amplia_querella_mon_nacional_v3

EN LO PRINCIPAL: AMPLIACIÓN DE QUERELLA
PRIMER OTROSI: DILIGENCIAS.
SEGUNDO OTROSI: PERSONERÍA, PATROCINIO Y PODER.
TERCER OTROSI: SEÑALA FORMA DE NOTIFICACIÓN.
SR. JUEZ DE GARANTÍA DE VALPARAÍSO.
RODRIGO AVENDAÑO VERGARA, abogado, en representación de don
SALVADOR ANTONIO DONGHI ROJAS, biólogo, Cédula nacional de identidad y
rut número 7.721.212-4, para estos efectos domiciliados en calle 1 Oriente Nº 252,
oficina 208, Viña del Mar, en autos sobre daños a monumentos nacionales, Rit
9715-2013, a US. Respetuosamente digo:
Que de conformidad a lo dispuesto en el artículo 38, en relación con el
artículo 39, ambos de la Ley Nº 17.288 de Monumentos Nacionales, vengo en
ampliar la querella criminal interpuesta en esta causa, esta vez en contra de don
Emilio de La Cerda Errázuriz, Secretario Ejecutivo del Consejo de Monumentos
Nacionales, y doña Magdalena Krebs Kaulen, Vicepresidenta Ejecutiva del
Consejo de Monumentos Nacionales, todos domiciliados en Avenida Vicuña
Mackenna 84, Providencia, Santiago, por el delito de daño de Monumento
Arqueológico ocasionado en el sector del Muelle Barón, por los antecedentes de
hecho y derecho que paso a exponer:
HECHOS.
Son los mismos expuestos en la querella interpuesta con 14 de noviembre
de 2013, que doy por reproducidos para evitar repeticiones innecesarias y los que
se señalan a continuación.
En efecto, mediante permiso de edificación Nº 79 de fecha 14.02.2013, la
Directora de Obra de la I. Municipalidad Valparaíso otorgó permiso de obra para
ALTERACION, REPARACION Y AMPLIACION DE BODEGA SIMON BOLIVAR Y
OBRA NUEVA DE EDIFICIO CENTRO COMERCIAL, AREAS VERDE Y
VIALIDAD INTERIOR, destinado a EQUIPAMIENTO COMERCIAL, CULTURAL,
ESPARCIMIENTO Y DE SERVICIOS, ubicado en Muelle Barón, Zona A3-1 y B1-1,
del Plan Regulador Comunal.
El dueño del proyecto es la sociedad Plaza Valparaíso S.A. y el dueño de
los inmuebles es la Empresa Portuaria de Valparaíso.
Desde el año 2005 que se tiene conocimiento y se reconoció que los
terrenos en que se ejecutan las obras del Centro Comercial “presentan un
importante patrimonio arqueológico producto del relleno efectuado para su
construcción, el que se realizó, de acuerdo a la información histórica registrada
actualmente sobre abundantes restos, entre los que se encuentran: las Obras
de canalización del antiguo Estero Las Delicias; Naufragios registrados en el área
de relleno (muchos de los cuáles sirvieron de base para su realización); Obras de
infraestructura costera (por ejemplo: Muelle de carbón, infraestructura industrial,
entre otros); Restos de arqueología histórica (por ejemplo: Antiguas baterías
costeras). Además, se incorpora como un Anexo en la Memoria Explicativa,
Catastro (restos de naufragios y de estructuras marítimas en El Almendral), para
que este sea entregado como Información Previa de acuerdo al Artículo 1.4.4 de la
O.G.U. y C. a los titulares de los proyectos que se vayan a desarrollar en esta
área. Que dado el importante patrimonio arqueológico presente en el área, el
titular deberá (se refiere a la I. Municipalidad de Valparaíso), para asegurar la
adecuada conservación de estas manifestaciones del patrimonio cultural de la
ciudad, se debe dejar establecido en la Ordenanza del Plan, que cualquier que
proyecto que se realice en el sector contempla esta modificación del Plan
Regulador debe considerar la protección de este patrimonio, Monumento Nacional
de acuerdo a la Ley Nº 17.288. Por último, Que para que el proyecto "Declaración
de Impacto Ambiental. Modificación Plan Regulador de la Comuna de Valparaíso,
Sector Barón" pueda ejecutarse, necesariamente deberá cumplir con todas las
normas vigentes que le sean aplicables, además de las de carácter ambiental. En
especial, los proyectos que se emplacen en el área del proyecto deberán dar
cumplimiento a lo que se establece en los siguientes cuerpos legales: Ley de
Monumentos Nacionales Nº 17.288.
En esos términos informó el Consejo de Monumentos Nacionales a la
Corema V Región Valparaíso dentro del procedimiento de declaración de impacto
ambiental del proyecto de modificación del uso de suelo del sector Barón para
convertirlo apto para centros comerciales o Mall.
Posteriormente, todo lo informado por el Consejo de Monumentos
Nacionales fue establecido por la COREMA V Región Valparaíso en su Resolución
de Calificación Ambiental Nº 23 del año 2005, que se encuentra acompañada a la
querella y que finalmente dispuso que “Que para que el proyecto `Declaración
de Impacto Ambiental. Modificación Plan Regulador de la Comuna de
Valparaíso, Sector Barón`, pueda ejecutarse, necesariamente deberá cumplir
con todas las normas vigentes que le sean aplicables, además de las de
carácter ambiental. En especial, los proyectos que se emplacen en el área del
proyecto deberán dar cumplimiento a lo que se establece en los siguientes
cuerpos legales: Ley de Monumentos Nacionales Nº 17.288.”.
Siempre sobre la base de dejar reconocido la existencia de patrimonio
arqueológico presente en el sector barón, es la propia Ordenanza Local del Plan
Regulador de la Comuna de Valparaíso, que fue dictada por la I. Municipalidad de
Valparaíso, en su artículo 23 dispuso lo siguiente: Los monumentos nacionales y
zonas típicas declaradas por D.S. del Ministerio de Educación, son los que se
grafican en el plano PRV-02 y se regirán por lo dispuesto en la Ley Nº 17.288,
Ley de Monumentos Nacionales.
Asimismo “las Zonas de Patrimonio Arqueológico catastradas y graficadas
en el Estudio Anexo de la Memoria Explicativa, se rigen por la Ley de
Monumentos Nacionales”.
Según el Art. 1.4.4. de la O.G.U. y C., la Dirección de Obras Municipales
deberá dejar constancia de su existencia en el Certificado de Condiciones
Previas.”
En el año 2005, gracias a la intervención del Consejo de Monumentos
Nacionales que insistió en el reconocimiento y existencia de patrimonio
arqueológico los terrenos de la modificación del plan regulador del sector Barón, se
pudo reconocer en instrumentos jurídicos medioambientales y de construcción
como son la Resolución de Calificación Ambiental Nº 2372005 y la Ordenanza Del
Plan Regulador de Valparaíso, de los cuales no cabe dudas de su carácter
obligatorio y vinculantes para todos quienes intervengan y han intervenido en los
proyectos que se realizan en el Sector Barón y de los cuales no se puede alegar
ignorancia.
PARTICIPACIÓN DE LOS QUERELLADOS.
A pesar de todo los esfuerzos del Consejo de Monumentos Nacionales en el
año 2005 en orden a que se reconozca por las autoridades medio ambientales y
sectoriales la existencia de importante patrimonio arqueológico presente en el
sector Barón, en orden a difusión y protección por parte de la I. Municipalidad de
Valparaíso y que cualquier que desee ejecutar algún proyecto debe considerar la
protección de este patrimonio, Monumento Nacional de acuerdo a la Ley Nº
17.288, en la práctica no está ocurriendo de esa manera.
En efecto, las excavaciones realizadas en el Sector Barón para el centro
comercial proyectado no cuentan con autorización previa del Consejo de
Monumentos en los términos dispuestos en el artículo 22 de la Ley 17.288 en
relación con el artículo 7 del Reglamento de dicha les, y a pesar de ello, los
querellados permitieron que se siga excavando y construyendo pared moldeada
con maquinaria NO arqueológica, sin haber realizado un diagnóstico o
caracterización arqueológica previa del lugar para cuyo fin debió obtenerse la
correspondiente autorización del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma
establecida por el Reglamento, ocasionándose el daño y afectación al patrimonio
arqueológico, que es propiedad del Estado de Chile según lo dispuesto en el
artículo 21 de la Ley 17.288.
La conducta de los querellados permite que se ocasione el daño y
afectación del patrimonio arqueológico cuando, sumado a la evidencia histórica
ampliamente conocida por la institución y ante la denuncia de hallazgos de restos
arqueológicos y osamentas humanas en las excavaciones que realiza Mall Plaza
en el sector de Barón1 no exige a la empresa la caracterización arqueológica del
sitio y tan solo “recomienda la realización de pozos de sondeo arqueológico,
para evaluar el potencial arqueológico del área, y en virtud a sus resultados,
implementar rescates y monitoreos arqueológicos”2.
Este grave y notable abandono de deberes cometido hasta aquí por los
querellados, pertenecientes a la institución encargada de velar por la protección
del patrimonio arqueológico de la nación en forma preventivo, provoca que se
inicien excavaciones para fundación de obras civiles en un lugar protegido por la
Ley de Monumentos a merced de maquinaria pesada y técnicas constructivas que
en ningún caso se asemejan a excavaciones arqueológicas con la consecuente
destrucción, desaparecimiento de piezas arqueológicas de valor y alteración de
sitio arqueológico.
Posteriormente, y según consta en oficio Ord 4364 del CMN fechado el 15
de noviembre del 2013 la institución aludida y ante los hallazgos efectuados en el
sector, correspondiente al antiguo malecón costero, restos de fundaciones de
piedra de fecha y funcionalidad a definir, antiguas vías férreas, objetos de uso
doméstico y diversos objetos de posible usos industrial y de construcción, planchas
de bronce con orificios de clavos, extraídos del muro guía, entre otros, determina la
detención de todas las labores de excavación de tipo civiles, excepto las
realizadas en el muro guía (muros perimetrales de los estacionamientos)
recomendando la realización de monitoreo arqueológico permanente del
material extraído por cada una de las máquinas KL-50015 e instrucción a los
operarios de estas máquinas para que, en base a un protocolo estén en
constante comunicación con los arqueólogos para operar con cuidado al
momento de extraer material arqueológico, colocando a estos operarios de
maquinaria pesada en una categoría similar a la de los arqueólogos.
Cabe hacer presente que esta metodología exigida por los querellados
tienen características “reactivas”, es decir la evidencia de elementos
arqueológicos se realiza una vez destruido este. En base a lo anterior caben las
siguientes preguntas, ¿Por qué los querellados autoriza continuar con las
1
Denuncia con número de ingreso 3376 del 8 de mayo del 2013 según consta en punto 103 del acta
emitida por el consejo de Monumentos Nacionales el 12 de junio del 2013.
22
Párrafo quinto del punto 102 del acta del Consejo de Monumentos Nacionales con fecha 12 de junio
del 2013.
excavaciones de los muros guías, con la consecuencia de destrucción
arqueológica cuando desde el año 2005 que está catastrado el patrimonio
arqueológico y actualmente ya se tiene el antecedente de la presencia de
elementos arqueológicos cercano a ellos (plancha de bronce mencionada
anteriormente)? ¿Cuál es la razón de dar distintos tratamientos a la excavación
efectuada en los muros guías que al resto de los lugares, siendo que toda el área
está protegida?, ¿quién responde por la destrucción de monumentos
arqueológicos producida antes que el monitor detenga la obra?, ya que según
consta en el mismo oficio la empresa Plaza tiene contratado a un solo arqueólogo
de lunes a viernes, lo cual impide que esté en todos los frentes de excavación. Sin
lugar a dudas que estas interrogantes evidencian el alto estado de vulnerabilidad
ante su destrucción que los querellados han colocado a la importante arqueología
patrimonial de la ciudad. .
Reitero, esta conducta de los querellados se hace más grave aún, porque
las excavaciones que se habrían permitido ejecutar para un muro perimetral en
caso alguno tienen características arqueológicas, ya que se realizan bajo la
modalidad de pared moldeada, donde el material resultante de la perforación se
mezcla con LODO BENTONITICO y se pega en la pared de la excavación,
eliminando de esa manera a la vista del ojo humano todo vestigio y presencia de
restos arqueológicos.
No cabe dudas que la conducta de los querellados permitió el daño o
afectación del patrimonio arqueológico al permitir excavaciones no arqueológicas
sin un previo diagnóstico o caracterización arqueológica en una zona protegida,
reconocida por el mismo Consejo de Monumentos Nacionales, ya desde el año
2005.
En definitiva, los querellados en calidad de funcionarios públicos se han
participado en la comisión del delito, que se encuentra en grado de consumado, en
calidad de coautores, cómplices o encubridores de acuerdo al resultado de la
investigación que realice el Ministerio Público en su caso.
DAÑO PATRIMONIAL SIN COMPENSACIÓN, PORQUE EL PROYECTO DEL
CENTRO COMERCIAL NO HA INGRESADO AL SISTEMA DE EVALUACIÓN DE
CALIFICACIÓN AMBIENTAL, ESTANDO OBLIGADO A INGRESAR AL S.E.I.A.
En efecto, el patrimonio arqueológico presente en el Sector Barón de
Valparaíso se encuentra protegido por la Ley 17.288 de Monumentos Nacionales y
el daño que pueda sufrir con ocasión de proyectos que se ejecutan en el sector
puede ser compensado a través de la Ley 19.300 del Medio Ambiente y sus
reglamentos.
Como se dijo anteriormente, los querellados están autorizando la
destrucción del patrimonio arqueológico que pertenece al Estado permitiendo
excavaciones, monitoreo y rescates sin permiso previo y sin compensación para el
Estado de Chile.
Por esa razón, hago presente que la conducta de los querellados podría
llevar al absurdo que una vez ocurrido los hallazgos de excavaciones que no
contaron con autorización previa, a pesar de lo ordenado en la RCA 23 y
Ordenanza Local del Plan Regulador de Valparaíso, se pueda estar germinando un
supuesto plan de manejo para que las excavaciones puedan seguir adelante y todo
vestigio patrimonial arqueológico rescatado sea estudiado y llevado a alguna
institución afín (museo por ejemplo), pero el resto del patrimonio se destruirá y
se perderá, incluso para estudios científicos, SIN QUE EL CONSEJO DE
MONUMENTOS
NACIONALES
PUEDA
EXIGIR
MEDIDAS
DE
COMPENSACIÓN, que sólo y sólo sí, pueden establecerse a través de la
institucionalidad ambiental (art. 61 Reglamento Servicio de Evaluación de
Impacto Ambiental.
Dicho de otro modo, la conducta de los querellados está fuera del ámbito
de sus atribuciones para apoyar los avances de las obras de construcción de un
centro comercial, en circunstancias que son el organismo llamado a proteger el
patrimonio arqueológico, al permitir un daño patrimonial sin estar autorizado por ley
para ello.
EL DERECHO.
Ley 17.288, Artículo 1.°- Son monumentos nacionales y quedan bajo la
tuición y protección del Estado, los lugares, ruinas, construcciones u objetos de
carácter histórico o artístico; los enterratorios o cementerios u otros restos de los
aborígenes, las piezas u objetos antropo-arqueológicos, paleontológicos o de
formación natural, que existan bajo o sobre la superficie del territorio nacional
o en la plataforma submarina de sus aguas jurisdiccionales y cuya
conservación interesa a la historia, al arte o a la ciencia; los santuarios de la
naturaleza; los monumentos, estatuas, columnas, pirámides, fuentes, placas,
coronas, inscripciones y, en general, los objetos que estén destinados a
permanecer en un sitio público, con carácter conmemorativo. Su tuición y
protección se ejercerá por medio del Consejo de Monumentos Nacionales, en la
forma que determina la presente ley.
Ley 17288, Artículo 21.°- Por el solo ministerio de la ley, son
Monumentos Arqueológicos de propiedad del Estado los lugares, ruinas, y
yacimientos y piezas antropo-arqueológicas que existan sobre o bajo la superficie
del territorio nacional.
Para los efectos de la presente ley quedan comprendidas también las piezas
paleontológicas y los lugares donde se hallaren.
Ley 17.288, ARTICULO 22°, Ninguna persona natural o jurídica chilena
podrá hacer en el territorio nacional excavaciones de carácter arqueológico,
antropológico o paleontológico, sin haber obtenido previamente autorización
del Consejo de Monumentos Nacionales, en la forma establecida por el
reglamento.
Ley 17.288, Artículo 38.- El que causare daño en un monumento
nacional, o afectare de cualquier modo su integridad, será sancionado
con pena de presidio menor en sus medio a máximo
y
multa
de
cincuenta a doscientas unidades tributarias mensuales.
Ley 17.288, Artículo 39.°- Los empleados públicos que infringieren
cualquiera de las disposiciones de esta ley o que de alguna manera facilitaren su
infracción, estarán sujetos a las medidas disciplinarias de carácter administrativo
que procedan, sin perjuicio de la sanción civil o penal que individualmente
mereciere la infracción cometida.
REGLAMENTO DE LA LEY Nº 17.288, Artículo 5º: Las prospecciones que
incluyan pozos de sondeo y/o recolecciones de material de superficie y todas las
excavaciones arqueológicas, antropológicas y paleontológicas, en terrenos
públicos o privados, sólo podrán realizarse previa autorización del Consejo de
Monumentos Nacionales, a través de los permisos correspondientes.
REGLAMENTO DE LA LEY Nº 17.288, Artículo 7: Los permisos deberán
solicitarse con una anticipación de, a lo menos, 90 días a la fecha en que se
pretenda iniciar los trabajos de prospección o excavación.
POR TANTO, en mérito de lo expuesto, normas legales citadas.
RUEGO A US. se sirva tener por interpuesta querella criminal por el delito de daño
al patrimonio arqueológico establecido en el artículo 38, en relación con el artículo
39 de la Ley 17.288, en contra de Emilio de La Cerda Errázuriz, Secretario
Ejecutivo del Consejo de Monumentos Nacionales, y doña Magdalena Krebs
Kaulen, Vicepresidenta Ejecutiva del Consejo de Monumentos Nacionales, todos
ya individualizados, en calidad de autores, cómplices o encubridores según el
resultado de la investigación, admitirla a tramitación y remitirla al Ministerio Público
para que realice la investigación correspondiente, a fin de que sean condenados al
máximo de la pena establecida en la ley, con costas.
PRIMER OTROSI: Vengo en señalar las diligencias cuya práctica solicito al
Ministerio Público:
1.- Tomar declaración a los querellados.
2.- Despachar Orden de Investigar a la BIDEMA de la PDI.
3.- Constituirse en el lugar de los hechos con personal asistido por personal
especializado para tomar razón y circunstancias de las excavaciones.
SEGUNDO OTROSI: RUEGO A US. se sirva tener presente que mi personería
consta de copia de mandato judicial cuya copia autorizada se acompañé a la
presente causa en libelo de querella de fecha 14 de noviembre del presente año y
en mi calidad de abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, asumo el
patrocinio y poder en esta causa.
TERCER OTROSI: RUEGO A US. que en virtud de lo establecido en el artículo 31
del Código de Procesal Penal, señalo como forma especial de notificación el correo
electrónico [email protected], solicitando que las notificaciones a esta parte sean
remitidas a dicha casilla electrónica.
Run: 14.243.544-6