJ-M-1129-2014 de la Dirección de Asuntos Jurídicos del Ministerio de Salud, que incluye el oficio DPAH-UASSAH-338-2014 de la Dirección de Protección al Ambiente Humano (enviado por fax el 23-5-2014). DECIMO SEGUNDO: El 27 de junio del 2014, se recibe en la SETENA el Plan de Gestión Ambiental. DECIMO TERCERO: El 7 de agosto del 2014, la Comisión Plenaria en la Sesión N°0902014-SETENA establece: “POR TANTO LA COMISION PLENARIA ACUERDA PRIMERO: Que es improcedente la presentación de una evaluación ambiental para un Cierre Técnico de un Vertedero, debiendo acudir al Ministerio de Salud, a efectos de realizar el cierre técnico pretendido. SEGUNDO: Ordenar el archivo de los expedientes administrativos de Cierre Técnico de Vertederos que se encuentren en análisis en esta Secretaría. TERCERO: Comunicar este Acuerdo a todos los funcionarios de la SETENA, la Dirección de Protección al Ambiente Humano del Ministerio de Salud y publicar en la página Web de SETENA.” CONSIDERANDO PRIMERO: Legitimación. El recurrente solicita ser parte en el expediente con base en el artículo 50 constitucional y el artículo 22 de la Ley Orgánica del ambiente y a la vez, interpone el Recurso de revocatoria con apelación en subsidio. La legitimación es la facultad con la que cuenta una persona para actuar en un proceso judicial o administrativo y en materia ambiental, la legitimación activa es amplia, de forma que 2 Resolución N º 1820-2014-SETENA todo ser humano está facultado para actuar, en virtud de que el derecho tutelado a un ambiente sano y ecológicamente equilibrado (artículo 50 de la Constitución Política), está contemplado dentro de los intereses difusos. En análisis la Sala Constitucional, ha señalado: “La legitimación activa para la defensa del ambiente corresponde al ser humano como tal, pues la lesión de ese derecho fundamental la sufre tanto la comunidad como el individuo particular” (Sentencia Nº 80-1-96 del 23 de febrero de 1996) “ En el derecho ambiental, el presupuesto procesal de la legitimación tiende a extenderse y ampliarse a una dimensión tal, que lleva necesariamente al abandono del concepto tradicional, debiendo entender que en términos generales, toda persona puede ser parte y que su derecho no emana de títulos de propiedad, derechos o acciones concretas que pudiera ejercer según las reglas del derecho convencional, sino que por su actuación procesal responde a lo que los modernos tratadistas denominan el interés difuso, mediante el cual la legitimación original del interesado legítimo o aún del simple interesado, se difunde entre todos los miembros de una determinada categoría de personas que resulten así igualmente afectadas por los actos ilegales que los vulneran” (Sentencia Nº2233-93 de las 9:36 horas del 28 de mayo de 1993). (el subrayado no es del original). El mismo Tribunal, sobre los intereses difusos ha dicho “Los intereses difusos aunque de difícil definición y más difícil identificación, no pueden ser en nuestra ley los intereses meramente colectivos; ni tan difusos que su titularidad se confunda con la de la comunidad nacional como un todo, ni tan concretos que, frente a ellos resulten identificadas o fácilmente identificables personas determinadas, o grupos personalizados, cuya legitimación derivaría no de los interés difusos, sino de los corporativos o que atañen a una comunidad en su conjunto” (…) “Se trata entonces de intereses individuales, pero a la vez, diluidos en conjunto más o menos extensos o amorfos de personas que comparten un interés y, por ende, reciben un beneficio o un perjuicio, actual o potencial, más o menos igual para todos, por lo que con acierto se dice que se trata de intereses iguales de los conjuntos de personas que se encuentran en determinadas situaciones, y a la vez, de cada una de ellas. Es decir los intereses difusos participan de una doble naturaleza, ya que son a la vez colectivos – por ser comunes a una generalidad- e individuales, por lo que pueden ser reclamados en tal carácter.” (Sentencia 3705-93 de las quince horas del treinta de julio de 1993 la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de costa Rica) En relación, en la Ley de Biodiversidad costarricense, Nº7788, se instauró la Acción Popular en el artículo 105, que dice: “Toda persona estará legitimada para accionar en sede administrativa o jurisdiccional, en defensa y protección de la biodiversidad.”.Sobre esta figura jurídica, es importante resaltar para mayor comprensión, lo siguiente: “De conformidad con el esquema tradicional, un individuo, para detentar legitimación con el fin de accionar dentro de un proceso judicial, necesita al menos, ser titular de un derecho subjetivo o un interés público, pero este esquema se rompe, cuando mediante un interés derivado de una norma jurídica, se faculta a cualquier sujeto, sea persona física o jurídica en igualdad de condiciones para la defensa de legalidad. De esta forma, el demandante queda facultado de accionar sin necesidad de invocar lesión alguna de un derecho subjetivo ni un interés legítimo, al encontrarse legitimado procesalmente para actuar por una norma jurídica específica. 3 Resolución N º 1820-2014-SETENA Es así que nace la llamada acción popular. Mediante la misma, el ordenamiento, tratándose de cierto tipo de bienes jurídicos de naturaleza colectiva 46, faculta a cualquier personas física o jurídica, a apersonarse a interponer acciones, con el fin de tutelar y proteger ese bien jurídico violentado. Debe quedar claro que la legitimación de recurrir en la acción popular deriva de la misma norma jurídica, y no de la existencia de un derecho subjetivo o un interés legítimo. De esta forma, en la acción popular existe un interés legítimo objetivo, no así subjetivo. Siguiendo la definición dada por los tratadistas Trujillo, Quintana y Bolea 47, la acción popular es la acción jurisdiccional potencialmente concedida para todos y cada uno de los sujetos con capacidad procesal, donde el grado de interés no se califica o dosifica, porque cualquiera puede impugnar el acto lesivo. Se trata entonces de una legitimación derivada del propio ordenamiento jurídico para la tutela de cierto tipo de bienes comunes o colectivos, cuyo disfrute y proyección es de la generalidad de individuos y no de uno o varios en particular. De esta forma, la posibilidad del ejercicio de la acción para su tutela se encuentra diseminada o esparcida en una generalidad de sujetos, pudiendo actuar cualquiera de ellos en representación propia y de los demás individuos afectados. La acción popular es para todos los ciudadanos, tanto nacionales como extranjeros, sean personas físicas o jurídicas, sin que deba existir necesariamente una afectación previa individualizada. Los únicos requisitos para actuar al amparo de la acción popular en defensa de esos bienes comunes o colectivos, serían la tenencia de capacidad jurídica, la existencia de una norma jurídica que lo habilite a accionar, y la violación o menoscabo al bien jurídico tutelado expresamente por el ordenamiento jurídico en forma objetiva 48”1 Conforme con lo anterior, en la Secretaría Técnica Nacional Ambiental, una persona física o jurídica puede apersonarse en los expedientes que, se tramitan, rompiéndose el esquema tradicional de que solo puede ser el que tenga un interés subjetivo o interés legítimo, como señala el artículo 275 de la Ley General de la Administración Pública (LGAP). De tal suerte, que al haber solicitado el señor Rafael Angel Rojas Jiménez, ser parte en el expediente, le asiste el derecho y por tanto, se concede el apersonamiento en el expediente D1-109402013-SETENA. Por consiguiente, cuenta con legitimación para impugnar la resolución número 2124-2013-SETENA. SEGUNDO: Plazo de interposición y admisibilidad. De conformidad con los artículos 87 de la Ley Orgánica del Ambiente, 343 y 346 de la LGAP; el Recurso de Revocatoria es admisible y se interpuso en plazo de ley, en virtud de que habiéndose notificado la resolución por fax el 22 de agosto del 2013, disponía de tres días para recurrir, contados a partir del día siguiente hábil de la comunicación (artículo 38 de la Ley de Notificaciones Judiciales), que vencían el 28 de agosto del 2013 y el recurso, se presenta en esa fecha. TERCERO: Del fondo del recurso. A.Pretensión. El recurrente solicita: “1. Se me admita como apersonado al expediente. 2. Se declare con lugar el presente Recurso de Revocatoria 1 Peña Chacón, M. Tesis de Derecho Ambiental. 1ª. Edición. Editorial Jurídica Continental: San José, Costa Rica. 2008. p 79-81 4 Resolución N º 1820-2014-SETENA 3. 4. 5. Se anule por estar viciada de nulidad absoluta, la resolución No.2124-2013SETENA, debido a que SETENA no puede evaluar proyectos ya iniciados, menos puede por no ser su competencia, evaluar sitios contaminados, cuando precisamente su función es evaluar, predecir, medir los impactos ambientales que un proyecto pueda ocasionar al ambiente. De lo contrario se eleva al superior jerárquico en grado la apelación. Se solicite al Ministerio de Salud de Pococí copia del expediente.” B. Análisis de la argumentación del recurso. El recurrente apoya su pretensión en los argumentos que denomina de Hecho y Derecho que, se resumen y analizan a continuación: b.1. Argumentos de Hecho: 1.Que el 11 de julio del 2013, se presenta un D1, para que la SETENA comunique el instrumento técnico-legal, que debe aportar para avalar o no el proyecto. No es un hecho controvertido, consta a folio 36 del expediente o la presentación del D1 para evaluación. 2.Que el Considerando Tercero de la resolución señala que el proyecto consiste en completar la configuración de la pirámide en la zona C y sellarlo definitivamente, que establecer seguir recibiendo desechos es una aberración técnica o jurídica porque la SETENA no puede dar Viabilidades Ambientales a proyectos ya iniciados y que tienen una Orden Sanitaria de Clausura pendiente de cumplir. Lleva parcialmente razón el recurrente. El 7 de agosto del 2014 en la Sesión 090-2014, la Comisión Plenaria determina que los Vertederos no deben ser sometidos al Proceso de Evaluación de Impacto Ambiental, puesto que la evaluación es predictiva y son proyectos que han iniciado. Ante ello, la realización posterior, resulta una imposibilidad técnica y legal correspondiendo el archivo de los proyectos que, se encuentren en trámite. Al efecto, se transcribe dicho acuerdo: “ACUERDO DE COMISION PLENARIA No. Acuerdo: ACP-13-14 Fecha de emisión: 7 de agosto de 2014 Asunto: Atención de proyectos para cierre de técnico de vertederos de basura. CONSIDERANDO PRIMERO: Que el artículo 1 del Decreto 27378-S, Reglamento de Rellenos Sanitarios, del 19 junio 1997, define un vertedero como “… el sitio o paraje, sin preparación previa, donde se depositan los desechos, sin técnica o mediante técnicas muy rudimentarias y en el que no se ejerce un control adecuado…” SEGUNDO: Que para los vertederos, para los cuales no existen instrumentos regulatorios específicos a nivel nacional, la Ley General de Salud en su artículo 355, faculta al Ministerio de Salud para utilizar los requerimientos descritos en el 5 Resolución N º 1820-2014-SETENA Reglamento de Rellenos Sanitarios, a fin de establecer las obras de mitigación que corresponden a un cierre técnico. TERCERO: Que se cuenta con los pronunciamientos emitidos por la Dirección de Protección al Ambiente Humano del Ministerio de Salud, mediante los oficios DPAH-UASSAH-0445-2014 y DPAH-UASSAH-724-2014, de los cuales se extrae lo siguiente: a- Que conforme lo establece la Ley General de Salud y el Decreto 27378-S, es competencia del Ministerio de Salud atender este tipo de casos. b- Que considera que el cierre técnico de vertederos no requiere de viabilidad ambiental. CUARTO: Que el artículo 17 de la Ley Orgánica del Ambiente establece que: “Las actividades humanas que alteren o destruyan elementos del ambiente o generen residuos, materiales tóxicos o peligrosos requerirán de una evaluación de impacto ambiental por parte de la Secretaría Técnica Nacional Ambiental creada en esta Ley. Su aprobación previa de parte de este organismo, será requisito indispensable para iniciar actividades, obras o proyectos. Las Leyes y Reglamentos indicarán cuales actividades, obras o proyectos requerirán la evaluación de impacto ambiental.” En este sentido es claro que la evaluación es un proceso predictivo y que según lo informa el apartado 38, del artículo 3 del Reglamento Decreto Ejecutivo No.31849-MINAE-S-MOPT-MAG-MEIC, es: “38. Evaluación de Impacto Ambiental (EIA): Procedimiento administrativo científico-técnico que permite identificar y predecir cuáles efectos ejercerá sobre el ambiente, una actividad, obra o proyecto, cuantificándolos y ponderándolos para conducir a la toma de decisiones. De forma general, la Evaluación de Impacto Ambiental, abarca tres fases: a) la Evaluación Ambiental Inicial, b) la confección del Estudio de Impacto Ambiental o de otros instrumentos de evaluación ambiental que corresponda, y c) el Control y Seguimiento ambiental de la actividad, obra o proyecto a través de los compromisos ambientales establecidos.” Conforme lo anterior, no puede esta Secretaría otorgar Viabilidades Ambientales a actividades obras o proyectos, que de previo a iniciar debieron haber obtenido una evaluación de impacto ambiental (artículo 17 de Ley Orgánica del Ambiente), por no cumplir el requisito de predictividad, necesario e indispensable en la Evaluación Ambiental. QUINTO: Por lo tanto, la gestión de este tipo de casos implica el archivo debido a la imposibilidad técnica y legal de cumplir con el cometido de la norma, desde el punto de vista de predictividad. POR TANTO LA COMISION PLENARIA ACUERDA PRIMERO: Que es improcedente la presentación de una evaluación ambiental para un Cierre Técnico de un Vertedero, debiendo acudir al Ministerio de Salud, a efectos de realizar el cierre técnico pretendido. 6 Resolución N º 1820-2014-SETENA SEGUNDO: Ordenar el archivo de los expedientes administrativos de Cierre Técnico de Vertederos que se encuentren en análisis en esta Secretaría. TERCERO: Comunicar este Acuerdo a todos los funcionarios de la SETENA, la Dirección de Protección al Ambiente Humano del Ministerio de Salud y publicar en la página Web de SETENA.” En el caso concreto, el proyecto “Sellado Final de Zona C, Sitio Los Laureles”, se detalla en la Ficha de la Descripción del proyecto (visible en folios 16, 17 y 18) y establece: “El proyecto consiste en completar la configuración de la pirámide en la Zona C y colocar el sello final a la Zona C como la obra de la mitigación de mitigación. En el plano adjunto se muestra la división de la propiedad por zonas y específicamente la Zona C que es donde se encuentra el volumen de los residuos depositados. Se continuará recibiendo aproximadamente 1500 ton/mes de residuos ordinarios del Cantón de Pococí. El área de residuos a sellar es de 2 hectáreas que debe cubrirse con una capa de 60 cm de tierra proveniente de la misma propiedad que tiene un área de 10 hectáreas. Los taludes serán conformados con residuos compactados a un mínimo de 850kg/m3 por medio de tractores de oruga con un peso mínimo de 30 toneladas métricas. La maquinaria propia que utilizara la empresa operadora es un tractor Komatsu D65PX y un excavadora Case CX330. Además se utilizarán vagonetas tándem alquiladas de 12 m3 de capacidad cuando se requiera mover internamente dentro de la Propiedad el material de cobertura.” “La duración del proyecto se propone en 8 meses para poder concluir la mitigación en meses de marzo y abril que son relativo verano en el Cantón de Pococí. (los meses anteriores son los de más lluvia durante el año pero se pueden aprovechar para la configuración final de la masa de residuos)” Además, justifica el proyecto bajo los siguientes antecedentes: “El Sitio Los Laureles funcionó por muchos años como un vertedero operado por la Municipalidad de Pococí. A partir del año 2011, la empresa CTM Corporación Tecnológica Magallanes inició una operación técnica dirigida a mitigar el fuerte impacto ambiental en el Sitio mientras se continuaban recibiendo los residuos ordinarios del Cantón de Pococí con el fin de financiar la operación y realizar obras de mitigación ambiental. Los residuos depositados durante la operación vieja se consolidaron en la Zona C de la propiedad con el fin de configurar una pirámide chata que redujera el área impactada, se controlaran las aguas pluviales y se minimizara la generación de lixiviados. Durante las obras de mitigación, la Municipalidad de Pococí requiere obligatoriamente de la posibilidad de continuar depositando los residuos de manera responsable y dentro de sus capacidades financieras. Esta es la opción más económicamente más racional porque el sitio está ubicado precisamente en el centro del Cantón entre las ciudades de Cariari y Guápiles lo que reduce los costos de recolección. Además, la responsabilidad ambiental exige que se brinde en el sitio el mantenimiento continuo de los caminos, canales pluviales, taludes, cobertura y el mantenimiento de la vegetación que protege de erosión la zona donde se encuentran depositados los residuos.” 7 Resolución N º 1820-2014-SETENA Por otra parte, el Reglamento sobre Rellenos Sanitario emitido mediante el Decreto Ejecutivo número 27378-S define el Relleno Sanitario es la técnica mediante la cual diariamente los desechos sólidos se depositan, esparcen, acomodan, compactan y cubren empleando maquinaria. Su fin es prevenir y evitar daños a la salud y al ambiente, especialmente por la contaminación de los cuerpos de agua, de los suelos, de la atmósfera y a la población al impedir la propagación de artrópodos y roedores.” y Vertedero de desechos es el sitio o paraje, sin preparación previa, donde se depositan los desechos, sin técnica o mediante técnicas muy rudimentarias y en el que no se ejerce un control adecuado.” Además, en análisis el Ministerio de Salud en el oficio DAJ-UGJ-1129-2014 del 23 de mayo del 2014 señaló: “un vertedero es una práctica de disposición final de residuos que se ubica y desarrolla en ausencia de criterios, estudios y diseños técnicos de ingeniería, al margen de la legislación vigente, por lo cual su operación pone en riesgo a la salud de las personas y el medio ambiente. Precisamente, el área donde se encuentra ubicado esta clase de sitios de disposición de residuos, son zonas que al no contar con obras que permitan mitigar los efectos generados por la descomposición de los residuos almacenados, puedan catalogar como zonas impactadas desde un punto de vista ambiental.” y un relleno sanitario “es una obra ingenieril, donde se implementa una serie de obras civiles e instalaciones, durante la fase de preparación como durante la fase operativa, conforme a la regulación vigente. Es una técnica, que en la etapa de funcionamiento, mantiene un control sobre la cantidad de residuos que ingresan al mismo. Las obras que se implementan, se realizan con el fin de prevenir la contaminación del sub-suelo, evitar el ingreso de personas ajenas al sitio, recolectar y tratar todos lo líquidos y gases que se genera producto de la descomposición de los residuos (lixiviados y biogás), mitigar los malos olores, roedores y vectores por el tipo de material que se maneja y controlar los posibles efectos que pueden producir las aguas pluviales al incidir sobre el sitio.” No existe normativa respecto al Cierre de los Vertedero de desechos; en principio el Departamento de Evaluación Ambiental en el oficio DEA-3620-2013-SETENA del 28 de noviembre del 2013 (folio 141 a 143), alude la sujeción a la “Guía para realizar el cierre técnico de un Vertedero de desechos sólidos municipal” elaborada por el Ministerio de Salud; sin embargo, en el Oficio DPAH-UASSH-338-2014 del 21-4-2014, el Ministerio señala la inexistencia al especificar “es necesario aclarar a esa organización que a la fecha no existe tal clase instrumento”. Asimismo sobre el “Cierre Técnico” de Vertedero, estableció: “El termino “Cierre Técnico” no se contempla en la regulación actualmente vigente; sin embargo, se está incluyendo dentro de la propuesta de actualización del Reglamento sobre Rellenos Sanitarios (que a la fecha se encuentra todavía en proceso de trámite), debido a la problemática latente de los vertederos a nivel Nacional. Cuando se trata el tema “cierre técnico” técnicamente se está haciendo referencia a aquellas medidas o acciones de mitigación que se deben implementar en un sitio de disposición final de residuos con el fin de lograr controlar y minimizar en lo posible, los efectos indeseables para la salud y el ambiente, producto de la clase de material que se manipula, así como, la deficiente práctica de disposición de residuos, ausente de criterios, diseño y estudios técnicos. Por eso su aplicación va dirigido a los vertederos de residuos (o botaderos), que como se especificó anteriormente son actividades ilegales. En el caso de los rellenos sanitarios, estas medidas o acciones de mitigación van implícitamente desarrollando durante su proceso operativo, siendo el sellado final y luego la cobertura vegetal, las últimas obras que se deben realizar posteriores al término de ingreso de residuos en el sitio. Luego de estas últimas acciones se entra a la fase de post-cierre, periodo de tiempo donde la actividad al dejar de operar, se debe 8 Resolución N º 1820-2014-SETENA labores de mantenimiento, control y monitoreo del sitio como de sus instalaciones complementarias, medidas que también deben ser reflejadas en los vertederos, una vez que ha sido finalizadas las obras de mitigación.” 3.No obstante, aunque no existe actualmente un instrumento regulatorio específico a nivel nacional, el Ministerio, en apego al artículo 355 de la Ley General de Salud, a la hora de atender esta clase de proyectos (cierre técnico), hace uso de los requerimientos descritos en el Reglamento sobre Rellenos Sanitarios (Decreto No.27378-S, del 19 de junio de 1997), pues si se analiza las obras de mitigación que se deben realizar en un vertedero, estas coincidente con las obras que se implementan en los rellenos sanitarios, de acuerdo al citado Reglamento (por ejemplo, sistema de recolección, conducción y tratamiento de lixiviados, sistema de recolección, conducción y disposición de aguas pluviales, conformación de taludes y cobertura, sistema de recolección y tratamiento de biogás). Es por esto que es importante diferenciar que una cosa son las obras de mitigación (o cierre técnico), que como se indicó anteriormente va ligado especialmente a acciones por un deficiente manejo de la disposición de los residuos en un sitio específico (vertederos), y la otra cosa es las obras de un proyecto de relleno sanitario, que es una actividad que se encuentra regulada a nivel Nacional. En la ejecución de un proyecto de mitigación de un vertedero, no se requiere el ingreso de residuos para llevar a cabo, pues al permitirse se estaría en la presencia de una operación al margen de la regulación vigente (vertederos o botaderos)….” (el resaltado no es texto original) En estos términos, la SETENA no puede otorgar la viabilidad al proyecto “Sellado Final de Zona Cm Sitio Los Laureles”, porque el proyecto que, se plantea de acuerdo con la descripción supra citada, el sellado de la zona C es en un vertedero, y de conformidad con el Acuerdo de la Comisión Plenaria ACP-13-14 del 7 de agosto del 2014 es improcedente la presentación de una evaluación ambiental para un Cierre Técnico de un Vertedero, debiendo acudir al Ministerio de Salud, a efectos de realizar el cierre técnico pretendido.que con base en artículo 17 de la Ley Orgánica del Ambiente y el artículo 3 punto 38 del Reglamento Decreto Ejecutivo No.31849-MINAE-S-MOPT-MAG-MEIC, porque de previo a inicia, el proyecto debía obtener la evaluación, tratándose de un proceso predictivo (ver Considerando Cuarto del Acuerdo. Por consiguiente, en el particular, no corresponde emitir pronunciamiento al hecho de que no, se puede otorgar la viabilidad en un sitio clausurado, como tampoco, referirse al ingreso de los desechos en el proyecto, en virtud de que el Acuerdo de la Comisión Plenaria ha establecido que no procede realizar la Evaluación de Impacto Ambiental en los Cierres Técnicos de Vertederos, que conforme lo establece la Ley General de Salud y el Decreto 27378-S, es competencia del Ministerio de Salud atender este tipo de casos. 3, 4 y 7: 3.Que el Ministerio de Salud, Área Rectora de Pococí, giró al Alcalde de Pococí y al Operador del Vertedero dueño de la empresa CTM (Corporación Tecnológica Magallanes) la Orden Sanitaria No. HA-ARSP-1070-2012 del 17 de febrero 2012. 4.Que la Orden Sanitaria citada venció y no se cumplió lo ordenado, por lo que, él y otras personas interpusieron recursos de amparo. 7.Que la Ministra de Salud en acatamiento a lo ordenado por la Sala Constitucional, ordena al área rectora la clausura del vertedero. 9 Resolución N º 1820-2014-SETENA Los hechos enunciados no son controvertidos, ni competencia de la SETENA. Se aclara que esta Secretaría desconoce de la existencia de la Orden Sanitaria No. HA-ARSP-1070-2012 del 17 de febrero 2012 hasta la presentación del recurso que, se analiza y así lo reconoce el Departamento de Evaluación Ambiental en el oficio DEA-3219-2013 (visible a folios 139-140). Además, la emisión de la Orden, así como fiscalizar el cumplimiento es competencia del Ministerio de Salud de conformidad con la Ley General de Salud No.5395 (publicada en La Gaceta N°222 del 24 de noviembre de 1973) y el artículo 2 de la Ley Orgánica del Ministerio de Salud No.5412. Por otra parte, la interposición de recursos de amparo son hechos propios de quienes accionaron en la vía constitucional. Asimismo, el Ministerio de Salud en el documento DPAH-UASSAH-338-2014 del 21 de abril del 2014, especificó que la orden HAARSP-1070-2012, se encuentra vencida (punto 6. de la pág. 4, ver folio162). 5. Que en la Sentencia 2013-007968 del 14 de junio del 2013, la Sala Constitucional, tuvo por recurrido a la SETENA, en el Recurso de Amparo y se informó que no se presentó, ni había solicitud de viabilidad ambiental para un relleno sanitario en Pococí. No es un hecho controvertido. Mediante el oficio SG-AJ-418-2013 del 13 de mayo del 2013, la SETENA rinde Informe a la Sala Constitucional sobre el Proceso de Recurso de Amparo 13-005037-0007-CO, donde indica, que no hay expediente y se declara sin lugar contra esta Secretaría, a través del voto 2013-7968. 6.Que mediante la Sentencia 2013-008341 del 21 de junio del 2013, la Sala Constitucional resolvió el recurso de amparo que presentó, en los mismos términos que el anterior ordenando a la Ministra de Salud y al Alcalde de la Municipalidad de Pococí, hacer cumplir la orden sanitaria. No es un hecho que consta, porque la SETENA no fue parte en el proceso del Recurso de amparo que derivó la sentencia 2013-008341. Al revisar en el sistema del Poder JudicialSala Constitucional, la Sentencia 2013-008341 del 21 de junio del 2013 (agregada a folios 125 a 138) resuelve el Recurso de amparo 13-005937-0007-CO, señalándose: “Estése el recurrente a lo resuelto por esta Sala en sentencia número 2013-007968 de las 9:05 horas del 14 de junio del 2013...” (véase el hecho anterior). b.2. Argumentos de Derecho: Considera el recurrente que la SETENA ha sentado bases sobre casos similares al de estudio y se refiere a tres expedientes en los argumentos 1,2 y 3, que se transcriben y analizan a continuación: 1.“Aunque las decisiones de la SETENA, sobre casos de cierres técnicos de vertederos de basura son contradictorias, lo cierto es que en el caso del expediente D2-8190-2012, Cierre técnico vertedero de Quepos, la SETENA dejó claro que es ir en contra del principio de legalidad aprobar proyectos ya iniciados., y procedió a archivar el expediente.” No lleva la razón el recurrente. Cabe aclarar, que el número de expediente y el nombre del proyecto, que se citan son datos erróneos, hecho que es relevante en el particular porque determina el procedimiento que, se desarrolla en la SETENA; en este sentido, nótese que el expediente es el EDA-8190-2012-SETENA del proyecto “Cierre Técnico del Vertedero Residuos Sólidos “Anita” presentado por la Municipalidad de Aguirre. Por consiguiente, no 10 Resolución N º 1820-2014-SETENA se trata de un Documento de Evaluación D2, como, se indica, cuyos parámetros de regulación, se encuentran en el Reglamento General sobre los Procedimientos de Evaluación de Impacto Ambiental del Decreto Ejecutivo número 31849-MINAE-S-MOPT-MAG-MEIC (en adelante 31849) y demás manuales técnicos; sino, de un proyecto, presentado como un Estudio de Diagnóstico Ambiental, que se rechazó mediante la resolución número 2867-2012 de las 14:10 horas del día 13 de noviembre del 2012 y que estableció que, se debía presentar un Formulario D1 para el análisis del Departamento de Evaluación Ambiental y fijar los términos de referencia para la presentación del instrumento acorde con el decreto 31849. Dentro de la parte considerativa, se analiza el principio de legalidad, pero no como lo plantea el recurrente, al decir “se indicó que es ir en contra del principio de legalidad aprobar proyectos ya iniciados., y procedió a archivar el expediente”, sino de manera general, como, se desprende del “Considerando Quinto” que desarrolla el ítem y que al efecto, se transcribe: “QUINTO: El principio de legalidad tiene como fin preservar los derechos y libertades del individuo ante el Estado, consiste en que, la Administración Pública no puede actuar por su propia cuenta sino por la autoridad de la Ley y mediante un proceso para su aplicación. En otras palabras, solamente puede hacer lo que la Ley autorice y no puede hacer aquello que omite o le prohíbe expresamente. La conexión necesaria entre administración y derecho y la máxima que lo cifra “quae sunt permissae prohibita intelliguntur” (lo que no está permitido ha de entenderse como prohibido), implica que toda acción administrativa concreta si quiere tenerse la certeza de que se trata de una válida acción administrativa, ha de ser examinada desde el punto de vista de su relación con el orden jurídico, de que se pueda derivar de él. “El principio de legalidad de la Administración Pública opera, pues en la forma de una cobertura legal de toda la actuación administrativa: solo cuando la administración cuenta con esa cobertura legal previa para su actuación es legítima”. (1) (la letra y negrita no es del original). El funcionario público es depositario de la autoridad y no puede hacer con ella sino lo que el ordenamiento le permite, lo que no le está autorizado, es lo prohibido. El principio de legalidad supone no solo un límite negativo de la conducta del mismo en cuanto le señala lo que no debe hacer, sino también una determinación positiva en cuanto le indica lo que debe hacer. Unido a esto, el Articulo 13 de la Ley General de Administración Pública a la letra indica: “Artículo 13. 1. La Administración estará sujeta, en general, a todas la normas escritas y no escritas del ordenamiento administrativo, y al derecho privado supletorio del mismo, sin poder derogarlos ni desaplicarlos para casos concretos. 2. La regla anterior se aplicará también en relación con los reglamentos sea que estos provengan de la misma autoridad, sea que provengan de otra superior o inferior competente” (la letra y negrita no es del original).” 2. “En el caso del expediente D1-941-2007-SETENA, exigió un Estudio de Impacto ambiental a la Municipalidad de Santa Cruz, DADO QUE se basó en la Sentencia de la Sala Constitucional 2002-006782, este proyecto era construir una celda temporal (RELLENO SANITARIO) en un sitio también ya impactado.” Lleva parcialmente razón el recurrente. Lleva razón, en cuanto manifiesta que para la evaluación del expediente D1-941-2007-SETENA de un proyecto para construir una Celda Temporal de Relleno Sanitario, se solicitó un Estudio de Impacto Ambiental (EsIA); pero no lleva la razón, en cuanto al fundamento utilizado, pues no sólo se considera la sentencia de la Sala Constitucional, sino, además, la reglamentación vigente de Rellenos Sanitarios y el Reglamento de Manejo de Basuras según consta en Considerando Cuarto de la resolución 11 Resolución N º 1820-2014-SETENA número 081-2008-SETENA (consta en folios 252-262 del expediente administrativo D1-09412007-SETENA del proyecto Construcción de Celda Temporal para Relleno Sanitario en el antiguo Botadero del Cacao), que estableció: “CUARTO: La calificación final de la SIA da un total de 235.5 puntos, por lo que corresponde solicitar una Declaración Jurada como instrumento para continuar con la valoración ambiental, pero debido a lo indicado en el voto No.2002-06782 y la reglamentación vigente ambiental, (Ver Reglamento de Rellenos Sanitarios y Reglamento de Manejo de Basuras), lo que se requiere en el presente caso es ordenar la presentación de un Estudio de Impacto Ambiental.” 3. “En el caso del CIERRE TÉCNICO del botadero de Río Azul, el cierre técnico, no contempló la entrada de más desechos.” Lleva razón el recurrente. En el expediente 80-2002 denominado Cierre técnico y ampliación del Relleno Sanitario Río Azul, mediante la resolución 951-2003, no se da anuencia para autorizar una nueva celda para seguir depositando desechos. 4. “En el caso en concreto, del expediente D1-10940-2013-SETENA, la SETENA no puede ni debe de pronunciarse con respecto a un posible otorgamiento de una VLA, para un sitio que está clausurado y que evidentemente lo que busca el desarrollador o dueño ahora de la finca, es SEGUIRLE METIENDO BASURA A UN SITIO TOTALMENTE IMPACTO Y POSIBLEMENTE CONTAMINADO, hacerlo es violar el principio de legalidad.” Este punto, ya se analizó en el punto 2 del apartado b.1. Argumentos de Hecho, al haberse indicado que no procede evaluar el Cierre Técnico de un Vertedero. 5 y 6. No son hechos controvertidos, sino una cita de los artículos 45 y 46 de la Ley Integral de Residuos Sólidos y el reglamento de la Ley Integral de Residuos sólidos Ley No.8839 del Decreto Ejecutivo No.37567. 7. “Estando claros ya, que el proyecto del vertedero los Laureles de Pococí, presentado por el representante legal de CTM, no puede ser evaluado para seguir funcionando, DADO QUE EL UNICO INTERES del desarrollador es SEGUIR RECIBIENDO DESECHOS, la SETENA debe anular esta resolución y remitir el caso al Tribunal Ambiental Administrativo, como en derecho corresponde, por haberse iniciado obras sin tener la VLA.” Este aspecto, se analizó en el punto 2 del apartado b.1. Argumentos de Hecho, al haberse indicado que no procede evaluar el Cierre Técnico de un Vertedero. Sin embargo, agrega un aspecto adicional a resolver, que consiste en la solicitud de que, se remita el caso al Tribunal Ambiental Administrativo por haber iniciado obras sin tener Viabilidad, sobre el que no lleva razón el recurrente, en virtud de que, como, se ha dicho hasta ahora, la Comisión Plenaria determinó que es improcedente la evaluación sobre el Cierre Técnico de Vertederos y son competencia del Ministerio de Salud al amparo del acuerdo AICP-13-2014, por lo que no existe violación a remitir a dicho órgano. Además, resulta trascendente, para no dar la razón al recurrente en lo pretendido, que en sí, el Vertedero no tiene regulación, de forma que en igual sentido resulta el cierre, se está ante una actividad que no está amparada en la legalidad y por tanto, no se le puede exigir que cumpla un requisito legal como lo es, la Viabilidad ambiental establecida en el artículo 17 12 Resolución N º 1820-2014-SETENA de la LOA, pues, sería contrario al principio de legalidad. Esta Secretaría remite al Tribunal Ambiental Administrativo aquellos casos que encontrándose en el proceso de evaluación inician actividades sin contar con la Viabilidad y tienen el deber de cumplir con el requisito y en el proyecto en mención, se determinó que no procede la evaluación. 8.”Nótese incluso con la prueba que se aporta, que el Ministerio de Salud de POCOCI ya comunicó a la Sala Constitucional el cabal cumplimiento a lo ordenado.” No es un hecho controvertido, ni de competencia de la SETENA, son actos propios del Ministerio de Salud.. 9. “si lo que se quiere es construir un Relleno Sanitario, tal y como lo autorizó el certificado (sic) de uso del suelo dado por el Municipio de Pococí, el instrumento idóneo de evaluación es un EsIA, tal y como ya la SETENA lo pidió en el caso del expediente 941-2007”. Lleva razón el recurrente . Efectivamente, el instrumento de evaluación de un Relleno Sanitario es un EsIA . 10. “Si este proyecto es un CIERRE TECNICO, dado que está clausurado, esta propuesta contempla seguir recibiendo desechos y si SETENA le otorga la VLA estaría otorgado o permitiendo que se siga recibiendo desechos, lo cual violenta el principio de razonamiento y fundamentación de los actos administrativos.” Este punto, ya se analizó en el punto 2 del apartado b.1. Argumentos de Hecho, al haberse indicado que no procede evaluar el Cierre Técnico de un Vertedero. QUINTO: Conclusión. De conformidad con lo expuesto, se declara parcialmente con lugar el Recurso de Revocatoria: a. se declara con lugar por cuanto, se revoca la resolución No.2124-2013-SETENA, en virtud de que no procede la Evaluación de Impacto Ambiental de un proyecto que inició sin viabilidad ambiental previa; por consiguiente, corresponde el Archivo del expediente. b. se declara sin lugar, que se solicite al Ministerio de Salud de Pococí el expediente, con base en un principio de razonabilidad porque mediante esta resolución, se decreta el archivo del expediente y por lo que, tal gestión resulta a todas luces improcedente, así como el envío del caso al Tribunal Ambiental administrativo. POR TANTO LA COMISIÓN PLENARIA RESUELVE En sesión Ordinaria Nº 104-2014 de esta Secretaría, realizada el 08 de setiembre del 2014, en el Artículo No. 04 acuerda: PRIMERO: Se concede la solicitud del señor Rafael Rojas Jiménez, para que se tenga como APERSONADO en el expediente D1-10940-2013. 13 Resolución N º 1820-2014-SETENA SEGUNDO: De conformidad con las razones de Hecho y Derecho de esta resolución, SE DECLARA PARCIALMENTE CON LUGAR el recurso de revocatoria incoado, por lo que, se revoca la resolución No.2124-2013-SETENA, se ordena el Archivo del expediente. Se declaran sin lugar las pretensiones del señor Rojas Jiménez , en lo siguiente: 1. Solicitar al Ministerio de Salud de Pococí copia del expediente 2. Remitir copia del expediente al Tribunal Ambiental Administrativo. TERCERO: Al haberse declarado parcialmente con lugar el Recurso de revocatoria, procede REMITIR el Recurso de apelación interpuesto en subsidio para conocimiento del Ministro de Ambiente y Energía para que conozca de lo no declarado con lugar. CUARTO: Con el propósito de mejorar los servicios brindados por la SETENA, se le solicita indicar una dirección de correo electrónico, para recibir notificaciones de parte de esta Secretaría, de conformidad con la directriz SG-134-2014-SETENA del 23 de junio de 2014, visible en la página web: www.setena.go.cr.” Atentamente, FREDDY BOLAÑOS CESPEDES (FIRMA) Firmado digitalmente por FREDDY BOLAÑOS CESPEDES (FIRMA) Nombre de reconocimiento (DN): serialNumber=CPF-01-0823-0839, sn=BOLAÑOS CESPEDES, givenName=FREDDY, c=CR, o=PERSONA FISICA, ou=CIUDADANO, cn=FREDDY BOLAÑOS CESPEDES (FIRMA) Fecha: 2014.09.09 16:12:12 -06'00' ING. FREDDY BOLAÑOS CESPEDES SECRETARIO GENERAL EN REPRESENTACION DE LA COMISION PLENARIA 14 Resolución N º 1820-2014-SETENA En la oficina de la Secretaría Técnica Nacional Ambiental se notificó copia de la Resolución Nº_1820-2014-SETENA de las 13 horas 10 minutos del 08 de SETIEMBRE 2014. NOTIFÍQUESE: Sr. Milton Fonseca Corrales, representante legal de CTM Corporación Tecnológica Magallanes S. A., al Fax: 2283-3181 Sr. Rafael Angel Rojas Jiménez, al fax 2259-3573 Firma:__________________________________________cédula_____________ A las______ horas y ______minutos del _______ de ______________ del 2014. Notifica______________________ 15