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UNIVERSIDAD MARIANO GÁLVEZ DE GUATEMALA
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
“ÁNALISIS JURÍDICO DEL FIDEICOMISO DE APOYO FINANCIERO PARA LOS
PRODUCTORES DEL SECTOR CAFETALERO GUATEMALTECO, OTORGADO
A FAVOR DE LA COMUNIDAD AGRARIA CHOCOLÁ DEL MUNICIPIO DE SAN
PABLO JOCOPILAS DEL DEPARTAMENTO DE SUCHITEPÉQUEZ”
TRABAJO DE GRADUACION
PRESENTADO POR:
INGRID ELIZABETH GODÍNEZ JUÁREZ
PREVIO A OPTAR AL GRADO ACADEMICO DE
LICENCIADA EN CIENCIAS
JURÍDICAS Y SOCIALES
Y LOS TÍTULOS PROFESIONALES
DE ABOGADA Y NOTARIA
GUATEMALA, AGOSTO DE 2,014
AUTORIDADES DE LA FACULTAD, ASESOR Y REVISOR
DEL TRABAJO DE GRADUACION
DECANO DE LA FACULTAD:
Lic. Luis Antonio Ruano Castillo
SECRETARIO DE LA FACULTAD:
Lic. Omar Abel Morales Lurssen
ASESOR: Lic. Juan Alberto de la Cruz Santos
REVISOR: Licda. Sara Medina Manzo
V
VI
VII
VIII
IX
X
XI
XII
XIII
XIV
XV
XVI
REGLAMENTO DE TESIS
ARTÍCULO 8:
RESPONSABILIDAD
“Solamente el autor es responsable de los conceptos expresados en el trabajo de
tesís. Su aprobación en manera alguna implica
responsabilidad para la Universidad”
XVII
XVIII
ÍNDICE
PÁGINA
INTRODUCCIÓN
1
CAPITULO I
1. HISTORIA DE LA COMUNIDAD
3
1.2 Empresa Campesina Asociativa
7
1.3 Constitución y Funcionamiento de las Empresas Asociativas
9
CAPTULO II
2. DERECHO AGRARIO Y LA REFORMA AGRARIA
13
2.1 Derecho Agrario
13
2.2 Definición del Derecho Agrario
15
2.3 Sujetos del Derecho Agrario
18
2.4 Características del Derecho Agrario
22
2.5 La Reforma Agraria
24
2.6 La Revolución de 1871
27
2.7 Período Postcolonial y Reforma Liberal
1821-1944
34
2.8 La Revolución del 20 de Octubre 1944
37
2.9 Período Contemporáneo 1954-1986 y 1989
44
XIX
CAPITULO III
3. EL CONTRATO DE MUTUO CON GARANTÍA HIPECARIA
49
3.1 Definición de Contrato
49
3.2 Elementos del contrato
50
3.3 Regulación legal
51
3.4 División de los contratos
53
3.5 Efectos de los contratos
54
3.6 El Préstamo o Mutuo Simple
55
3.7 Definición
55
3.8 Caracteres
56
3.9 Elementos
61
3.10 Efectos del contrato de Mutuo
62
3.11 Clases de Mutuo
64
3.12 Contrato de Mutuo con Garantía Hipotecaria
64
CAPITULO IV
4. EL FIDEICOMISO
66
4.1 Antecedentes recientes en Guatemala
66
4.2 Naturaleza Jurídica
70
4.3 Regulación legal
72
4.4 Elementos Personales del Contrato
73
4.5 Regulación legal de los elementos personales del contrato
76
4.6 Principales Obligaciones del Fideicomitente
77
4.7 Obligaciones del Fiduciario
77
XX
4.8 Derechos del Fideicomisario
78
4.9 Abuso y Responsabilidad del Fiduciario
78
4.10 Plazo Máximo del Fideicomiso
78
4.11 Clases de Fideicomiso
79
4.12 Otras Clases de Fideicomiso
82
CAPITULO V
5. ANÁLISIS JURÍDICO DEL FIDEICOMISO DE APOYO FINANCIERO
PARA LOS PRODUCTORES DEL SECTOR CAFETALERO
GUATEMALTECO, OTORGADO A FAVOR DE LA COMUNIDAD
AGRARIA CHOCOLÁ DEL MUNICIPIO DESAN PABLO JOCOPILAS
DEPARTAMENTO DE SUCHITEPÉQUEZ.
84
5.1 Órganos de la Empresa Campesina
84
5.2 La Posesión del Bien Inmueble
88
5.3 Clases de Posesión
88
5.4 La Copropiedad
91
5.5 Concepto y Naturaleza
91
5.6 Naturaleza Jurídica de la Copropiedad
92
5.7 Efectos Civiles en Relación al Contrato de Mutuo con
Garantía Hipotecaria
93
5.8 Titulo Ejecutivo (Definición)
95
5.9 Títulos Ejecutivos
98
5.10 Efectos Penales
101
a) En relación a los Adjudicatarios
101
XXI
b) En relación a la Junta Directiva de la Empresa Campesina
102
Asociativa “Chocolá”
CONCLUSIONES
105
RECOMENDACIONES
107
BIBLIOGRAFÍA
109
ANEXOS
110
XXII
INTRODUCCIÓN
En la actualidad la Comunidad Agraria Chocolá del municipio de San Pablo
Jocopilas del Departamento de Suchitepéquez, los adjudicatarios que no
adquirieron el crédito se han visto afectados por la irresponsabilidad de los 180
adjudicatarios que participaron en la repartición del crédito, ya que no cumplieron
con su obligación, porque la forma de pago era que tenían que entregar en la
Empresa Campesina Asociativa una determinada cantidad de café en uva en la
cosecha que año con año se da, a manera de ir saldando su deuda, pero la Junta
Directiva no llego a tener un control, toda vez que les importaba ya que los
mismos deudores llegaban a las Oficinas a realizar las ventas y como lo que la
Junta Directiva vela únicamente en lo económico no les importo realizar dicho
documento de Compraventa, así mismo no le informaban a los compradores que
dicho inmueble gozan de un gravamen. Ahora los perjudicados es toda la
población porque la mayoría tiene que pagar algo en la cual no tuvo participación
e incluso los jóvenes que adquieren la mayoría de edad, porque tienen como
obligación contribuir con una cuota mensual a manera de llegar a cubrir las
amortizaciones que se realizan anualmente. Es lamentable que por una mala
administración de la Junta Directiva esto se haya agravado porque los habitantes
de dicha comunidad están casi perdiendo su patrimonio por una mala negligencia
de parte de la Junta Directiva al no tener un control en la forma de partición del
crédito, porque ellos únicamente hubiesen solicitado un crédito a manera que los
adjudicatarios que participaron en la distribución hubiesen hipotecado su Derecho
de posesión.
Las técnicas empleadas para la presente investigación han sido el fichaje,
la recopilación, y la entrevista.
1
De esta forma se ha incluido en el capítulo I lo relativo a la Historia de
Chocolá, cuantos habitantes tiene, y la producción con la cual cuentan. Dentro del
capítulo III relacionado al Contrato de Mutuo con Garantía Hipotecaria, su
definición, el fundamento legal y así mismo de las formas de cómo garantizar el
cumplimiento de una obligación, en el presente caso la Junta Directiva de la
Empresa Campesina Asociativa Chocolá para el cumplimiento de dicha obligación
constituyo como garantía el bien inmueble inscrito en el segundo Registro con
sede
en
la
ciudad
de
Quetzaltenango,
la
finca
número:
DOS
MIL
CUATROCIENTOS SESENTA Y SIETE (2,477) folio DOSCIENTOS (200) del
Libro DIECIOCHO (18) del departamento de Suchitepéquez, dicha finca aún se
viven bajo el régimen de copropiedad toda vez que aún no se ha escriturado
individualmente el derecho de posesión.
Finalmente hemos dedicado el contenido el capítulo V a las consecuencias
que pueden tener al momento de no cancelar la deuda en el plazo establecido
para no llevar a cabo la ejecución para el cumplimiento de la obligación.
La hipótesis planteada en el presente trabajo de investigación: Análisis
Jurídico del Fideicomiso de Apoyo Financiero para los Productores del Sector
Cafetalero Guatemalteco, otorgado a favor de la Comunidad Agraria Chocolá del
municipio de San Pablo Jocopilas del departamento de Suchitepéquez.
Finalmente, sedesea que la realización del presente trabajo, coadyuve
aunque sea mínimamente en la forma de no llegar al extremo de que el Banco de
Desarrollo Rural BANRURAL no llegue a ejecutar la finca dada en garantía, para
no perjudicar a toda la población de dicha comunidad.
2
CAPITULO I
HISTORIA DE LA COMUNIDAD AGRARIA CHOCOLÁ (EMPRESA
CAMPESINA ASOCIATIVA CHOCOLÁ) DEL MUNICIPIO DE SAN PABLO
JOCOPILAS DEL DEPARTAMENTO DE SUCHITEPÈQUEZ.
1. HISTORIA DE LA COMUNIDAD:
Desde el año 1,853 a la Empresa Campesina Asociativa Chocolá, se le
conocía con el nombre de “CHOK-LA”, es una voz del dialecto Maya Quiché que
significa “Pase Adelante”. Aunque otros también le llamaron “Pachocol”, que
quiere decir, lugar del Ixcamal.
Su primer propietario fue el señor Matías Vásquez, pero uno años después
pasó a manos del Padre Francisco Marroquín, quien con anuencia del Gobierno
de esa época inició la construcción de los caseríos.
Se tiene conocimiento que desde hace muchos años atrás el territorio de la
Empresa Campesina Asociativa Chocolá, abarcaba desde lo que hoy es el
Ingenio Palo Gordo del municipio de San Antonio, Suchitepéquez, el
Parcelamiento Monterrey y parte del Parcelamiento Japón Nacional, estos dos
últimos pertenecientes al Municipio de Santo Domingo, Suchitepéquez.
Posteriormente las tierras de Chocolá fueron expropiadas por el Estado y al
poco tiempo vendidas a otros particulares, siendo uno de los compradores el
señor José Guardiola, de origen Español, quien las trabajó, cultivando caña de
azuúcar y que a la vez estableció el Ingenio Chocolá, el cual posteriormente
cambió de cultivo de caña de azúcar por el de café, y plantación de árboles de
diferentes especies.
3
Para la labor agrícola, contrató personal de los municipios de Samayac y San
Antonio ambos del departamento de Suchitepéquez, pero como la producción
aumento tuvo la necesidad de contratar a un gran número de familias indígenas
de los Departamentos de Totonicapán, Huehuetenango y el Quiché, y éstas
familias después de haber terminado su contrato de trabajo decidieron
establecerse definitivamente en dicha Comunidad, y fueron conformando la
población de lo que hoy es Empresa Campesina Asociativa Chocolá.
2.1 Población:
Según censo poblacional del año de 2,002, la Comunidad Agraria Chocolá,
cuenta con un total de 9,000 habitantes.
Cuadro número 1
NÚMERO DE HABITANTES MENORES DE 18 AÑOS DE LA EMPRESA
CAMPESINA ASOCIATIVA CHOCOLÁ.
EDADES
CANTIDADDE HABITANTES
De 1 mes a 7 años
903
De 7 a 9 años
328
De 9 a 12 años
772
De 12 a 17 años
432
De 17 a 18 años
1251
TOTALES
3,686
Fuente: Instituto Nacional de Estadística: Censo Poblacional, 2002.
4
Cuadro número 2
NÚMERO DE HABITANTES MAYORES DE 18 AÑOS POR SEXO DE LA
COMUNIDAD AGRARIA CHOCOLÁ.
SEXO
MASCULINO
CANTIDAD 2,586
FEMENINO
TOTAL
2,728
5,314
Fuente: Instituto Nacional de Estadística. Censo Poblacional 2,002.
2.2 Educación:
Según investigaciones, el 25% de la población de la Empresa Campesina
Asociativa Chocolá, es Alfabeta y el 75% es Analfabeta.
Fuente: Instituto Nacional de Estadística. Censo Poblacional 2,002.
2.3 Formas de Vida de la Comunidad Agraria Chocolá.
a) Agricultura:
Los socios-Adjudicatarios de la Empresa Asociativa Chocolá, tienen en su
poder parcelas de la Empresa de las medidas de 20 cuerdas cada una o sea 1.25
manzana, dichas parcelas fueron entregadas a dichos comunitarios por el
Gobierno de turno del año 1,981 a través del Instituto Nacional de Transformación
Agraria, mediante un título provisional y como Patrimonios Agrarios Colectivos, y
que actualmente se encuentran Asociados a las Empresas Campesinas
Asociativas, dichas parcelas se encuentran la mayoría cultivadas de café y con
plantación de árboles de diferentes especies.
5
También algunos campesinos cuentan con otras 16 cuerdas de tierra
adicionales o sea 1 manzana de tierra con cultivo de café, la cual les fue
entregada por el Gobierno del General Kjell Eugenio Laugerud García, como un
Patrimonio Familiar Mixto, cultivado actualmente de café. Que en la actualidad se
formo un comité y cada campesino ya tiene el título legal de dicho terreno.
La economía de la Empresa Campesina Asociativa Chocolá, obedece
fundamentalmente a la agricultura, de las cuales se encuentran cultivadas unas
2,091.25 manzanas, con plantación de café, que hacen un área de treinta y dos
caballerías de tierra en producción.
b) Producción Agrícola:
La fuerza de trabajo de los Socios-Adjudicatarios, se concentra en un grupo
familiar y en muy pocos casos a algunos mozos cuando se encuentran con
atrasos en sus labores agrícolas. Cabe mencionar que este aspecto se enmarca
básicamente en tiempo de corte de café.
c) Aspecto Social y Cultural:
En
la
Empresa
Campesina
Asociativa
Chocolá,
existen
diversas
organizaciones de tipo Económico-Social, las cuales coadyuvan en una forma
eficaz al progreso económico, social y cultura de la población, en la que se
encuentra la Organización comunal de la Empresa Campesina AsociativaChocolá, que esta conformada por la Asamblea General que la integran 778
Socios-Adjudicatarios conjuntamente con su Junta Directiva Central, La Junta de
Vigilancia y sus respectivos comités. En el Aspecto Cultural, l os SociosAdjudicatarios, se caracterizan por su idiosincrasia de resolver sus problemas, de
tipo legal por sus propias manos, pues llegan al extremo de Linchar a algunos
6
delincuentes, que según ellos el sistema de Justicia, no es funcioinal,
argumentado que a los delincuentes, no se les aplica la ley, apreciando que es
una comunidad, si se quiere llamar delicada, en el aspecto justica.
EMPRESAS CAMPESINAS ASOCIATIVAS:
1.1.
Su origen:
Fueron creadas las Empresas Campesinas Asociativas, según el Decreto Ley
número 67-84 del Organismo Ejecutivo, Ley de Empresas Campesinas, en su
primer considerando preceptúa:
Que para impulsar el desarrollo económico y social del sector campesino del
país, es necesario promover su organización y la implementación de medidas
tendientes a una mejor explotación de los fondos que hayan sido adjudicados o se
adjudiquen en el futuro, dentro del proceso de transformación agraria, que para
alcanzar los objetivos, es imperativa la creación de las Empresas Campesinas
Asociativas, constituidas como organizaciones que tiendan a su propia superación
y la de sus miembros individualmente considerados, para cuya finalidad es
procedente dictar la respectiva disposición legal.1
Con dicha disposición el Gobierno que se encontraba en el poder, hizo hacer
creer a todos los Comunitarios con la creación de las Empresas Campesinas
Asociativas que se podría superar el bajo desarrollo Económico-Social en que se
encontraban sumergidas las mayorías de Patrimonios Agrarios Colectivos que
1
Decreto Ley No.67-84 del Organismo Ejecutivo, Ley de Empresas Campesinas
AsociativasCapitulo I Primer Considerando.
7
existen en el país, bajo la tutela del Instituto de Transformación Agraria,
anteriormente, y que actualmente dicha tutela está a cargo del Fondo de Tierras
(FONTIERRAS), tal como quedó regulado por medio del Decreto número 24-99
del Congreso de la República de Guatemala, LEY DEL FONDO DE TIERRAS, en
su tercer considerando, y en su artículo 2, que respectivamente, establece: Que
es necesaria la creación de un Fondo de Tierras, emitiendo una ley de carácter
Estatal, y FONTIERRAS es una institución de naturaleza pública, participativa, y
de servicio, para facilitar el acceso a la tierra y crear condiciones para desarrollo
rural integral y sostenible, es por ello que en la actualidad cualquier gestión
administrativa, la deben hacer ante el FONTIERRAS.
El Gobierno de ésta época a través del Proceso de Transformación Agraria,
máxima institución de impulso Agrario en Guatemala, utilizó un medio coercitivo e
ideológico convencimiento el cual conlleva ambiciosos créditos ofrecimientos a los
comunitarios tales como: La concesión de créditos agrícolas y el servicio de la
correspondiente asesoría técnica moderna. Siendo de esta manera como
persuadieron condicionalmente a los comunitarios y para el efecto lograron el
objetivo de establecer las Empresas Campesinas Asociativas en el Contexto de
Patrimonios Agrarios Colectivos de cada comunidad Rural del interior del país, y
un caso muy particular, para tal fin el Patrimonio Agrario Colectivo-Chocolá, para
que aceptara la proposición de asociarse a las Empresas Campesinas
Asociativas, y a cambio de ello le concederían Personería Jurídica.
Asimismo establecerían el Proyecto Boca Costa financiado entre el Gobierno
de Guatemala y la Comunidad Económica Europea, Proyecto que beneficiaría en
la adjudicación de créditos para el desarrollo de la agricultura y por consiguiente
también asesoría Técnica Profesional, promesas que se cumplieron con mucha
8
deficiencia y no en su totalidad, a excepción de la autorización de la Personería
Jurídica que si se consiguió pero con muchos esfuerzos.
1.2 Características y Naturaleza:
Al constituirse en Empresa Campesina Asociativa, La Comunidad Agraria
Chocolá, del municipio de San Pablo Jocopilas, Suchitepéquez, tendría cambio
radical, en virtud de que en esta oportunidad sería la propiedad en forma social,
de esa manera en el registro de la propiedad correspondiente, solamente aparece
una inscripción, en la cual están incluidos todos los Socios-Adjudicatarios de
dicha Empresa.
Una de las características de la Empresa Campesina Asociativa es de
Propiedad social, la que se entiende como copropiedad indivisible entre sus
miembros de la tierra y de todos los bienes que forman el Patrimonio de la
Empresa.2
1.3
Constitución
y
Funcionamiento
de
las
Empresas
Campesinas
Asociativas:
Que mediante el Decreto Ley número 67-84 del Organismo Ejecutivo, se
crearon las Empresas Campesinas Asociativas, para impulsar el desarrollo
económico y Social del sector campesino del país, con el propósito de promover
su organización y la implementación de medidas tendientes a lograr una mejor
2
Decreto Ley No.67-84 Organismo del Ejecutivo, Ley de Empresas Campesinas Asociativas,
Capitulo I. Artículo 2.
9
explotación de los fondos adjudicatarios al amparo de la ley de Trasformación
Agraria.
Según el Reglamento de la Ley de Empresas Campesinas Asociativas en su
capítulo I y artículo 1, preceptúa que el presente reglamento establece las normas
que rigen la constitución y funcionamiento de las Empresas Campesinas
Asociativas las que son de orden Público e interés social y serán aplicadas
igualmente a todas las Federaciones y Confederaciones que se integren de
conformidad con la Ley de Empresas Campesinas Asociativas.3
Dicho Reglamento es de mucha importancia, debido a que viene a ser la base
fundamental para la buena consolidación y el buen funcionamiento de dichas
Empresas, pero con el inconveniente de que dicho reglamento contiene algunos
aspectos que más que todo se ajustan a los intereses del Estado y muy poco
benefician a las Empresas Campesinas, decir que el Estado de una forma directa
quitó el paternalismo, que por muchos años había existido.
1.4 Estatutos de las Empresas Campesinas Asociativas:
En el Decreto Ley 67-84 del Organismo Ejecutivo, Ley de Empresas
Campesinas Asociativas, en sus artículos 16 y 17, se pueden mencionar los
principales Estatutos:
a. Nombre, domicilio y fines de la Empresa.
b. Requisitos para la admisión de miembros a la Empresa.
3
Acuerdo Gubernativo Número 136-85 del Organismo Ejecutivo.
10
9
c. Órgano de la Empresa y Representación Legal.
d. Requisitos de la convocatoria a Asamblea Comunitaria Ordinaria.
e. Normas de procedencia para convocar a Asambleas comunitarias
Extraordinarias.
f. Derechos y obligaciones de los miembros de la Empresa.
g. Régimen Disciplinario.
h. Régimen Económico.
i. Régimen Administrativo de la Empresa.
j. Normas para la disolución y liquidación de la Empresa.
Algunos de los principales estatutos no se cumplen a cabalidad, en virtud que
las Organizaciones Campesinas, cuentan con Autoridades que únicamente
persiguen intereses personales y no los de la Empresa.
1.5 Ley de Empresas Campesinas-Asociativas:
El artículo 1 del Decreto Ley 67-84 del Organismo Ejecutivo, Ley de Empresas
Campesinas Asociativas, preceptúa: “Utilidad Pública: Se declara de utilidad
pública y de beneficio social la creación de las Empresas Campesinas
Asociativas”. Ante la existencia de dicha Ley no se cumplen a cabalidad, aún
hayan sido emitidas desde las altas esferas del Gobierno, y esto porque existen
algunas normas y estatutos que siempre defienden los intereses del Estado.
11
12
CAPITULO II
DERECHO AGRARIO Y LA REFORMA AGRARIA
I)
DERECHO AGRARIO:
El vocablo viene del latín agrarius, de ager, agri, que quiere decir campo.
En este sentido lo agrario designaría todo lo perteneciente o relativo al campo, en
forma lata y sin ninguna discriminación, vale decir, toda la geografía rústica y los
fenómenos que sobre ella recaen, especialmente la acción humana en su mas
amplia significación.
Resulta incuestionable que, para los propósitos que se le asignan al
derecho Agrario, este término (agrario) no puede cobrar tan ilimitada significación
y de ello se ha derivado los esfuerzos realizados por la doctrina para obtener una
determinación más concreta de los elementos que integran la agricultura. De
acuerdo con lo anterior se intentará, seguidamente, formular una enunciación de
los referidos elementos.
En términos generales la actividad agrícola comprende:
1. La fuerza productivas (el hombre y los instrumentos de producción de
que éste se vale para actuar sobre la tierra como objeto de trabajo), y
2. Relaciones de producción (vínculos que se establecen con motivo de la
actividad productiva en el proceso de producción de bienes materiales
de origen agrícola). Estas relaciones tañen, de manera especial, a la
conexión ue se estatuye entre los hombres y los medios de producción
(esencialmente la tierra) o, dicho de otra manera, la forma de propiedad
que sobre estos medios recae. Quedan incluidas dentro de este tipo de
13
relaciones las que tienen origen normativo, consideradas en un sentido
amplio.
En un plano más específico, como elementos integrantes de la actividad agrícola
o estrechamente ligados a ella, se suelen señalar los siguientes:
a) La agricultura propiamente dicha, como cultivo directo del suelo, incluyendo
todas las explotaciones conexas : horticultura, fruticultura, floricultura, etc.
b) La ganadería (especialmente el ganado bovino, pero sin descartar otros
tipos de producción ganadera, como la ovina, porcina y caprina) también se
acostumbra incluir dentro de las actividades que rige el Derecho Agrario.
Existen ciertos países que, en atención al nivel de su producción pecuaria,
el estado se ha visto en la necesidad de dictar disposiciones legales
encaminadas a reglamentar tal actividad, impulsando su desarrollo. Estas
normas, a no dudar, tienen un marcado carácter agrario.
c) El cultivo y conservación de bosques y montes (silvicultura) conforma
indudablemente otro quehacer típicamente agrario. A ella se encuentran
ligadas otras actividades como la conservación de suelos y la
reforestación.
d) El aprovechamiento de los recursos hidráulicos (empleo del agua de los
ríos, lagos, canales, etc.) tiene a su vez estrecha conexión con la
agricultura, debido a la gran importancia que este líquido representa para
los cultivos.
14
Hasta aquí la indicación de los elementos que poseen un innegable carácter
agrario para un considerable porcentaje de países.4
II)
DEFINICIÓN DEL DERECHO AGRARIO:
Giogio de Semo. Jurista Italiano precursor del derecho agrario nos dice que
es “La rama jurídica de carácter prevalentemente privado, que contiene normas
reguladores de las relaciones jurídicas concernientes a la agricultura”.
Gianggastone Bolla, por su parte, apunta que “El Derecho Agrario es la
iuspropium de la agricultura que surge del problema de la tierra, replanteado por
las nuevas constituciones del siglo XX, y regula el ejercicio de la actividad agraria,
pasando del elemento estático (fundo) al dinámico (empresa agrícola), con el
objeto de alcanzar los fines exigidos por las constituciones”.
Como puede apreciarse, para Semo el derecho agrario será el instrumento
regulador de las relaciones jurídicas concernientes a la “agricultura”, en tanto que
Bolla, si bien lo menciona también como concerniente a ella, pone el acento en la
actividad agraria y le da un carácter mayormente evolucionado al conjugar fundo y
empresa agrícola, de acuerdo a un concepto modernizador del uso de la tierra.
Por su parte, Raúl Mugaburu, refiriéndose al concepto más amplio del
derecho rural, menciona que es “el conjunto autónomo de preceptos jurídicos que
recaen sobre las relaciones emergentes de toda explotación agropecuaria,
establecidos con el fin principal de garantizar los intereses de los individuos y de
la colectividad derivados de aquellas explotaciones”. Destaca de la definición de
Mugaburu la mención del carácter “autónomo” de los preceptos jurídicos, toda vez
4
Derecho Agrario Lic. Mario Vinicio Castañeda Paz Páginas 53.
15
que representa una de las características por las que han venido propugnando la
mayor parte de tratadistas del derecho agrario, como lo precisaremos
posteriormente. En cuanto al carácter “emergente” de las relaciones, parece ser
que Magaburu se refiere al hecho de que nacen de toda explotación
agropecuaria, así como el carácter innovador de las mismas.
Asimismo, aun cuando emplea otro vocablo Bernardino C.Horne, al
referirse al Derecho Agrario, menciona que es “el conjunto de normas jurídicas
particulares que regulan las realciones atinentes al trabajo, a la producción, a los
bienes y a la vida en el campo”. Esto es Horne precisa también como
características importantes la de tratarse de normas particulares, lo que apunta
también en la dirección del carácter autónomo del mismo.
Para Ramón Vicente Casanova, el derecho agrario es “el conjunto de
normas y principios que regula la propiedad territorial y asegura su función Social”
cabe destacar de esta definición el hecho de mencionar como fin del derecho
agrario el de asegurar la función social de la propiedad, que se acomoda al nuevo
sentido de la misma.
A todas estas importantes aportaciones de la doctrina extranjera habrá que
incorporar la de los juristas hispanos, que forman ya una verdadera escuela del
derecho agrario, y que encabeza el tratadista Juan José Sanz Jarque, quien en
una de sus obras da tres definiciones del derecho agrario. En la sintética dice
“entendemos por derecho agrario aquel conjunto de normas que regulan,
principalmente, el especial estatuto jurídico de la propiedad de la tierra, la
empresa agraria y la reforma y desarrollo de las estructuras del campo”. Su
definición extensa señala: El derecho agrario es aquel conjunto de normas
16
jurídicas que regula, principalmente el estatuto jurídico de la propiedad de la
tierra, considerada ésta en su nueve concepción funcional y como relación jurídica
tipo y base sobre la que se asientan toda la materia agraria y la empresa como
organización en su dinámica de los de los elementos de aquélla, al servicio
armónico delos agricultores y de la comunidad; todo ello en el conjunto de la
ordenación y de acuerdo a las circunstancias de lugar y tiempo comprendiendo
también cuentas disposiciones se dirijan a la promulgación del referido estatuto,
así como aquellas otras que tiendan a la conservación, reconstrucción y
adecuado cumplimiento de los fines que por naturaleza son inherentes a las
referidas instituciones de la propiedad y la empresa agraria. 5
El Licenciado César Augusto Toledo Peñate, guatemalteco, define la
materia de la siguiente manera: “Derecho Agrario es el conjunto de normas
jurídicas de naturaleza económica-social, que regula la tenencia, distribución y
explotación de la tierra, los recursos para lograrlo y las relaciones entre las
personas que intervienen, en tales actividades”
Según el Licenciado Félix Castillo Milla, guatemalteco, también “El Derecho
Agrario es el conjunto de normas jurídicas, que en cada país, regulan la tenencia,
distribución y explotación de la tierra y las relaciones entre las personas que
intervienen en tales actividades”.6
5
Derecho Agrario Revolucionario Mario Ruiz Massieu página 27
6
Derecho Agrario Lic. Mario Vinicio Castañeda Paz página 62
17
III)
SUJETOS DE DERECHO AGRARIO:
A)CONCEPTO: Son sujetos del derecho agrario todas las personas individuales o
colectivas, cuyos actos u omisiones las sitúan dentro del campo de la
normatividad jurídica agraria.
B) CLASIFICACIÓN: Intentar una clasificación de los sujetos del Derecho Agrario,
sin tener como base la causa económica que fundamente su existencia, resulta
un ejercicio académico intrascendente acerca de este problema jurídico. Es por
ello que, al abordar el temar de la determinación de los sujetos, debe acudirse,
necesariamente, a las relaciones agrarias producción que imperan en un país o
región específicos, con el objeto de precisar qué lugar ocupan en el proceso
productivo y las relaciones en que se encuentran respecto de la propiedad de los
medios e instrumentos agrícolas de producción. Obvio resulta, en consecuencia,
que no deba formularse, con carácter general y absoluto, una clasificación de las
personas que intervienen en la relación jurídica agraria. Cada país por conducto
de su propia legislación, contemplará las circunstancias o calidades que
determinan la condición del sujeto de Derecho Agrario.
No obstante lo anterior, se intenta, seguidamente, formular una
catalogación que tenga, en la medida de lo posible, ciertos visos de generalidades
y refiriéndola, de preferencia, a aquellos países que no han logrado resolver el
problema de la tierra.
I)OBREROS AGRÍCOLAS: Que pueden dividirse en: a) Obreros agrícolas
propiamente dichos; b) Mozos colonos, y c) Jornaleros. Responden a esta
subdivisión los trabajadores asalariados desposeídos de tierra que venden su
fuerza de trabajo a un patrono determinado.
18
I.1)OBREROS AGRICOLAS PROPIAMENTE DICHOS: Están constituidos por
toda aquella masa de trabajadores rurales que venden su fuerza de trabajo a un
patrono y reciben un salario en dinero. Por regla general se encuentran adscritos
a patronos individuales o a empresas agrícolas que emplean, ambos, medios
capitalistas de producción en la agricultura y contratan mano de obra asalariada.
I.2)MOZOS COLONOS: Estos trabajadores viven y trabajan en fincas que no son
de su propiedad, recibiendo por su labor un salario mixto; en especie (productos
alimenticios) y en dinero; y tierra para cultivar como salario complementario. Esta
situación puede dar origen a confusiones en la clasificación de la capa social a
que pertenece el mozo colono, especialmente cuando éste efectúa sus labores en
lugares que todavía acusan resabios del sistema feudal de producción. Los
campesinos colonos y sus variantes no son, efectivamente “proletarios puros”
como pueden serlo los que habitan en regiones en que la agricultura está
tecnificada. No obstante lo dicho el mozo colono puede considerarse proletario
rural porque: su actividad fundamental la realiza en la esfera del trabajo
productivo; porque tal actividad crea valor, y porque produce plusvalía.
I.3)JORNALEROS: Laboran de manera no permanente en las fincas, haciendas o
plantaciones en tiempo de cosecha. El jornalero trabaja, en ocasiones,
acompañado de su mujer e hijos menores, lo que determina un nivel aun mayor
de pobreza en su familia. A esta clase de trabajadores se les conoce como
“temporeros”, “planilleros”, “ganadores”, etc.
II)CAMPESINOS: Esta categoría es posible dividirla en: a) Campesinos Pobres, b)
Campesinos medios, y c) Campesinos ricos.
19
II.1)CAMPESINOS POBRES: Carecen de tierra o la tienen en áreas tan pequeñas
que se ven obligados a tomarla en arrendamiento, pagando el precio del mismo
en dinero o en especie. En el segundo de los casos, el terreno en que viven, por
su reducida extensión, no pueden ser objeto por sí mismo, de cultivo en
condiciones remuneratorias. Practican una agricultura consumitiva y de bajo
rendimiento. La fuerza de trabajo de la familia campesina resulta excesiva para la
reducida capacidad de la parcela.
II.2)CAMPESINOS MEDIOS: Como su nombre lo indica, están colocados en una
posición intermedia entre los campesinos pobres y los ricos. Tienen tierras en
extensiones variables pero suficientes para satisfacer las necesidades de él y de
su familia. En ocasiones producen excedentes que venden en los mercados
vecinos. Sus niveles de vida, sin ser elevados, son mejores que del campesino
pobre. El campesino medio generalmente tiene una idea infundada de su
independencia, idea proveniente de esa situación intermedia y de sus
posibilidades de mercadeo; pero lo cierto es que paulatinamente cae en manos
del terrateniente rico o del comerciante usurero local, perdiendo su tierra y
engrosando las masas de campesinos pobres.
II.3)CAMPESINOS RICOS: Son poseedores de extensiones de tierra más o
menos considerables las cuales trabajan personalmente. Emplean mano de obra
asalariada y ceden parte de sus terrenos (arrendamiento, aparcería, etc),
explotando a los usuarios o productores directos. Su producción la destinan al
comercio y buena parte al comercio exterior. El campesino rico frecuentemente
tiene su residencia en lugares cercanos a sus fincas: capitales, provincia,
cabeceras departamentales o municipales.
20
IV)TERRATENIENTES SEMIFEUDALES: Tienen tierra que, generalmente, no
cultivan en forma directa, o bien la entregan en arrendamiento a campesinos
pobres cobrándoles elevados precios por el alquiler. El precio por el uso de la
tierra frecuentemente lo paga el campesino necesitado con su propio trabajo o
con el producto en especie del mismo, tal el caso del mozo colono anteriormente
definido. El terrateniente semifeudal es generalmente absentista. Reside en la
capital o en el extranjero por largos periodos y es poco corriente que en forma
personal se dedique a trabajar sus tierras. Su producción la destina al merado
exterior, sin reinvertir en la agricultura sus cuantiosas ganancias, que
generalmente emplea en la compra de artículos suntuarios, cuando no, las
depositan en instituciones bancarias; extranjeras. Emplean mano de obra
asalariada pero en las más viles condiciones de explotación.
IV) EMPRESAS CAPITALISTAS: En determinados procesos de la producción
emplean maquinaria agrícola, abonos, fertilizantes, semillas seleccionadas y otros
elementos técnicos.
Los capitalistas invierten un porcentaje de utilidades para incrementar el
capital constante de sus empresas, que necesitan mano de obra más calificada.
Los dueños de estas empresas se dedican a producir y comercializar productos
destinados a los mercados externos. Es frecuente que los finqueros capitalistas
acudan a la formación de sociedades anónimas para la producción en mayor
escala de los indicados artículos de exportación.
Cumplido el propósito de auscultar, con base en criterios económicos, el
origen de las clases sociales en los medios rurales de países que no han logrado
resolver sus problemas agrarios, convienen hacer referencia a la clasificación de
21
los sujetos del Derecho Agrario en un sentido jurídico, atendiendo siempre a las
condiciones que prevalecen en países subdesarrollados. Así tenemos:
PROPIETARIOS: El Estado, las Municipalidades, Bancos e instituciones
Autónomas,
ARRENDATARIOS:
Arrendatarios
Capitalistas,
Pequeños
Arrendatarios,,
Aparceros.
TRABAJADORES CAMPESINOS: Obrero Agrícola propiamente dicho, Mozos
Colonos, Jornaleros. 7
CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO AGRARIO:
El derecho Agrario, así como el Derecho de Trabajo, son ramas jurídicas de
moderna creación. Constituyen lo que doctrinariamente se conoce como Derecho
Social, habida cuenta de los ingentes problemas que sus normas y principios
tratan de resolver dentro del marco de la sociedad actual.
A la disciplina jurídica agraria, en los países que no han logrado resolver su
problema social agrario, además de su naturaleza pública y autónoma, se pueden
señalar las característicassiguientes:
A) EL DERECHO AGRARIO ES REALISTA Y OBJETIVO: En cuanto a lo
primero, porque sitúa y examina al hombre dentro del marco de su realidad
social y pretende resolver los problemas que surgen de la actividad
agropecuaria con discernimientos ciertos y verdades en cuanto a lo
segundo, porque las cuestiones que ya existen y las que emanen con
7
Derecho Agrario Lic. Mario Vinicio Castañeda Paz página 79
22
motivo de su aplicación, tiende a resolverlas con base en hechos objetivos
y tangibles.
B) EL DERECHO AGRARIO ES DEMOCRÁTICO: Porque sus normas van
dirigidas a lograr el propósito de que la tierra sea para las masas
trabajadoras que la laboran, o no la tienen y que, asimismo, la dotación de
las parcelas en forma individual o en forma colectiva, constituyan para los
campesinos la base de un progresivo bienestar, así como garantía de
libertad y dignidad.
C) EL DERECHO AGRARIO ES DE NATURALEZA ECONÓMICO-SOCIAL:
Porque sus normas se orientan a dar solución a problemas de esa
naturaleza, especialmente a los relacionados con la tenencia y explotación
de la tierra y la asistencia integral de las masas rurales. En este sentido
nuestra materia, como ya quedó expresado anteriormente, guarda estrecha
relación con la economía y la sociología, que le sirven de valiosos
auxiliares en la formulación y aplicación de las reglas jurídicas.
D) EL DERECHO AGRARIO ES TUTELAR DEL TRABAJADOR CAMPESINO:
Inspirado modernamente en amplios principios de justicia social, el
Derecho Agrario ejerce un papel de protección y amparo para las masas
que laboran en el campo, es decir, que les otorga un resguardo jurídico
preferente ante el sometimiento y la explotación a que han estado sujetas
por parte de los grandes propietarios de la tierra.
E) EL DERECHO AGRARIO CONSTITUYE UN CUERPO DE GARANTÍAS
MÍNIMAS PARA EL TRABAJADOR CAMPESINO: Que tienen carácter
irrenunciable para él y su formulación no excluye otras que, aunque no
23
figuren expresamente en la legislación, son patrimonio de la persona
humana.8
LA REFORMA AGRARIA:
CONCEPTUALIZACIÓN Y OBJETIVOS:
Para algunos, Reforma Agraria es “La readaptación necesaria de los
factores de la producción de la agricultura para aumentar su eficiencia”; para
otros, “Es la mecanización de la agricultura”. Algún político dice que es “la
colonización de tierras estatales en desuso”; otro habla de “mejoramiento de
suelos y condiciones de vida rurales”, sin faltar alguien que opina que “la reforma
es necesaria para rescatar la economía de manos de aquellos que la han
descuidado”, o que “la tierra debe de ser para quienes trabajan…”. Además, es un
sofisma generalizado en Guatemala, que Reforma Agraria significa quitarle tierra
a los que la tienen para repartirla entre quienes no tienen… que sólo se trata de
dar tierra a los campesinos… mitigar el ansia de tierra… entregando parcelas a
unos cuantos, no importando si después la venden o se, con ella, explotan a otros
campesinos que no recibieron tierra o la recibieron muy poca… por otra parte, se
dice que la Reforma Agraria es vengarse de los terratenientes… porque han
explotado a los campesinos… De manera que la expresión Reforma Agraria se ha
utilizado para hacer demagogia política, para conseguir votos, o para asustar a
pequeños y medianos propietarios agrícolas, diciéndoles que les van a quitar la
tierra, a fin de que no voten por candidatos o partidos que quieren hacer
transformaciones sociales.
8
Derecho Agrario Lic. Mario Vinicio Castañeda Paz página 70
24
Reforma Agraria no es eso. No es objetivo en si misma, sino un
instrumento de desarrollo nacional, allí en donde la estructura agraria vigente, por
ser defectuosa, es un obstáculo para el desarrollo mismo. Reforma Agraria
implica una acción con el propósito de lograr las metas que busca la sociedad.
Hay tres objetivos implícitos en el concepto de Reforma Agraria: a) una mayor
igualdad social; b) la redistribución del poder político; y c) un mejoramiento en el
funcionamiento económico. Por ello es que:
1. La Reforma Agraria de ser un proceso masivo y rápido de redistribución de
los derechos sobre la tierra y las aguas; y de otros cambios en los
elementos de la estructura agraria, dicha estructura es defectuosa. La
Reforma Agraria no es colonización y ésta no sustituye a aquella.
2. Para que la Reforma Agraria pueda tener lugar dentro de una cierta
estabilidad institucional, debe contar con amplio respaldo de las mayorías
ciudadanas, siendo pues, necesario crear condiciones políticas para que
sea posible realizarla. Es imprescindible que, aun cuando se respeta la
institucionalidad vigente, se realicen cambios sustanciales en los marcos
jurídicos e institucionales vigentes.
3. Dada la necesidad de efectuar grandes inversiones en capital de
operaciones para que la Reforma Agraria se un éxito, así como lo limitado
de los recursos disponibles en el país, mientras mas se pague por las
tierras, menos posibilidades habrá de hacer con éxito una Reforma Agraria.
4. Las inversiones que hay que hacer sobre las tierras redistribuidas deben
efectuarse con gran economía, ya que en la medida en que se pretenda
hacer modelos perfectos de parcelas, cooperativas u otras formas de
25
organización productiva campesina, solo un pequeño número de
campesinos podrá ser beneficiado y, en la práctica, la mayor parte de ellos
quedará marginada de la Reforma Agraria.
5. La Reforma Agraria no sólo implica un cambio en los sistemas de tenencia
de la tierra y de las aguas, sino también en la estructura del crédito y de la
comercialización, y en la orientación de la producción. En este sentido, el
mercado interno debe tener prioridad sobre el externo, lo que conduce a la
necesidad de dar expresión económica, en este mercado, a las crecientes
necesidades reales de la población para superar las graves deficiencias
sociales, especialmente la desnutrición y subnutrición de la niñez.
6. En el proceso de la Reforma Agraria, a capacitación es un elemento
fundamental, abarcando ésta tanto los aspectos culturales como los
tecnológicos.
7. La redistribución de la tierra y el agua (que constituyen los elementos
esenciales de la Reforma Agraria), no se pueden resolver con fórmulas
estandarizadas, dogmáticas, únicas y aplicables en todas partes, siendo
imprescindible contemplar una pluralidad de soluciones adecuadas a las
distintas situaciones concretas que se encuentren.
8. Mientas más organismos o instituciones actúen en la Reforma Agraria en sus
distintas tareas complementarias, menos se hará y más desorden habrá. Es
fundamental, pues, concentrar las políticas por un lado y descentralizar
regionalmente la acción, por el otro. Finalmente, esnecesario comprender que
26
la Reforma Agraria debe ser parte integrante de un plan de desarrollo
económico y social.9
9. Dentro de la historia de una formación social hay hechos, fechas, nombres e
incluso días, que marcan saltos de un estadio a otro de su desarrollo. Tales
episodios históricos dan la impresión de cortes en la vivencia social, haciendo,
que el pasado reciente se vea como algo lejano y sin relación con lo sucedido
posteriormente. No cabe duda de que hechos como la Reforma Agraria en
Guatemala o el período revolucionario en que se inserta, marcan una nueve etapa
histórica en la marcha de la sociedad guatemalteca. Es un hecho históricamente
significativo, como lo fue el que los mayas desarrollaran una elevada sociedad en
nuestro suelo, o la conquista y colonización o la Independencia.
Sin embargo, tales cortes históricos tiene validez, en cuento son una forma
de expresar hechos para hacerlos inteligibles. En la realidad histórica no existen
tales cortes separadores de un proceso social, antes bien, existe una continuidad
histórica a lo largo del desarrollo de una formación social y por ello, un suceso
insólito tiene su explicación y sus raíces en acontecimientos acaecidos con
anterioridad, incluso siglos atrás.
LA REVOLUCION DE 1871.
Se puede iniciar el estudio de la Reforma Agraria, buscando sus
antecedentes cuando Guatemala entra a formar parte claramente del mercado
mundial y de la división del trabajo a escala internacional. Durante períodos
anteriores, debido a que el territorio no tenía riquezas minerales conocidas se ligó
con la metrópoli colonial, proporcionado rentas en forma de diezmos, quintos,
9
El problema Agrario Guatemalteco Lic. Leopoldo Sandoval Villeda Página 123.
27
alcabalas, etc. Es a partir de la Revolución Liberal de 1,871, que Guatemala se
une otras metrópolis por un mecanismo diferente: el mecanismo económico del
“libre comercio”, con su especificidad, determinada por el tipo de mercancía
aportada al comercio internacional.
Un tiempo antes Guatemala era un productor de grana (colorante) y su
economía doméstica era en gran medida dependiente de ella. Cuando en
Alemania se descubrieron los colorantes químicos, los de origen animal o vegetal
dejaron, en un tiempo relativamente corto, de tener demanda. Los países que
tenían su economía basada en mercancías de este tipo tuvieron una caída vertical
de sus exportaciones en el mercado internacional.
La grana o cochinilla tiene la característica de cultivarse en pequeñas o
grandes extensiones de tierra, no necesita una mano de obra especializada, como
tampoco inversiones de capital. Su cultivo, implicaba en todo caso un crédito
pequeño proporcionado por las casas comerciales exportadoras. El hecho de que
la base de la economía del país fuera un producto de exportación con las
características mencionadas, unido a otros factores en los que se basaba el poder
de los criollos coloniales, hacía que las formas de tenencia de la tierra siguieran
conservando la misma estructura que durante la época colonial.
Con respecto a la mano de obra, la Grana era un cultivo en gran medida
familiar, lo que determinaba poca presión sobre la fuerza de trabajo. El campesino
en su mayoría se encontraba bajo el dominio de la iglesia y terratenientes
señoriales, que utilizaban formas serviles para la extracción de renta de la tierra.
Según IgnaicoSolis, las formas de tenencia de la tierra en la década que
termina en 1,870, era la siguiente:
28
1. Terrenos poseídos con título legítimo.
2. Terrenos poseídos por personas que carecían de título de propiedad.
3. Tierras tituladas “ad corpus”
4. Ejidos Municipales y tierras comunes de pueblos indios.
5. Tierras de propiedad de las comunidades religiosas.
6. Tierras de cofradías religiosas.
7. Terrenos de las fundaciones de festividades religiosas.
Como vemos, por lo menos cuatro de las formas de tenencia de la tierra
pertenecían a la iglesia, o estaban bajo su dominio directo. Las otras se
repartían entre las comunidades indígenas (que pagaban al a iglesia los
Diezmos y Primicias), los grandes latifundios, las propiedades pequeñas o
medianas dimensiones entre las que se encontraban las sembradas con grana
y, por supuesto, el Estado era dueño del resto, que en su mayoría nunca
fueron puestas en explotación: eran las tierras Realengas, posteriormente
llamadas Baldías.
Hacía el año de 1,849 aparece en la grana una enfermedad que dio como
resultado una gran inestabilidad en las cosechas, las había buenas y las había
desastrosas. Ya para el año de 1,857 la iglesia, a fin de estimular el cultivo de
otros productos determina bajar los diezmos: 1% para el café y 2% para la
caña de azúcar. Debido a las enfermedades de la grana y a los colorantes
químicos, las tierras en cultivo de grana pasaron de tener precio de 1000
pesos manzana, a uno de 200 y 300 pesos. Una virtual bancarrota, en la que
29
solo salieron bien, lo que tenían recursos para cambiar el cultivo del a grana
hacía el café.
En 1,857 la grana tenía un precio en el mercado diez veces más alto que el
café. En 1,871 un quintal de café valía diez pesos y uno de grana setenta
pesos, pero las producciones tenían la siguiente relación. 131 213 qq para el
café y 14 600 para la grana.
Una de las características del cultivo del café, es la necesidad de grandes
extensiones de terreno y además una mano de obra abundante. Estas dos
necesidades se encontraban entrampadas por las formas de tenencia de la
tierra que vimos anteriormente, y fueron la determinante económica y política
para que se produjera la revolución, de 1,871.
A título de ejemplo podemos indicar que el decenio anterior a 1,871, los
gobiernos conservadores de la época dieron 16 títulos de propiedad con un
total de 1,040 caballerías, o sea, un promedio de 65 caballerías por título. Esto
da una idea del alto grado de concentración de la tierra en manos de la iglesia
y los criollos.
El 30 de noviembre de 1,871, entra triunfante en la capital de Guatemala el
ejército revolucionario comandado por los generales García Granado y Justo
Rufino Barrios. El primero comerciante e intelectual y de ideas liberales. El
segundo era hijo de medianos propietarios de tierras y cafetalero. El primero
tribuno, cabeza visible del movimiento. El otro, militar, forjado en el campo de
batalla y visible brazo ejecutor. Ambos, que apoyaron en aquellos que habían
salido perjudicados con el problema de la grana, o que necesitaban tierras
30
para el cultivo del café y en comerciantes que necesitaban el poder para
engrandecer el comercio.
Ideológicamente liberales, luchaban por un desplazamiento de la iglesia,
que además de ser el más grande terrateniente, daban el aval político para
mantener vigente la estructura socio-económica-política heredada de la
colonia.
Al triunfar, García Granados queda en la Presidencia y Barrios se retira
hacia el occidente del país de donde tenía su base social y era originario,
(después veremos como el occidente se convierte en el lugar cafetalero por
excelencia). Estando allí toma prisioneros a los jesuitas y demás órdenes
religiosos y las expulsa del occidente hacia la capital. Este suceso le crea un
grave problema a Granados, quien presionado, se ve obligado a expulsar del
país a los jesuitas y a la orden de San Juan de Felipe Nery, en junio de 1,872.
García Granados, trata de conciliar los intereses de conservadores y
liberales, reflejando la no comprensión del proceso de cambios históricos que
se había abierto. Los dos generales entran en una lucha en la cual Justo
Rufino Barrios desplaza a García Granados. Este, bajo pretexto de la guerra
en Honduras, deja de interino a Barrios, quien de inmediato expropia las
tierras de las Comunidades religiosas indígenas y los Terrenos de
Fundaciones de Festividades Religiosas.
Ya siendo presidente electo en 1,874, Barrios extendió los decretos de
expropiación a las tierras de título que tenían, tanto la iglesia como las
hermandades, hospitales, congregaciones, casas de misericordia, etc. Dentro
31
de la lista consignada por Solís y que expusimos anteriormente quedaron
afectadas las correspondientes a los números 7,6,5,2, y parte del 1.
En el mismo año Barrios suprime el Censo Enfitéutico (por medio del cual
se pagaba una renta al cededor, quien conservaba el domino directo de la
tierra), que afectaba espacialmente a los Ejidos municipales y a las tierras
comunes de los pueblos de indios. Al suprimirlo, estas tierras pasaron a la
categoría de tierras privadas por el sistema de libre compra-venta.
Como vemos, Barrios hizo literalmente pedazos las formas de tenencia de
la tierra establecidas desde la Colonia. Prácticamente las tierras cultivables
sufrieron cambios drásticos, tanto en la dimensión, como en las formas de la
propiedad, realizando una profunda Reforma Agraria.
Según Guerra Borges, de 1,871 a octubre de 1,878, el gobierno extendió
128 títulos de propiedad sobre 1,541 caballerías, lo que da un promedio de 11
caballerías por título ( a diferencia del gobierno conservador anteriormente
citado), y solamente por el derogamiento del Censo Enfitéutico se redimieron
23 427 terrenos que dieron posesión a 22,068 particulares. Por su parte,
Monteforte Toledo considera que “en 1,873 se repartieron con grandes
facilidades 2000 caballerías en la Costa Cuca”, y entre el inicio del movimiento
y 1,879 “quedaron libres y en plena propiedad privada 1,650 caballerías”,
anteriormente afectadas por el sistema de censos. Muchas de las tierras
municipales, de comunidades y las llamadas “en manos muertas”, pasaron del
monopolio institucional, es decir del congelamiento, al sistema de propiedad
privada. En un tiempo relativamente corto se realizó una Reforma Agraria, que
32
quita el poder económico, político y social a los conservadores de una manera
tajante, contundente.
Nuevos poseedores, con un sistema de propiedad privada individual de la
tierra, entraron en la escena política. Estos eran: militares que contribuyeron al
triunfo de la revolución del 71; gentes que por favoritismo político, por ser
liberales, lograron su cuota en el repartimiento; también pequeños propietarios
de tierras que tenían capital disponible para comparar aquellas tierras que se
ponían en subasta, y finalmente los que fueron agraciados con la donación o
titulación en tierras que cultivaban con anterioridad.
A la par de la reestructuración en la tenencia de la tierra, el gobierno de
Barrios creó la infraestructura necesaria para dar agilidad a la nueva situación
creada: nuevos ministerios, conformación del ejército y creación de una
escuela para formación de oficiales, educación estatal laica y carreras
medidas, una red de comunicación que comprendía telégrafos, caminos,
ferrocarriles y puertos para la exportación, etc.
Mientras tanto, el café tomaba un papel de primer orden en el país. Así de
7945 manzanas que aproximadamente habían sembradas de café en 1,859 se
pasó a 83 322 en el año de 1881. Esta superficie significaba el 45% del total
de tierras cultivadas de café en 1,950, año en que se inicia la Reforma Agraria
¡60 años después¡
El café necesitaba 3 condiciones fundamentales: amplias tierras con
determinadas características ecológicas, una mano de obra abundante y
créditos en gran escala. Con respecto a la tierra ya hemos visto su solución:
expropiación y reparto masivo de ella. En cuanto a los créditos se tomaron
33
medidas directas e indirectas: se crea el Banco de Occidente en 1,881, que
según burgués “El Banco se imponía para facilitar a los nuevos latifundios (en
su mayoría militares dela revolución del 71) los recursos necesarios para la
fundación y explotación de las futuras fincas cafetaleras. Además se dieron
exoneraciones impositivas a los nuevos cultivos, otorgamientos gratuitos de
tierras, se establecieron almácigos de café en las cabeceras departamentales,
para darlos gratuitamente o al costo a las personas sin recursos económicos.
La mano de obra se resolvió en dos direcciones: la primera fue la supresión
de la mayoría de las tierras comunales de los pueblos de indios y de los ejidos
municipales que pasaron a propiedad de particulares, lanzando al mercado de
trabajo, de hecho, una gran cantidad de mano de obra. Esta misma medida
que permitió la privatización de la tierra en muchas manos, dio como resultado
la formación acelerada del minifundio, que al decir de Severo Martínez era un
proceso apenas iniciado en la colonia, y cuya particularidad más acentuada es
la expulsión periódica de la fuerza de trabajo hacia otros lugares. La segunda
medida fue la legislación laboral, con mecanismos legales por medio de los
cuales los campesinos (indios en su inmensa mayoría) fueron forzados a
trabajar en las fincas cuando sus dueños los necesitaran10.
PERÍODO POSTCOLONIAL Y REFORMA LIBERAL 1821-1944
El corto período postcolonial de los primeros 50 años, está marcado por
dos hechos de relativa importancia: la Independencia y los primeros intentos
de
mejorar
la
estructura
productiva
10
del
agro.
El
primero
significó
La reforma Agraria, una aproximación histórica al proceso Lic. Guillermo Paz Carcamo Página
179
34
substancialmente el cambio de metrópoli. Al concluir la denominación políticoadministrativa de la corona española, no se modificó la situación descrita. Por
el contrario, se acentuaron los rasgos y tendencias de la sociedad colonial,
herederas de la denominación española; se liberaron las instituciones y
mecanismos de control y se adicionó el poder político a la ya privilegiada
situación hegemónica. El desarrollo industrial de Europa, y posteriormente de
los Estados Unidos de América, generó la elevación de ocupación e ingreso
para esos pueblos y con ello estableció una creciente demanda de productos
tropicales. Por lo tanto, el país, al igual que los demás del área
centroamericana, condicionó su economía a patrones similares a los de la
época colonial, aunque con lógicas diferencias de modalidades y de
tecnologías.
El segundo de los hechos registra los primeros intentos por modificar la
estructura agraria heredada del periodo colonial. En 1825 se emitió la primera
Ley Agraria y a finales de 1880 habían sido elaboradas 18 leyes relativas al
agro que, en esencia, no cambiaron la situación, manteniéndose las mismas
formas de tenencia de la tierra y el conto número de propietarios privados.
La Revolución Liberal expropió las tierras de la Iglesia y de las
comunidades indígenas, adjudicándolas a precios bajos (irrisorios) y con
grandes facilidades a personas que se dedicarán al cultivo del café. Es en esta
época cuando se establece un concepto sobre el tamaño de la explotación
agrícola, fijándola en 5 caballerías adjudicables como mímino. En el orden
jurídico se legalizó el traspaso de la propiedad territorial y se organizó el
registro de la propiedad inmueble. A partir 1877 se produjo un cambio en el
régimen de tenencia de la tierra con el parcelamiento de los ejidos, la
35
concesión de baldíos, la diversificación agrícola y el desarrollo de la
producción y la industria cafetalera. Es igualmente durante los regímenes
liberales cuando se hacen las primeras grandes concesiones de tierras a
empresarios alemanes y a la UnitedFruitCompany, lo que origina el nacimiento
del latifundismo alemán y estadounidense. Teóricamente, el latifundismo fue
combatido por los gobiernos de Manuel Lisandro Barillas, bajo cuyo Gobierno
se decretó una ley que limitaba la extensión de las unidades agrícolas a 30
caballerías (Decreto 416); y José María Reina Barrios, quien en 1894 redujo
más aun la superficie legal de las propiedades agrarias. En la práctica, no
obstante, el grupo acumulador de tierras ascendió acerca de 2,000 familias,
las que concentraron casi el 90 por ciento del total de las exportaciones de la
época. Al derrocamiento del régimen de Manuel Estrada Cabrera, en 1921,
cesó la repartición de la tierra a particulares, pero continuó la adjudicación de
tierras a la UnitedFruitCompany. Jorge Ubico, en 1931, dispuso en el Decreto
1160 la gratuita adjudicación de tierras a los indígenas que trabajaban en la
Costa Sur en una superficie máxima de 5 manzanas. En otro Decreto, el 2159,
permite la venta de 1 a 5 caballerías de tierras baldías al comerciante que las
denuncie, excluyendo a los indígenas a quienes se les aplicaba la Ley Contra
La Vagancia, cuyo objetivo principal era conseguir fuerzas de trabajo indígena
para las fincas cafetaleras. Todas estas medidas acentuaron la situación
denunciada a fines del período colonial español por Antonio de Larrazábal: el
despojo del campesinado, que quedó reducido a la mínima posesión
(minifundio), la acumulación de la tierra en manos de pocos propietarios
fundiarios (burguesía cafetalera), y la existencia de enormes extensiones de
tierra en pocas manos, gran parte de ellas no cultivadas (latifundio).
36
En el cuadro siguiente se presentan las cifras de entrega de tierras de 1871
a 1920.
CUADRO No. 1
REDUCCIÓN DE TIERRAS NACIONALES A PROPIEDAD PRIVADA ENTRE
1871 Y 1920
Gobierno
ciones
AdjudicaGobierno
J.Rufino Barrios
8
M.Estrada Cabrera
Totales
10080””
315””
M.LisandroBarillas2
J.M.Reina Barrios
Hectáreas
385
1689
2084
Varas-2 Duración del
6705.9
7500.0
506025
14 años
7 años
534.1
6 años
692415
5487.3
22 años
1208835
20277.3
49 años
-No incluye las entregas de tierra que en la fuente no traen indicada su extensión.
-En la fuente de información original estas cifras expresan en caballerías.
-En los gobiernos de Barrios Barillas se distribuyó tierra con gran liberalidad y sin
titulación.
LA REVOLUCIÓN DEL 20 DE OCTUBRE DE 1,944.
Las condiciones externas en las que se da la revolución de 1944, podemos
sintetizarlas en los siguientes hechos:
En 1939 estalle en Europa el conflicto armado entre las naciones que poco
después formarían un lado el “eje”, y por otro “Los Aliados”. El conflicto iniciado en
el viejo continente fue trasladándose poco a poco, a otros los rincones del globo,
37
involucrando a todos los países en el conflicto de manera directa o lateral. Una
nueve repartición del mundo estaba en marcha, en la cual el beneficiario final
seria los E.E.U.U. tomándose la potencia hegemónica a lo largo del planeta.
En el año de 1,934, llega al poder en México Lázaro Cárdenas, quien
nacionalizó los sectores económicos más importantes del país como el petróleo;
la Reforma Agraria se profundiza rompiendo definitivamente el latifundio y
dotando de tierra a miles de campesinos. Todo esto cambió la fisonomía del país.
Esa obra la siguió su sucesor Ávila Camacho y (parecieron marcar el triunfa de la
nueve burguesía industrial).
En Argentina se produce la revolución, el 4 de junio de 1943, llevando al
poder a Perón en 1938. En Venezuela un golpe militar derroca al dictador Gómez
y en 1947 el demócrata Rómulo Gallegos es electo presidente. En Cuba, el
Partido Revolucionario Autentico llega al gobierno con Grau San Martín, quien era
un antiguo líder de la revolución que había derrocado al régimen del dictador
Machado. Más cercano aún, en el Salvador, Maximiliano Hernández, autor de la
matanza de campesinos en 1932, es derrocado en 9 de mayo de 1944, unos
meses antes de la caída de la dictadura de Jorge Ubico en Guatemala.
Las condiciones internas y la situación estructural en que se encontraba el
país, pueden mostrarse evocando algunos hechos y fechas anteriores. En efecto,
pasado la crisis del 29, el comercio se reactiva y las exportaciones suben tanto en
volumen como en precio.
Por ejemplo, el café que como vimos redujo su exportación en el año 1933
a 765 605, 93 quintales, subió en 1944 a 1083 973, 87 quintales, con un valor que
superaba el doble del que tuvo en 1933 (ver Apéndice 1, Tabla I). Los ingresos
38
fiscales que en el año 33 bajaron a la suma de Q.8,2 millones en 1944, llegaron a
Q145, 9 millones. Las reservas monetarias que en el año de 1933 fueron de Q2,3
millones alcanzan un total de Q22,8 millones en 1944, lo que da un índice del 910,
5% tomando como base 100 para el primer año y los precios de los artículos
alimenticios básicos tuvieron u n índice de 140 en el año de 1944 con respecto a
los del año 37. Dice al respecto el economista Guerra Borges:
“Es aquí, donde con más nitidez puede observarse la actitud conservadora
del gobierno de Ubico, que con mentalidad medieval se dedicó a atesorar dinero,
haciéndose lenguas del respaldo que le daba el quetzal. Dicho respaldo oro tuvo
un promedio de 147 por ciento en 1943, lo que parece realmente inaudito”.
No estámás adelantar que este atesoramiento fue una de las causas que
hizo que sectores de la misma oligarquía, lo abandonara, ante la perspectiva del
reparto del botín. Este hecho, es importante pues va a influir en la lucha por el
poder que se da al día siguiente de la caída del Dictador.
La
política
económica
gubernamental
desencadena
un
proceso
inflacionario en los últimos años del régimen, haciendo todavía más precaria la
vida de la población. Un ejemplo ilustrativo de la situación imperante, es el
memorial dirigido al gobierno el 9 de agosto de 1944 por más de 3000 personas
vinculadas a la industria del calzado y que dice:
“Segundo: Suplicamos al supremo gobierno interponga sus buenos oficios
para que los señores industriales del ramo, nos reconozcan el salario que en
justicia nos pertenece, tomando como base los salados que devengamos durante
los año 1926-30… Tercero: ya que la ida está aún más difícil que en aquella
época y considerando que los materiales están en la actualidad al mismo costo,
39
así como que el precio del calzado es más o menos el mismo que entonces
(1926-30) está perfectamente claro que nos ha explotado, obligándonos a vivir en
la miseria”.11
Esta es la época de los gobiernos revolucionarios, iniciada con el Dr. Juan
José Arévalo, tras el derrocamiento del General Jorge Ubico y concluida con la
deposición del Coronel Jacobo Arbenz, luego de la intervención extranjera. La
primera disposición gubernamental tendente a modificar las relaciones agrarias
heredades del largo período colonial y post-colonial anterior, fue, sin duda, la Ley
de Arrendamiento Forzoso (21 de Diciembre de 1949, Decreto 712), la cual
obligaba a los propietarios que hubiesen dado parcelas en arrendamiento durante
los últimos 4 años a seguir arrendándolas por 2 año más, así como exigía a los
terratenientes a arrendar tierras ociosas y a no cobrar más del 5 por ciento del
valor de la cosecha que se obtuviera. Estas fueron de las primeras disposiciones
emanadas del Gobierno de J.J. Arévalo, y dieron inicio a un proceso que culminó
en 1952 con la primera Ley de Reforma Agraria. La base constitucional de estas
disposiciones fue establecida en 1945 en la Constitución (Título IV), que declaró
que era responsabilidad del Estado desarrollar actividades agrícolas, y que los
beneficios de las mismas deberían ir a los productores. El artículo 90 de esta
Constitución contenía una disposición importante: La propiedad privada debía ser
reconocida y garantizada solamente si la misma llenaba su función social. Otra
disposición importante de esta Constitución, relacionada con el problema agrario,
fue que estipuló la expropiación cuando fuera de beneficio público, la abolición de
11
La Reforma Agraria una aproximación histórica al proceso Lic.Guillermo Paz
Carcamo Pág. 198.
40
los contratos de servidumbre en las fincas, y la autorización de la organización y
sindicalización de los campesinos y trabajadores agrícolas (jornaleros).
Este marco constitucional (primero en toda la historia agraria de
Guatemala), permitió la emisión de disposiciones agrarias (leyes y decretos), que
fueron promulgadas con la finalidad de aliviar la situación de la población
campesina. En 1,945 por ejemplo, se puso en vigor la Ley de Titulación
Supletoria, estableciendo un mecanismo por medio del cual el título de propiedad
de la tierra trabada durante 10 años, por lo menos, podía ser concedido a
aquellos que la habían trabajado. Por otra parte, en 1947 fue aprobado el Código
de Trabajo, que, entre otra disposiciones, señalaba los procedimientos para el
establecimiento de sindicatos, prohibiendo, contradictoriamente, la sindicalización
en la fincas que tuvieran menos de 30 trabajadores, restringiendo este derecho a
únicamente las grandes plantaciones. Esta situación de legislar sin cambiar
esencialmente las vigentes estructuras agrarias, se modificó resueltamente
cuando Jacobo Arbenz aprobó la Ley de Reforma Agraria por medio del Decreto
900, el 17 de junio de 1952. Previo a dicho decreto, el Gobierno había repartido
24 caballerías de fincas particulares (Decreto 817), entre los campesinos
indígenas de Chajul, en el nor-occidente del país. Esto exacerbó los ánimos e
intereses de los grupos latifundistas que, con la vigencia de estas medidas, vieron
restringidos sus “derechos” en, por ejemplo, la reducción del 10 al 5 por ciento de
la cosecha como pago de arrendamiento; el pago del arrendamiento con el 25
por ciento de la cosecha a partir del segundo año de arriendo, cuando se trataba
de tierras ociosas; la prórroga automática del arrendamiento por el acto de pago
de la renta; y otros. En todo caso, la emisión de la Ley de Reforma Agraria buscó
“un cambio profundo en la producción agrícola atrasada de Guatemala, mediante
41
una Reforma Agraria que termine con los latifundios y las prácticas semifeudales,
dándoles tierras a miles de campesinos, elevando su capacidad adquisitiva y
creando un gran mercado interior favorable para el desarrollo de la industria
nacional”. La aplicación de esta primera y verdadera disposición legal tendente a
cambiar la estructura agraria se inició el 5 de enero de 1953 y concluyó el 4 de
junio de 1954. Solo tuvo una duración de 18 meses. Hitos importantes de esta
legislación fueron:
1) Expropiación de tierras ociosas que grandes propietarios habían dado en
arrendamiento a base de cosechas compartidas. Ninguna finca menor de 90
hectáreas, cultivada o no, era afectable. Además, las fincas que tenían entre 90 y
270 hectáreas que cultivaran por lo menos dos tercios de superficie, tampoco
eran afectables. Tampoco lo eran las tierras propias arrendadas en las que
estuvieran asentadas empresas agrícolas con cultivos técnicos o económicos de
productos exportables o de consumo doméstico (café, algodón, citronela, té de
limón, banano, caña de azúcar, hule, quina, frutales, frijol, etc). Estaban
protegidos por la ley de todos los bosques con pendientes mayores del 30 por
ciento y reservas razonables para la protección de los recursos bosques y agua
en otras tierras. Estas limitaciones hicieron de la Ley un instrumento razonable de
la reforma del agro, adecuado a las circunstancias de aquella época.
2) La tenencia y extensión de tierras a adjudicar a los beneficiarios se determinó
claramente: un máximo de 1,350 hectáreas, en El Petén; tierras cultivadas un
mínimo de 3.5 y un máximo de 7.0 hectáreas; tierras no cultivadas entre 10.5 y
17.5 hectáreas. Etc.
42
3) Las personas con capital, aunque no fueran campesinos y siempre que hubiera
tierras disponibles, podrían arrendar del Estado hasta un máximo de 280
hectáreas, por períodos de 5 a 25 años.
4) Toda la tierra recibida debía ser pagada y no podía ser vendida o hipotecada
durante 25 años.
5) Durante la vigencia de la Ley fueron emitidos 1,002 Decretos de expropiación
que afectaron 603,615 hectáreas, más 280,000 hectáreas de fincas nacionales,
que sumaron 883,615 hectáreas las afectas por la Reforma Agraria.
6)
Los
beneficiarios
específicos
fueron
los
pequeños
terratenientes
(minifundistas), los trabajadores de las fincas nacionales (mozos colonos) y los
trabajadores agrícolas (jornaleros) carentes de tierras. Su número varía, según las
fuentes, entre 75 mil y 88 mil; en todo caso, de 23 a 30 mil campesinos sin tierras
fueron beneficiados con tierras fueron beneficiados con tierras de fincas
nacionales.
7) La ley de Reforma Agraria consideraba necesaria la creación de instituciones
paralelas de apoyo, tales como Departamento Agrario Nacional (ejecutor de la
Ley), o el Banco Nacional Agrario (agente creditico), que empezó a operar a
mediados de 1953. Este banco concedió aproximadamente 36 mil préstamos, por
un total de 8.4 millones de quetzales (equivalente a $ U.S.A.), a los que habrá que
agregar los casi 18 mil préstamos, por 3.4 millones de quetzales, que otorgó el
Crédito Hipotecario Nacional.
8) Entre los terratenientes afectados estaban las empresas extranjeras, tales
como la UnitedFruitCompany y la Compañía Agrícola de Guatemala, las cuales
contaban, en la época, con 323,000 hectáreas.
43
PERÍODO CONTEMPORÁNEO, 1954-1986 y 1986-1989
El derrocamiento del Gobierno de Arbenz significó el fin del primer “ensayo”
de Reforma Agraria. De hecho, todo lo actuado durante los 18 meses que duró la
aplicación del Decreto 900, fue anulado en los 6 siguientes días de junio del 54,
anulándose la mayoría de las expropiaciones, quitando a los trían trabajadores la
tierra de la “fincas nacionales” que les había sido entregadas y volviendo a la
administración estatal. El decreto 31 sustituyó al Decreto 900, el Departamento de
Colonización y Desarrollo Agrícola sustituyó al Departamento Nacional Agrario.
En los inicios de 1956, el Decreto Ley 559 reguló las actividades de la
nueva “Reforma Agraria” que introdujo un impuesto progresivo sobre tierras
ociosas y un mecanismo mediante el cual, las tierras ociosas durante 5 años
continuos podían ser expropiadas (este impuesto afectó 99 mil hectáreas, no
habiendo sido expropiada ninguna finca, por la aplicación de eta disposición). El
régimen de Castillo Armas postuló como base de su política agraria la posesión
de la tierra en propiedad individual, emitiendo el Estatuto Agrario (Decreto 559),
en donde se plasma su repudio al usufructo. Por otra parte, en vez de distribuir
títulos de domino absoluto para unidades agrícolas de tipo familiar, que pocos
años después, como en el caso de los grandes parcelamientos: Nueva
Concepción, La Máquina, Caballo Blanco, y otros, dejaron de estar en manos de
los campesinos beneficiados originales, para acumularse en manos de otros
grupos sociales no campesinos. Así, hasta 1,960, habían sido distribuidas 3,800
parcelas de 20 hectáreas promedio cada una, en 21 de las llamadas zonas de
Desarrollo Agrario. La contrarreforma, además, fue bastante ineficaz, debido al
mínimo impacto que tuvo sobre los patrones de distribución de tierras y porque su
política de concesión de tierras en pequeñas parcelas en microparcelamientos y
44
comunidades agrarias fue, de hecho, la pertetuación del minifundio de
subsistencia entre los beneficiarios.
Los datos estadísticos informan por si solos: un estimado de 550 mil
hectáreas distribuidas por el Gobierno de Jacobo Arbenz en 18 meses fueron
devueltas a los propietarios anteriores, mientras que en los ocho años siguientes
a la anulación del Decreto 900, fueron distribuidas 364,852 hectáreas entre los
campesinos. Esto significa que en el promedio de distribución por año durante la
vigencia del Decreto 900 es igual al total de las tierras repartidas durante ocho
años en el período subsiguiente. En otras palabras, mediante la aplicación del
Decreto 900 se distribuyó tierra a una tasa 16 veces mayor. En el afán de anular
el Decreto 900, y sobre todo respecto a las fincas nacionales y propiedad del
Estado desde 1940, 11 de las 74 fincas fueron distribuidas como grandes
posesiones a personas particulares y 28 más se entregaron durante el régimen de
Miguel Ydígoras Fuentes (1958-1962), que siguió al de Castillo Armas: 122,000
hectáreas fueron distribuidas entre 29 grandes finqueros, promediando 3,129
hectáreas a cada uno.
En esencia, la distribución de tierras siguió dos patrones diferentes durante
este lapso: los principales beneficiarios fueron los grandes terratenientes, y los
beneficiarios secundarios lo fueron los campesinos sin tierra que recibieron
pequeñas parcelas en zonas de colonización. El impacto que esta política de
colonización tuvo sobre la estructura agraria fue casi nulo. Un número equivalente
a menos del 10 por ciento de los 308,000 operadores minifundistas de 1950
fueron beneficiarios, permaneciendo el problema de la tenencia de la tierra, en
1964 grandemente soslayada con 2.9 por ciento de las fincas controlando el 62
por ciento de las tierras, en tanto que el 87 por ciento de las fincas cubrían el 21
45
por ciento de las tierras agrícolas… aumentando en 18por ciento el número de
estos operadores minifundistas… y manteniéndose a la gran propiedad como la
controladora del comercio agrícola exterior de Guatemala.
Una nueva legislación agraria (Ley de Transformación Agraria) se realizó
con el Decreto 1,551, en octubre de 1962, sustituyó al Decreto 579 (Estatuto
Agrario) y continúa vigente hasta nuestros días
(1989), sin cambiar
sustancialmente su contenido programático y político. De hecho, continua la
colonización de tierras nacionales con un programa “integral”, que incluye
distribución de tierras, crédito y servicios técnicos (que no se cumplen), lo cual ha
inducido a algunos críticos a considerarlo como un instrumento eficaz de Reforma
Agraria… que la realidad contradice. Por ejemplo, el ritmo de distribución de
tierras de 1963 a 1970 fue más lento que en los ocho años anteriores,
distribuyéndose aproximadamente 69,000 hectáreas (61% de las fincas
nacionales), la misma tierra que ya había sido dada y subsiguientemente
devuelta. Además, el enfoque primordial de esta transformación agraria fue el
desarrollo de las zonas norte y noroeste del país, sobre todo durante el régimen
del Lic. Julio César Méndez Montenegro (1966-1970) y posteriores en los
departamentos de Izabal, El Petén, Huehuetenango, Alta Verapaz y El Quiché.
Esta política no se tradujo en programas eficaces, fundamentalmente
porque la política colonizadora de tierras vírgenes es costosa, habiéndose
colonizado 292,000 hectáreas de las 300,000 distribuidas. Durante el período que
se enfoca en esta sección (poco mas de 30 años), el número total de hectáreas
distribuidas fue de 664,525, beneficiándose a poco mas de 50,200 familias, que
actualmente están asentadas en estas tierras.
46
Véase, en el siguiente cuadro, como el ritmo de la distribución no siguió un
compás mantenido.
CUADRO No. 2
Tierras Distribuidas durante 1955-1982
Presidente Período Hectáreas distribuida
Castillo Armas
Ydígoras Fuentes
55-58
199,655
59-62
Peralta Azurdia63-66
Méndez Montenegro
165,197
4,523
67-70
Arana Osorio 71-74
64,508
182,228
Laugerud75-78
43,417
Lucas García 79-82
104,652
TOTAL
764,180
 El Decreto 1653 del 22 de Diciembre de 1966 planteó la posibilidad de
adjudicar gratuitamente tierras de fincas estatales en propiedad a
organización cooperativas. En este tenor, en 1973 habían sido
entregadas 130,518 hectáreas a 26 asociaciones cooperativas. 12
12
El problema Agrario Guatemalteco Lic. Leopoldo Sandoval página 222
47
48
CAPITULO III
EL CONTRATO DE MUTUO CON GARANTÍA HIPOTECARIA
DEFINCIÓN DE CONTRATO:
Al contrato, Manuel Osorio, lo define como “Pacto o convenio entre partes
que se obligan sobre materia o cosa determinada y a cuyo cumplimiento
pueden ser compelidas”.
Capitant lo define como acuerdo de voluntades, entre dos o más personas
con el objeto de crear entre ellas vínculos de obligaciones; y también
documento escrito destinado a probar su convención. Los contratos han de ser
celebrados entre las personas capaces y no han de referirse a cuestiones
prohibidas, contrarias a la moral o a las buenas costumbres. Los contratos
lícitos obligan a las partes contratantes en iguales términos que la ley.
Por su parte Cabanellas, se refiere a lo que Aubry y Rau, expresan sobre el
mismo, como el acuerdo de dos o más personas sobre un objeto de interés
jurídico; y el contrato constituye una especie particular de convención, cuyo
carácter propio consiste en ser productor de obligaciones.
Mientras que Savigny, contrato es el concierto de dos o más voluntades
sobre una declaración de voluntad común, destinada a reglar sus relaciones
jurídicas. 13
13
La forma Notarial en el Negocio Jurídico. Lic. Nery Roberto Muñoz. Página. 2
49
La legislación guatemalteca, regula específicamente en el artículo 1,517 del
Código Civil regula: “Hay contrato cuando dos o más personas convienen en
crear, modificar o extinguir una obligación”. 14
ELEMENTOS DEL CONTRATO:
Los elementos esenciales del contrato son el consentimiento y el objeto,
mientras que los accidentales son la condición y el término.
¿Qué entiende por elemento del contrato? El elemento del contrato es algo
que forma parte integrante del mismo y en cuya ausencia no podría concebirse
su existencia”.
El
consentimiento
“Es
el
acuerdo
de
voluntades
exteriormente
manifestadas para la creación o transmisión de obligaciones y derechos”.
Mientras que el objeto lo constituye la esencia del contrato. En todo caso
debe ser lícito y posible.
La legislación guatemalteca establece que no solo las cosas que existen
pueden ser objeto de los contrato, sino las que se espera que existan; pero es
necesario que las unas y las otras estén determinadas, por lo menos en
cuanto a su género.
Los hechos han de ser posibles, determinados y en cumplimiento han de
tener interés los contratantes.
14
Decreto Ley 106. Artículo 1,517
50
REGULACIÓN LEGAL:
Independientemente de que ya aportamos la definición legal de contrato, es
importante mencionar lo que el Código Civil guatemalteco, regula con respecto
a
las
formalidades.
“Los
contratos
se
perfeccionan
por
el
simple
consentimiento de las partes, excepto cuando la ley establece determinada
formalidad como requisito esencial para su validez. (Artículo 1,518).
Este artículo es importante debido a que lo que estudiamos en este texto
es la forma notarial, dicho en otras palabras, la escritura pública.
La formalidad de la escritura pública para documentar el negocio jurídico,
aunque no obligada para todos los contratos, resulta requisito esencial para
algunos de ellos, al como veremos más adelante.
Los artículos 1,574 al 1,578 del Código Civil, regulan:
“Toda persona puede contratar y obligarse”.
1. Por escritura pública;
2. Por documento privado o por acta levantada ante el alcalde del lugar;
3. Por correspondencia; y
4. Verbalmente.
“El contrato cuyo valor exceda de trescientos quetzales, debe constar por
escrito”.
Si el contrato fuere mercantil puede hacerse verbalmente si no pasa de mil
quetzales”.
51
“Los contratos que tengan que inscribirse o anotarse en los registros,
cualquiera que sea su valor, deberán constar en escritura pública”.
Sin embargo, los contratos serán válidos y las partes pueden compelerse
recíprocamente al otorgamiento de escritura pública, si se establecieren sus
requisitos esenciales por confesión judicial del obligado o por otro medio de
prueba escrita”:
“Deberán
constar
en
escritura
pública
los
contratos
calificados
expresamente como solemnes, cuyo requisito esencial no tendrán validez”.
“La ampliación, ratificación o modificación de un contrato debe hacerse
constar en la misma forma que la ley señala para el otorgamiento del propio
contrato”.
De la anterior transcripción resulta importante resaltar que los contratos
calificados como solemnes, deben constar en escritura pública, como la donación
de bienes de bienes inmueble y la sociedad.
Pero resulta, también importante resaltar que todos los contratos que
tengan que inscribirse o anotarse en los registros, cualquiera que sea su valor,
deben constar en escritura pública.
Esta norma obliga a que una gran cantidad de contratos deban hacerse en
escritura pública, ya que como afirmamos cuando estudiamos la relación del
derecho notarial con el derecho registral, denotamos que dicha relación “estriba
en que todos o casi todos los instrumentos que el notario autoriza, llegan en
definitiva a los distintos registros públicos para que sean operados.
52
Otro aspecto de vital importancia que no debemos descuidar es que,
cuando se amplíe, ratifique un contrato, debe hacerse en la misma forma que se
hizo el propio contrato, es decir, si se celebró en escritura pública, cualquier
asunto relacionado con el mismo debe constar también en escritura pública, no es
correcto el uso de documentos privados o cruce de cartas.
DIVISIÓN DE LOS CONTRATOS:
El Código Civil contiene una división breve y clara de la división de los
contratos así:
a) Unilaterales y bilaterales; consensuales y reales; principales y accesorios;
onerosos y gratuitos; y condicionales y absolutos.
b) Unilaterales, cuando la obligación recae solamente sobre una de las partes
contratantes.
c) Bilaterales, si ambas partes se obligan recíprocamente.
d) Consensuales, cuando basta el consentimiento de las partes para que sean
perfectos.
e) Reales, cuando se requiere para su perfección la entrega de la cosa.
f) Principales, cuando subsisten por sí solos.
g) Accesorios, cuando tienen por objeto el cumplimiento de otra obligación.
h) Onerosos: En los que se estipulan provechos y gravámenes recíprocos.
i) Gratuitos, en los que el provecho es solamente de una de las partes.
53
j) El contrato oneroso es conmutativo, cuando las prestaciones que se deben las
partes son ciertas desde que se celebra el contrato, de tal suerte que ellas
pueden apreciar inmediatamente el beneficio o la pérdida que les cause éste.
k) El contrato es oneroso es aleatorio, cuando la prestación debida depende de un
acontecimiento incierto que determina la ganancia o pérdida, desde el momento
en que ese acontecimiento se realice.
l) Condicionales, cuando cuya realización o existencia depende de un
acontecimiento incierto o ignorado por las partes.
m) Absolutos, son aquellos cuya realización es independiente de toda condición.
Véanse los artículos del 1587 al 1592 del Código Civil.
EFECTOS DEL CONTRATO:
Entre los regulados en los artículos 1534 al 1537 del Código Civil, resalta la
obligación que tienen los contratantes, ya que están obligados a concluir el
contrato y a resarcir daños y perjuicios resultantes de la inejecución o
contravención por culpa o dolo.
Así también que en todo contrato bilateral en que haya condición resolutoria,
ésta se realiza cuando alguna de las partes falta al cumplimiento de la obligación
en lo que le concierne.
EL SANEAMIENTO:
Finalmente nos referiremos al saneamiento, en todo contrato oneroso que
se transfiere la propiedad, la posesión, el uso, goce o disfrute de una cosa, el
enajenante está sujeto al saneamiento por evicción o por vicios ocultos.
54
No obstante lo anterior, los contratantes pueden ampliar o restringir por
pacto expreso los efectos del saneamiento y aun convenir en que éste no se
preste, lo cual no es usual.
Véanse los artículos 1,543 y 1544 del Código Civil.15
CONTRATO DE MUTUO
I) EL PRÉSTAMO MUTUO O SIMPLE
a) ANTECEDENTES:
En el Derecho romano, el mutuo (mutuum) no podía nacer si la propiedad
del dinero o de las cosas fungibles no pasaba al receptor, de modo que si el
mutuante no transfería el dominio de ellas al mutuario, no había contrato de
mutuo. El contrato de mutuo aparece como un desplazamiento patrimonial que
engendra la obligación de tener que restituir lo recibido.
b) DEFINICIÓN:
La exposición de motivos de nuestro Código Civil indica: “Una persona
entrega a otra dinero u cosas fungibles con la obligación de devolver igual
cantidad de la misma especie o calidad. El deudor o mutuario recibe la cosa para
consumirla y, por lo tanto, debe transmitírsele la propiedad de la misma. Lo que
va a devolver es otra cosa igual, puesto que la que recibió está desaparecida”.
El artículo 1,942 del Código Civil señala: “Por el contrato de mutuo una
persona entrega a otra dinero y otras cosas fungibles, con el cargo de que se le
devuelva igual cantidad de la misma especie o calidad”.
15
Ibid. Página 4
55
El préstamo mutuo o simple préstamo es, en una sociedad crediticia como
la actual, el contrato de financiación por excelencia.
El Código Civil lo define como el contrato por que una parte entrega a la
otra dinero u otra cosa fungible (entiéndase consumible) y ésta se obliga a
devolver otro tanto de la misma especie y calidad, es decir, el tantumdem.
Prácticamente se puede despreciar la referencia a la otra cosa fungible
pues, en una economía basada en el crédito, el préstamo mutuo de dinero asume
una relevancia predominante, mientras que las hipótesis de préstamo de otra
cosa fungible son marginales.
c)CARACTERES:
C.1) CONSENSUALIDAD DEL CONTRATO DE MUTUO:
Tradicionalmente se ha discutido el carácter real o consensual del contrato
de préstamo mutuo. En la antigua Roma era uno de los contratos que se
configuraba con carácter real, es decir, que solo se perfeccionaba mediante la
entrega del dinero u otra cosa fungible: la entrega, pues, conformaba el acto
constitutivo del contrato. A esta idea parece responder también el artículo 1,942 al
indicar que por el contrato de mutuo una de las partes entrega a la otra… Así,
mientras no haya entrega ni el prestamista está obligado a entregar ni el
prestatario está obligado a restituir.
Para nuestro Código Civil, no hay contrato de mutuo, si la cosa no ha sido
entregada previa o simultáneamente con la celebración del mismo. La entrega de
la cosa puede ser real, simbólica o legal (art. 1810 CC).
56
Sin embargo, la definición normativa no recoge sino una hipótesis normal:
nada se opone a que las partes se obliguen, una a entregar una determinada
cantidad de dinero y, la otra, a devolver otro tanto, en el tiempo y en la forma
estipulados, previa la recepción de dicha cantidad. En este caso, el contrato de
préstamo mutuo es consensual: queda perfecto por el consentimiento de las
partes, sin que se necesaria la entrega de la cosa fungible. Ningún precepto
prohíbe o limita el carácter consensual surgen obligaciones para ambas partes,
pero la del prestatario (la de devolver) queda causalmente sujeta al cumplimiento
de la del prestamista (la de entregar).
La configuración del mutuo como contrato consensual es, en la actualidad,
una exigencia del sistema económico. Efectivamente, si este se sustenta en una
economía industrial a gran escala, el empresario debe prever las necesidades y
costes de los factores de producción, es decir, de la tecnología, y conocer de
antemano su capacidad de endeudamiento y sus fuentes de financiación, es
decir, las posibilidades futuras de recibir dinero a préstamo y asegurarse de ello.
Esta es la función básica que realiza el mutuo consensual: protege no sólo
el interés no solo el interés del prestamista o mutuante (a la devolución de la
cantidad dineraria) sino también el del prestatario o mutuatario a recibir dicha
cantidad y aumenta así su disponibilidad económica (puede, por ejemplo, adquirir
más materia prima cuyo pago queda diferido precisamente a la entrega de la
cantidad dineraria con la que ya cuenta el empresario, etc). De hecho, en la
práctica bancaria no es extraño el mutuo consensual, si bien se instrumenta de
formas diversas como la apertura de crédito en cuenta corriente o líneas de
descuento (que, en puridad, non son contratos de préstamo mutuo).
57
C.2) GRATUIDAD Y ONEROSIDAD:
La Exposición de Motivos del Código Civil considera en cuanto al contrato
de mutuo lo siguiente: “Fue un contrato gratuito y para hacerlo oneroso era
necesario que las partes lo estipularan expresamente. Actualmente la legislación
se inspira en el principio contrario y así lo hemos establecido en el artículo 1,946.
Salvo pacto en contrario, el deudor pagará intereses al acreedor y, a falta
de convenio, se presumirá que las partes aceptaron el interés legal. Es el interés
la compensación que recibe el acreedor por la privación del dinero u otra cosa
fungible que entregue al deudor; pero si la gratuidad del préstamo es excepcional
en esta época en que el préstamo de dinero es un negocio lucrativo, tampoco
puede permitirse que el acreedor o prestamista explote la necesidad del
prestatario, porque la ley debe velar por la equidad y moralidad en los negocios”.
El mutuo puede ser un contrato gratuito u oneroso. La onerosidad deriva
del pacto de intereses puesto al contrato. Aunque el mutuo sea dinerario, el
Código Civil en el artículo 1,946 establece. “Salvo pacto en contrario, el deudor
pagará intereses al acreedor y, a falta de convenio, se presumirá que las partes
aceptaron el interés legal”.
Salvo pacto expreso en contrario, el mutuario debe pagar intereses al
mutuante y si no se estipuló la tasa, se presume que debe carga el interés legal.
(Arts. 1946 CC).
Por lo tanto, en nuestro ordenamiento el mutuo es normalmente un contrato
oneroso y sólo excepcionalmente, cuando se pacta que no generará intereses,
tendrá la calidad de gratuito.
58
C.3) EL OBJETO DEL MUTUO ES DINERO U OTRA COSA FUNGIBLE:
En efecto, así lo regula el artículo 1,942 CC. Aquí fungible significa
consumibles, pero no es de esencial de mutuo que el prestatario consuma
efectivamente la cosa, sino que restituya el tantumdem. Si la cosa no es
consumible, aunque sea fungible en sentido estricto, se debe estar al contenido
del contrato para determinar si nos hallamos ante un préstamo mutuo o
comodato.
La exposición de Motivos de nuestro Código Civil especifica: “La devolución
de cosas que no sean dinero, deberá hacerla el deudor entregando igual cantidad
del mismo género y calidad, aunque el precio de ellas haya bajado o subido. El
maíz, por ejemplo, que se acostumbra prestar de una finca a otra, se encuentra
en este caso. Pero si las cosas prestadas se hubieren justipreciado al tiempo del
contrato, el prestatario deberá satisfacer el valor que se les dio aunque valgan
más o menos al tiempo del pago. En el primer caso, si el préstamo consistió en
cien quintales de maíz, el deudor devolverá igual cantidad aunque valga mas o
menos el quintal; en el segundo caso, el deudor deberá devolver una cantidad
igual al valor que se le dio al maíz al tiempo del contrato”.
Si en el contrato se estipula la devolución de cosas distintas, ya no será
mutuo aunque así lo llamen las partes, sino compraventa o permuta. Si en el
contrato se estableció la facultad del deudor de cumplir su obligación mediante
una prestación distinta, no se desnaturaliza el mutuo, como tampoco ocurre si, por
imposibilidad de restituir en especie, el deudor cumple entregando el valor que las
cosas tenían en la fecha en que se dio efectuar el pago (Art 1954 CC).
59
C.4) TEMPORALIDAD:
Una de las características del mutuo, es su temporalidad. Es decir, la
relación jurídica contractual surgida de un contrato de préstamo mutuo tiende a
permanecer en el tiempo: carece de sentido tomar a préstamo una determinada
cantidad de dinero que se devuelve inmediatamente.
Por ello, el bien tomado en mutuo se debe devolver en el plazo y forma
pactados. Puede ser de una sola vez, al final del término o de manera fraccionada
en diversos períodos de tiempo, etc. Si no se ha señalado plazo o su
determinación queda a merced del deudor-prestatario, pero el propio Código Civil
en el artículo 1950 regula: “Si en el contrato no se ha fijado plazo para la
restitución de lo prestado, se entenderá que es el de seis meses si el mutuo
consiste en dinero; y si lo prestado fueren cereales otros productos agrícolas, la
devolución se hará en la próxima cosecha de los mismos o semejantes frutos o
productos”.
C.5) CONTRATO DE CONTENIDO OBLIGACIONAL:
El mutuo no es un contrato de traslado de dominio (como lo es la
compraventa, donación o permuta), pues en este contrato nace, de la entrega de
la cosa, la obligación por parte del mutuario de devolver otro tanto de la misma
especie y calidad.
C.6) CONTRATO BILATERAL:
En virtud de la consensualidad del contrato, nacen del mismo, obligaciones
principales para ambas partes: el mutuante debe entregar la cosa mutuada al
60
mutuario y éste queda obligado a restituirla al vencimiento del plazo y a pagar
intereses.
C.7) ES UN CONTRATO PRINCIPAL.
Toda vez, que existe por sí solo y también es frecuente ene l tráfico
patrimonial que el contrato principal de mutuo, incluya uno o más accesorios,
como la fianza, hipoteca, prenda, etc.
D) ELEMENTOS:
Los sujetos del contrato de préstamo mutuo son el prestamista, acreedor o
mutuante y el prestatario deudor o mutuario. El prestamista y el prestatario deben
tener capacidad general para contratar y el primero facultad de disposición pues
el mutuo transmite la propiedad.
E)EL PRÉSTAMO CON INTERÉS: REGLAS ESPECIALES:
El artículo 1946 considera: “Salvo pacto en contrario, el deudor pagará
intereses al acreedor y, a falta de convenio, se presumirá que las partes
aceptaron el interés legal”. Y el artículo 1947 establece: “El interés legal es igual
al promedio ponderado de las tasas de interés activas publicadas de los bancos
del sistema al día anterior a la fecha de su fijación, reducido en dos puntos
porcentuales. En defecto de su publicación o en caso de duda o discrepancia se
solicitará informe a la Superintendencia de Bancos el cual tendrá carácter
definitivo”.
El pacto de intereses, en función de la necesidad del deudor, puede llevar a
frecuentes abusos por parte del acreedor, y con el sentido de evitarlos, el artículo
1948 CC dispone: Las partes pueden acordar el interés que les parezca.
61
Cuando la tasa de interés pactada sea manifiestamente desproporcionada
con relación al interés corriente en el mercado, el juez podrá reducirlo
equitativamente, tomando en cuenta la tasa indicada en el artículo 1947 y las
circunstancias del caso”. Esta norma califica un pacto usurario por la existencia de
un acuerdo sobre un tipo de interés desproporcionado, abusivo e injusto.
Por su parte, el artículo 1949 del Código Civil prohíbe la capitalización de
intereses en las obligaciones civiles, aunque el Código de Comercio permite a los
bancos hacerlo.
A la figura de capitalización de intereses la doctrina le denomina
anatocismo, la que provoca el efecto que los intereses en mora generan, a su
vez, intereses al mismo tipo que el préstamo.
En cuanto al pago de intereses y prórroga de plazo, es indispensable tomar
en cuenta lo considerado en el artículo 1951 del Código Civil: “En los préstamos
de dinero, el pago de los intereses caídos o de los incurridos después del
vencimiento del plazo, no implicará prórroga de éste”.
EFECTOS DEL CONTRATO DE MUTUO:
1) RESPECTO AL ACREEDOR O MUTUANTE:
a) RESPECTO AL ACREEDOR O MUTUANTE:
Del contrato de mutuo surge para el acreedor un derecho personal o de
crédito en contra del deudor o mutuario, para obligarse a la restitución de la cosa
mutuada.
62
El mutuante tiene responsabilidad hacia el mutuario, por la mala calidad,
vicios ocultos y saneamiento por evicción de la cosa. En este sentido, el artículo
1944 del Código Civil dispone: “El mutuante es responsable de los daños que
sufra el mutuario por la mala calidad o vicios ocultos de la cosa prestada, si
conoció los defectos y no le dio aviso oportunamente”.
Y el artículo 1945 del mismo cuerpo legal señala: “Si el mutuante ignoraba
los vicios ocultos de la cosa, solo está obligado a sufrir la reducción proporcional
de su valor”.
b) RESPECTO AL DEUDOR O MUTUARIO.
Con ocasión del contrato de muto, el deudor adquiere la propiedad de las
cosas objeto del mismo, por lo que la entrega material de las cosas mutuadas al
mutuario, no sólo transfiriere su tenencia o posesión, sino que opera como una
verdadera tradición, trasladando el dominio al mutuario. Por consiguiente, su
principal obligación es restituir la cosa mutuada, en el término convenido,
devolviendo al mutuante igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad
(Art. 1942 CC). Se reitera en las palabras de igual cantidad, pues si se pacta en
que el mutuario devuelva menor cantidad de la prestada, habría donación a favor
del mutuario, por la parte no sujeta a devolución. Al contrario, si se acuerda que el
mutuario deba devolver mayor cantidad que la recibida, el exceso tendría la
calidad de intereses o de contraprestación a favor del mutuante.
En este orden de argumentaciones, el artículo 1952 del Código Civil
estipula: “Si se han prestado cosas fungibles que no sean dinero, se deberá
63
restituir igual cantidad del mismo género y calidad, aunque el precio de ellas
hayan bajado o subido”.16
CLASES DE MUTUO:
a) Mutuo simple
b) Reconocimiento de deuda
c) Mutuo con fianza
d) Mutuo con garantía hipotecaria
e) Mutuo con garantía prendaria
f) Mutuo con garantías mixtas
g) Mutuo Bancario.
CONTRATO DE MUTUO CON GARANTIA HIPOTECARIA:
En este caso, la obligación la garantiza el mutuario o deudor con el derecho
real de hipoteca. También puede ser garantizada por hipoteca constituida por un
tercero, que no necesariamente es el deudor, en caso de que el mutuario no
tenga bienes o los mismos no sean suficientes para garantizar la obligación.
La hipoteca se encuentra regulada a partir del artículo 822 del Código Civil
como un “derecho real que grava un bien inmueble para garantizar el
cumplimiento de una obligación”.
La hipoteca afecta únicamente los bienes sobre que se impone, sin que el
deudor quede obligado a saldo insoluto, según el artículo 823 del Código Civil, por
16
Dr. Vladimir Osman Aguilar Guerra. Los Contratos Civiles en Particular Pag. 170
64
lo tanto en el mutuo garantizado totalmente con hipoteca no hay saldo insoluto
para el deudor.
Los casos, en que la hipoteca deja saldo insoluto, son los regulados en el
artículo 557 del Código de Comercio, para el caso de la creación de títulos de
obligaciones y en el artículo 1,230 del Código Civil, cuando el Registrador de la
Propiedad, constituye hipoteca para garantizar su responsabilidad.17
17
Lic. Nery Roberto Muñoz. La Forma Notarial en el Negocio Jurídico. Pag. 154
65
CAPITULO IV
EL FIDEICOMISO
I) ANTECEDENTES RECIENTES EN GUATEMALA:
Esta figura jurídica, estuvo regulada en el actual Código Civil, hasta el año
1970, en que los artículos comprendidos del 560 al 578, fueron derogados por el
actual Código de Comercio de Guatemala, Decreto número 2-70 del Congreso de
la República, que recogió buena parte de las disposiciones derogadas.
El Código Civil contenía un capítulo titulado: De la Propiedad en
Fideicomiso, inspirado en la ley panameña y en la ley mexicana, que fue de
donde se tomó el principio de que sólo los bancos y las instituciones de crédito
debidamente autorizadas, pueden ser fiduciarios. El artículo 560 de este código,
contenía una definición legal del fideicomiso, concibiéndolo como una institución y
no como un contrato; además en el texto de dicho artículo, se infería, que el
plazo, era impuesto por el instituyente, y no convenido por las partes.
Actualmente, en Guatemala este contrato está regulado “en el Código de
Comercio de Guatemala, en los artículos comprendidos del 766 al 793, que nos
ilustran sobre las características y práctica del mismo; sin embargo como toda
institución jurídica, para conocerlo con profundidad, es necesario estudiar su
historia y evolución acudiendo a la teoría jurídica existente”. 18
18
Derecho Bancario Bursatil Lic. Daniel Ubaldo Ramírez Gaitán pag. 133
66
La Constitución Política de 1945 introdujo en el sistema jurídico
guatemalteco el fideicomiso, al decir en su artículo 28: “se autoriza el
establecimiento de fideicomisos cuyo término no exceda de veinticinco años; en
todo caso deberán ser ejercidos por un Banco o institución de crédito facultados
para hacer negocios en la República”. Este precepto se repitió textualmente en la
Constitución de 1956 en el artículo 49. Estas disposiciones constitucionales no
tuvieron desarrollo legislativo.
En Código Civil de 1963 fue la primera ley ordinaria que reguló el
fideicomiso y lo trató fundamentalmente como una forma de propiedad (Artículos
560 y siguientes, hoy derogados). Posteriormente, el Código de Comercio de
1970 incluye al fideicomiso dentro de los contratos mercantiles en particular
(Artículos 766 al 793) y deroga en esta material al Código Civil.
Tanto el Código Civil como el de Comercio mantuvieron básicamente los
lineamientos que las Constituciones habían señalado al fideicomiso, tales como el
plazo máximo de veinticinco años y reservar su ejercido con exclusividad a
Bancos e Instituciones de crédito autorizadas para operar en el país.
El fideicomiso que acepta la legislación guatemalteca es el “trust”
anglosajón, pero con las bases y fisonomía propias que se le diera al trasplantarlo
a los medios jurídicos mexicano y panameño. Fueron precisamente las leyes de
México y Panamá las que sirvieron para formular el capítulo que el Código Civil
dedicó al fideicomiso.
El “trust” es una institución original del sistema jurídico inglés, dentro del
cual se le ha definido como “una relación en la que una persona llamada el trustee
se obliga, como propietario legal, a detentar un patrimonio en beneficio de otra
67
persona, llamada el beneficiario o cestui que trust”. Ahora bien, el “trust” al
desarrollarse, tanto en los Estados Unidos donde se comercializó y se
profesionalizó, haciendo del “trust” una actividad casi exclusivamente bancaria.
La doctrina ha señalado que se encuentran en el fideicomiso un aspecto
real, debido a que el fideicomitente transmite la propiedad de ciertos bienes al
fiduciario, y un aspecto obligacional interno que limita las facultades dominicales
del fiduciario, ya que está obligado a realizar sólo los actos exigidos por las
finalidades pactadas. Es interesante señalar que el Código Civil en sus
disposiciones hoy derogadas, hizo énfasis en el aspecto real y el Código de
Comercio en su regulación vigente, en la obligacional.
En una descripción aplicable al Derecho Guatemalteco y teniendo en
cuenta que se trata de una nueva y compleja institución producto de una
adaptación del trust anglo-sajón a las legislaciones latinas, se puede decir que el
fideicomiso es el “negocio jurídico a través del cual el fideicomitente constituye,
con toda clase de bienes y derechos, un patrimonio autónomo, que destina a fines
lícitos y determinados y cuya titularidad transmite a una institución fiduciaria para
que ésta realice dichos fines queridos por el fideicomitente, o en su caso, por la
autoridad judicial o la ley.
El fideicomiso puede cumplir una variada función económica, según los
fines que se le determinen, los cuales sólo tienen por límite la licitud (Artículos 766
C de C. y 1251 C.C.)
Entre las finalidades practicas del fideicomiso se han señalado: la
conservación de determinas propiedades para entregarlas al fideicomisario una
vez cumplida la condición a que se sujete; la administración de un patrimonio para
68
entregar sus frutos y ventas al fideicomitente o al fideicomisario; puede instituirse
en lugar de una fundación con las limitaciones del caso; la constitución de
garantías, trasmitiendo los bines al fiduciario para que éste asegure con ellos el
cumplimiento de las obligaciones que asuma el fideicomitente; la emisión de
certificados fiduciarios que, como ya se dijo en otro lugar, pueden incorporar el
derecho a una parte alícuota de los productos de los bienes fideicomitidos, a la
propiedad sobre dichos bienes o sobre el precio que se obtenga en la venta de los
mismos y a la propiedad sobre una parte determinada del bien inmueble
fideicomitido (Artículos 609 y 611 C. de C.). Finalidades tales como las de
garantía de aseguramiento de una renta para pago de educación de menores y de
pensiones alimenticias, programas de beneficencia mediante la designación de
beneficiarios genéricos o estatales; creación o mantenimiento de hospitales,
asilos y en general instituciones de beneficencia y de cultura, son algunas de las
muchas que pueden tener como instrumento adecuado el fideicomiso. Por eso se
ha dicho que “puede servir para todo objeto que no sea contrario a la moral o a la
ley y sustituir con ventaja a otros encargos como la administración de una
herencia, en vez de entregarla al tutor”.
El mecanismo que hace el fideicomiso una institución apta para realizar la
gama de finalidades que a título de ejemplo hemos enumerado, es sin duda
alguna la afectación de ciertos bienes a fines determinados y la obligación que
asume la entidad fiduciaria de realizar los actos necesarios para cumplir tales
fines.
Con base en los lineamientos generales expuestos, se puede definir el
fideicomiso diciendo que es el negocio jurídico por el cual una persona
(fideicomietente), afecta ciertos bienes a fines determinados, transmitiéndolos a
69
otra (fiduciario) que, mediante una remuneración se obliga a realizar únicamente
los actos necesarios para cumplir dichos fines.
El hecho de que la realización de los actos necesarios para el cumplimiento
de los fines del fideicomiso sólo se les puedan encomendar a bancos o
instituciones de crédito, sometida a un régimen jurídico especial (leyes bancarias).
Esto quiere decir que el fideicomiso es un negocio mercantil luego que esta ligado
al ejercicio de una empresa.19
II) NATURALEZA JURÍDICA:
Diversas y encontradas teorías han tratado de explicar la naturaleza
jurídica del fideicomiso. Se le ha considerado: Contrato sui generis cuya esencia
es un mandato, patrimonio sin titular, desdoblamiento del derecho de propiedad,
transmisión de los derechos de los que es titular el fiduciario, afectación de
bienes, operación bancaria, servicio bancario, institución, negocio fiduciario,
negocio indirecto y negocio jurídico de estructura compleja (declaración unilateral
y contrato de ejecución del fideicomiso).
La posición que cuenta con más adeptos es la del negocio fiduciario. Parte
esta teoría de un concepto del negocio fiduciario, que lo entiende como “aquel en
virtud del cual una persona transmite a otra ciertos bienes o derechos,
obligándose ésta a afectarlo a la realización de una finalidad lícita determinada y,
como consecuencia de dicha finalidad a retransmitir dichos bienes o derechos a
favor de un tercero o revertidos a favor del transmitente”.
19
Instituciones de derecho Mercantil. Lic. Edmundo Vásquez Martínez pág. 555
70
Para determinar la naturaleza jurídica del fideicomiso es necesario tener en
cuenta un triple punto de vista: el que se refiere a su configuración como negocio
jurídico, el que lo analiza como modalidad del derecho de propiedad y el que
atiende a su calificación como actividad bancaria.
Como negocio jurídico, es indudable que el fideicomiso es un negocio
fiduciario, ya que se está en presencia del traspaso efectivo de un derecho de una
persona a otra, estando de acuerdo en que tal traspaso debe servir para fines
determinados.
Desde el punto de vista del derecho de propiedad, el fideicomiso significa la
creación de un régimen nuevo: al afectar ciertos bienes y derechos a fines
determinado y trasladarlos con ese objeto al fiduciario, se constituye un
patrimonio autónomo. El fiduciario es titular jurídico del patrimonio fideicomitido;
titulares económicos son el fideicomitente y el fideicomisario, porque a ellos van
los beneficios de la propiedad y la propiedad misma al concluirse el fideicomiso.
Como actividad bancaria, el fideicomiso no puede considerarse sino como
operación neutra o, mejor aún, servicio bancario. La ley impone, que sólo puedan
ser fiduciarios los bancos establecidos en el país y las instituciones de crédito
autorizadas para el efecto (Artículo 768 C. de C). Ahora bien, es obvio que actuar
como fiduciario no es en manera alguna inmediación lucrativa del crédito, sino
que es una actividad realizada en conexión con esa actividad principal y por la
cual obtiene también un resultado de lucro, ya que por realizarla percibe
honorarios (Artículo 793 C. de C.). E precisamente, su naturaliza de servicio
bancario y de instituciones de crédito, lo que le da carácter mercantil al
71
fideicomiso, ya que es un negocio que requiere de la existencia de una empresa
para poder ser realizado.20
III) REGULACIÓN LEGAL:
En el Código de Comercio de Guatemala, no existe una definición legal del
fideicomiso, sin embargo los artículos que dicho Código dedica a este contrato,
aluden con bastante claridad, a sus elementos personales, reales, y formales; por
lo que en la práctica guatemalteca, no ha sido difícil familiarizarse con este
contrato.
No obstante esta apreciación, se transcribe una definición del autor
Grassetti, citado por Sergio Rodríguez Azuero; quien afirma que “Por negocio
fiduciario entendemos: Una manifestación de voluntad con la cual se atribuye a
otro una titularidad de derecho en nombre propio pero en interés del transferente
o un tercero. La atribución al adquirente es plena, pero éste asume un vínculo
obligatorio en orden al destino o empleo de los bienes de la entidad patrimonial”21.
Tomando como base el texto de nuestro Código de Comercio se puede
definir el Contrato de Fideicomiso en la forma siguiente: El contrato de
Fideicomiso es un contrato mercantil, por medio del cual, una o más persona
individuales o jurídicas, denominadas fideicomitentes, transmiten uno o más
bienes y derechos, denominados patrimonio fideicometido, a una entidad bancaria
o de crédito legalmente autorizada para realizar negocios fiduciarios, denominada
fiduciario, con el fin de que ésta, los destine exclusivamente, a los fines
contenidos con el fideicomitente, que constituyen el objeto del contrato; y cuyos
20
Bid página 557
21
Bid página 134
72
beneficios se estipulan a favor del propio fideicomitente o de un tercero,
denominado fideicomisario.
Debe aclararse que si bien es cierto los bienes y derechos son transferidos
al fiducario y pasan a formar parte de su patrimonio, la propiedad que éste
adquiere sobre los mismos, es una propiedad limitada, en el sentido que el
fiducario la adquiere, con la obligación de cumplir una determinada finalidad; y no
para disponer de ella libre y antojadizamente. Esta es precisamente la razón, por
la cual como lo exponemos adelante, el Código de Comercio de Guatemala, prevé
la responsabilidad del fiducario, por abuso de las facultades que le sean
conferidas.22
IV) ELEMENTOS PERSONALES DEL CONTRATO:
a)Fideicomitente: Que es la persona individual o jurídica, con capacidadpara
enajenar sus bienes, que transfiere al fiduciario (banco o entidad de crédito
autorizada por la Junta Monetaria), los bienes y derechos de su propiedad o sobre
los cuales es titular, afectándose a fines determinados.
A título de ejemplo, podemos suponer una persona que sea propietaria de
un edificio de apartamentos y quiera darlos en arrendamiento, pero prefiere no
hacerlo personalmente, sino entregarlos a una persona de confianza, dándole
instrucciones y facultades, para que sea ella. Quien disponga de todos los
aspectos relacionados con ese fin, incluyendo el otorgamiento de los contratos
respectivos.
22
Derecho Bancario y Bursatil Lic. Daniel Ubaldo Ramírez GaitanPàg. 134
73
Es de advertir, que por los menores, incapaces o ausentes, pueden
constituir fideicomiso sus representantes legales, con autorización judicial; y que
también, puede constituirse fideicomiso, por medio de apoderado con facultad
especial.23
b)Fiduciario: Es el Banco establecido en el país, o la institución de crédito
autorizada por la Junta Monetaria para actuar como tal, que recibe la propiedad
fiduciaria de los bienes y derechos que le son transferidos por el fideicomitente, y
los destina a los fines exclusivos convenidos con este; es decir, quien ejecuta las
instrucciones del fideicomitente.
Retomando el ejemplo del edificio de apartamentos, el fiduciario, sería el
banco o entidad de crédito autorizada por la junta monetaria, a quien el propietario
transfiere la propiedad del edificio, para que dicho banco en ejercicio de las
facultades que el fideicomitente le confiere en el contrato, dé en arrendamiento los
apartamento, pactando la renta, el plazo y demás términos del contrato,
encargándose también de cobrar las rentas y resolver cualquier problema que le
sea planteado por el arrendatario o inquilino.
En este caso, el fiducario, tendría como primer paso, que presentar la
Escritura Pública constitutiva del Fideicomiso al Registro de la propiedad, para
Registrar a su nombre la propiedad del bien inmueble que le es transferido.
El fiduciario, no puede realizar cosa distinta a la pactada en el contrato de
fideicomiso; por ejemplo, no podría vender los apartamentos porque lo convenido
fue, que los diera en arrendamiento. En caso, el fideicomitente quisiera ampliar o
23
Decreto 2-70 del Congreso de la República Artículo 767.
74
modificar el fin para el que fue constituido el fideicomiso, las partes en el mismo,
tendrían que suscribir un nuevo contrato, ampliación o modificación el contrato
original; mediante el otorgamiento de una escritura pública de ampliación o
modificación.
Es importante señalar también, que el Código de Comercio contempla la
posibilidad de designar más de un fiduciario, que podrán actuar conjunta o
sucesivamente, de acuerdo con las disposiciones del documento constitutivo;
situación poco usual en nuestro medio.
c) Fideicomisario: Es la persona individual o jurídica con capacidad para adquirir
derechos, que recibe los beneficios derivados del fideicomiso, como consecuencia
de la actividad realizada por el fiducario, en atención al pacto celebrado con el
fideicomitente en el momento de otorgar el contrato de fideicomiso, o con
posterioridad al mismo, se éste fuere modificado.
El fideicomisario o beneficiario, puede ser el mismo fideicomitente, o un
tercero; y puede ser designado expresamente al celebrar el contrato, o al menos,
deberá establecerse en el mismo, las normas o reglas para su determinación
posterior.
La forma y periodicidad o plazo en que el fideicomisario recibirá los
beneficios del fideicomiso, se pactarán también en el propio contrato de
constitución.
Queda prohibido que el fiduciario (banco o entidad de crédito autorizada
por la Junta Monetaria), sea designado fideicomisario (beneficiario) del mismo
fideicomiso, en virtud que la celebrar el contrato, de fideicomiso, se convierte en
administrador de los bienes y derechos que le son transferidos para un fin
75
específico y por lo tanto se convierte también en ejecutor del as instrucciones del
fideicomitente; por lo que con esta prohibición, se previene que el fiduciario, no
tenga la posibilidad de administrar el patrimonio en su propio interés, y en contra
de los intereses del fideicomitente.
Continuando con el ejemplo del edificio de apartamento, el Fideicomisario,
puede ser el propietario que transfirió en propiedad fiduciaria el edificio al banco
para que cumpla los fines del fideicomiso, o un tercero distinto al banco, que será
designado en el contrato; pudiendo ser una persona jurídica; o un pariente, amigo;
o socio del fideicomitente.24
V) REGULACIÓN LEGAL DE LOS ELEMENTOS PERSONALES DEL
CONTRATO DEL FIDEICOMISO:
En la legislación legal guatemalteca se encuentra regulado los elementos
personales del contrato de fideicomiso, en los siguientes artículos:
Artículo 767: FIDEICOMITENTE: “El fideicomitente debe tener capacidad legal
para enajenar sus bienes, y el fideicomisario, para adquirir el provecho del
fideicomiso.
El que no puede heredar por incapacidad o indignidad, no puede ser
fideicomisario de un fideicomiso testamentario.
Por los menores, incapaces y ausentes, pueden constituir fideicomiso sus
representantes legales con autorización judicial. Puede también constituirse por
apoderado con facultad especial.
24
Derecho Bancario y Bursatil Lic. Daniel Ubaldo Ramírez Gaitán. Pàg. 137
76
Artículo 768: Fiduciario: “Sólo podrán ser fiduciarios los bancos establecidos en
el país. Las instituciones de crédito podrán asimismo actuar como fiduciarios,
después de haber sido autorizadas especialmente para ello por la Junta
Monetaria”.
Artículo 769: Fideicomisario: “Fideicomisario puede ser cualquier persona que,
en el momento en que de acuerdo con el fideicomiso le corresponda entrar a
beneficiarse del mismo, tenga capacidad de adquirir derechos. No es necesario
para la validez del fideicomiso que el fideicomisario sea individualmente
designado en el mismo, siempre que en el documento constitutivo del fideicomiso
se establezcan normar o reglas para su determinación posterior. El fideicomitente
podrá designarse a sí mismo como fideicomisario. El fiduciario nunca podrá ser
fideicomisario del mismo fideicomiso”.25
IV.1) PRINCIPALES OBLIGACIONES DEL FIDEICOMITENTE:
a) La transmisión de la propiedad de sus bienes al fiduciario, para constituir
un patrimonio autónomo.
b) El saneamiento de los bienes transferidos, para el caso de evicción
c) El pago de los honorarios del fiduciario, salvo pacto en contrario.
IV.2) OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO:
De conformidad con lo establecido en el artículo 785 del Código de
Comercio de Guatemala, el fiduciario, tiene las obligaciones siguientes:
a) Ejecutar al fideicomiso de acuerdo con su constitución y fines.
25
Decreto 2-70 del Congreso de la República Artículos 767, 768 y 769.
77
b) Desempeñar su cargo con la diligencia debida y únicamente podrá
renunciarlo por causas graves, que deben ser calificadas por un juez de
primera instancia.
c) Tomar posesión de los bienes fideicometidos en los términos del contrato.
d) Documento constitutivo y velar por su conservación y seguridad.
e) Llevar cuenta detallada de su gestión, en forma separada de sus demás
operaciones y rendir cuentas e informes a quien corresponda, por lo menos
anualmente o cuando el fideicomitente o el fideicomisario se lo requieran;
f) Las demás inherentes a la naturaleza de su cargo.
IV.3) DERECHOS DEL FIDEICOMISARIO:
El fideicomisario, como beneficiario del fideicomiso, tiene el derecho de
velar, porque se cumpla con los fines del fideicomiso, en tal virtud, puede exigir
judicial y extrajudicialmente al fiduciario, el cumplimiento de sus obligaciones
derivadas del contrato, pedir su remoción en los casos que la propia ley
determina, impugnar los actos que el fiduciario realice de mala fe; y revisar las
cuentas y mandar a practicar la auditoria.
IV.4) ABUSO Y RESPONSABILIDAD DEL FIDUCIARIO:
El artículo 780 del Código de Comercio, establece que: “Si el fiduciario
enajena o grava los bienes en abuso de las facultades que le otorgue el contrato
el acto constitutivo, el fideicomitente o el fideicomisario, podrán exigirle que
responsa por los daños y perjuicios derivados de la negociación, así como
promover su remoción y la imposición al fiduciario de las demás sanciones que
78
correspondan. A nuestro juicio, esta responsabilidad, es sin perjuicio de las
demás que se deriven del incumplimiento de su parte.
VI) PLAZO MÀXIMO DEL FIDEICOMISO:
En el artículo 790 del Código de Comercio de Guatemala, establece un
plazo máximo de 25 años para el fideicomiso y contempla que en caso el mismo
se constituya por un plazo mayor, el contrato será válido, pero su plazo se
entenderá reducido a 25 años. En lo persona consideramos que 25 años, es un
plazo prudente para desarrollar cualquier fin; y en caso de no ser suficiente, las
partes están en toda libertad de poder prorrogarlo, siempre que se den las
condiciones, y se llenen los requisitos legales necesarios.
El mismo artículo, establece que cuando se designe fideicomisario a una
entidad estatal, o una institución de asistencia social, cultural, científica o artística
con fines no lucrativos o a un incapaz o a un enfermo incurable, el plazo del
fideicomiso podrá ser indefinido.26
VII)
CLASES DE FIDEICOMISO:
Existen varios criterios para clasificar el fideicomiso y según sea dicho
criterio, así se podrá hablar de diferentes clases. Las modalidades más conocidas
en nuestro medio, atienden a la finalidad del fideicomiso, clasificándolo en:
Fideicomiso de administración, fideicomiso de inversión y fideicomiso de garantía,
que comentamos brevemente a continuación:
a) FIDEICOMISO DE ADMINISTRACIÓN: Bajo esta modalidad o clase de
fideicomiso, el propietario de bienes que por cualquier razón no quiera
26
Derecho Bancario y Bursatil Lic. Daniel Ubaldo Ramírez Gaitán Pág. 139.
79
administrarlos personalmente, confiando en la seriedad, la experiencia y
los conocimientos especializados que el fiduciario tiene sobre los negocios
y sobre las actividades financieras y bursátiles, se los transfiere, para que
este se encargue de su administración, que incluye cualquier forma de
negociación rentable que sea permitida por el fideicomitente o convenida
con este, con la limitación de disponer de la propiedad de los bienes
fideicometidos, sin el consentimiento expreso del fideicomitente. Bajo esta
modalidad, el fiduciario, prácticamente ejerce las funciones las funciones
de un administrador, en beneficio del fideicomisario, que como ya quedo
indicado, puede ser el propio fideicomitente, o un tercero.
b) FIDEICOMISO DE INVERSIÓN: En esta clase de fideicomiso, la función
del fiduciario no es la simple administración de bienes, sino que el fin
perseguido por el mismo es obtener rendimientos a través de diversas
formas de inversión. Bajo esta modalidad, el fideicomitente transfiere el al
fiduciario entre otros bienes, fondos o sumas de dinero para que los
invierta de conformidad con sus instrucciones; igualmente, puede hacer
entrega de otra clase de bienes, con instrucciones de realizarlos o
venderlos, y el producto de la venta, invertirlo en operaciones financieras
rentables. De esta manera, el fiduciario ejerce funciones de inversionista,
por cuenta del fideicomitente.
Esta clase de fideicomiso comentada, difiere del fideicomiso de inversión
establecido en el artículo 76 de la Ley del Mercado de Valores y
Mercancías, que permite que en la práctica, los bancos y sociedad
financieras, deleguen la función de fiduciarios, en un agente, el cual
adquiere responsabilidad solidaria con el banco o sociedad financiera
80
delegante. Esta delegación se da especialmente en caso que la inversión
esté convenida para realizarse en valores que se encuentren en oferta
pública. Una característica especial de este contrato de fideicomiso de
inversión, cuando actúa un agente, es que a diferencia de lo regulado en el
Código de Comercio en forma genérica para la constitución de
fideicomisos, éste y sus modificaciones, pueden constar en documento
privado.
c) FIDEICOMISO DE GARANTÍA: Mediante esta modalidad, regulada en el
artículo 791 del Código de Comercio de Guatemala, el deudor de una
obligación, transfiere al fiduciario un bien
mueble o inmueble,
constituyendo garantía sobre el mismo, a favor del acreedor, que es un
tercero. En caso de incumplimiento de la obligación, el fiduciario podrá
promover la venta de los bienes fideicometidos en pública subasta ante
notario.
Bajo esta modalidad, el acreedor adquiere la ventaja de recibir el producto
de la venta de los bines o los bienes mismos transferidos por el deudor al
fiduciario, sin necesidad de acudir a un procedimiento judicial de ejecución.
No obstante las ventajas que esta clase de fideicomiso representa,
personalmente consideramos que en nuestra legislación debiera de regularse con
mayor claridad lo relativo al procedimiento de subasta voluntaria del patrimonio
fideicometido; ya que el mismo, no está desarrollado ni en el Código de Comercio,
ni en el Código Procesal Civil y Mercantil.
Se entiende que dicho procedimiento puede establecerse imparcialmente
en el propio contrato de fideicomiso; sin embargo es saludable que como sucede
81
en otras legislaciones, se establezca en la nuestra, al menos, la obligación de
conceder audiencia al deudor fideicomitente; y la necesidad de practicar un
avalúo que justiprecie el patrimonio objeto de la subasta.
OTRAS CLASES DE FIDEICOMISO:
Adicionalmente a las clases o modalidades que hemos comentado
brevemente, enumeramos a continuación otras clases de fideicomiso que
atienden otros criterios de clasificación; que no entramos a comentar desarrollar,
por rebasar el cometido de esta obra.
a) Fideicomiso Público
b) Fideicomiso Privado
c) Fideicomiso de Seguros
d) Fideicomisos de Desarrollo
e) Fideicomisos Inmobiliarios
f) Fideicomisos de Nacionalización y Privatización
g) Fideicomisos del Gobierno
h) Fideicomiso testamentario
i) Fideicomiso Judicial.
VIII)
EXTINCIÓN DEL FIDEICOMISO:
De conformidad con lo establecido en el artículo 787 del Código de Comercio
de Guatemala, el fideicomiso termina por las siguientes razones.
82
a. Por la realización del fin para el que fue constituido.
b. Por hacerse imposible su realización,
c. Por haberse cumplido la condición resolutoria a que haya quedado sujeto.
d. Por convenio expreso entre el fideicomitente y el fiduciario.
e. Por revocación hecha por el fideicomitente, cuando se haya reservado ese
derecho en el documento constitutivo.
f. Por renuncia, no aceptación o remoción del fiduciario, si no fuere posible
sustituirlo;
g. Por el transcurso del plazo máximo de 25 años, a menos que el
fideicomisario sea incapaz, enfermo incurable o institución de asistencia
social.
h. Por sentencia Judicial.27
27
Bid Página 144
83
CAPITULO V
ANÁLISIS JURÍDICO DEL FIDEICOMISO DE APOYO FINANCIERO PARA
LOS PRODUCTORES DEL SECTOR CAFETALERO GUATEMALTECO,
OTORGADO A FAVOR DE LA COMUNIDAD AGRARIA CHOCOLA DEL
MUNICIPIO DE SAN PABLO JOCOPILAS DEPARTAMENTO DE
SUCHITEPÉQUEZ.
ÓRGANOS DE LA EMPRESA CAMPESINA.
Como lo regula establece el Acuerdo Gubernativo 135-86 del Congreso de
la República en el Capítulo II “Órgano de las Empresas Campesinas Asociativas”
Sección I “Órganos de Dirección”. Artículo 2º. Las empresas Campesinas
Asociativas, tendrán como Órganos de Dirección los siguientes:
1. Asamblea Comunitaria y
2. Junta Directiva.
La Asamblea Comunitaria estará constituida por la reunión de todos los
miembros de la Empresa Campesina Asociativa. Se efectuará obligatoriamente
una Asamblea Comunitaria Anual, una ordinaria trimestral y las extraordinarias
que sean necesarias.
Artículo 6º. La Asamblea Comunitaria Extraordinaria, cuando sea
convocada podrá conocer y decidir sobre lo siguiente:
a. Modificación del acta constitutiva de la empresa o de sus estatutos,
b. Remoción y sustitución por motivo justificado de uno o varios miembros de
la Junta Directiva o de uno o varios miembros del a Junta de Vigilancia,
84
c. Modificación de los planes de producción, de servicios, de financiamiento y
demás concernientes a la empresa,
d. Integrarse en federación
e. Disolución de la empresa,
f. Admisión, retiro, expulsión, sustitución y rehabilitación de miembros; y
g. Cualquier otro asunto que por resolución de Junta Directiva o Junta de
Vigilancia o solicitud de los miembros que motiven la reunión deba tratarse
con urgencia”
Artículo 7º. “La Asamblea Comunitaria Anual será convocada por la Junta
Directiva, con un mes de anticipación debiendo hacerse recordatorio ocho días
antes de la fecha señalada para la misma. La convocatoria se hará a los
miembros de la empresa, por lo medios de comunicación más adecuados y
deberá expresar el lugar, día, hora y objeto de la sesión. Para las Asambleas
Comunitarias Ordinarias, la convocatoria se efectuará en la forma que establezca
sus estatutos. Para las Asambleas Comunitarias Extraordinarias, la convocatoria
deberá hacerse por lo menos tres días de anticipación indicando claramente el
objeto de la sesión, podrá convocar a ella, la Junta Directiva o la Junta de
Vigilancia según el interés que motive”
Artículo 9º. “El Quórum de la Asamblea Comunitaria Anual y de la Asamblea
Ordinaria estará legalmente constituida por la mitad más uno de la totalidad de
sus miembros. Para la Asamblea Comunitaria Extraordinaria se requerirá la
85
presencia de por lo menos las dos terceras partes de la totalidad de miembros, en
el lugar y hora fijados en la convocatoria”28
La Junta Directiva de la Empresa Campesina Asociativa de la Comunidad
Agraria Chocolá del municipio de San Pablo Jocopilas del departamento de
Suchitepéquez, de conformidad a la representación que dicha ley les otorga,
convocaron a una Asamblea General Extraordinaria, para todos los adjudicatarios
de la Comunidad Agraria Chocola, la cual está conformada por 772 adjudicatarios,
para darles a conocer referente al crédito que gestionarían ante el Banco de
Desarrollo Rural BANRURAL, para que cada adjudicatario pudiera invertir en el
cultivo del café para tener una mejor producción en el siguiente período.
Habiendo convocado la Junta Directiva se llevó a cabo dicha Asamblea
General Extraordinaria con un total de 78 adjudicatarios, en la misma el
Presidente de la Junta Directiva les dio a conocer el motivo de la asamblea fue
para informales que habían gestionado un crédito con el Banco de Desarrollo
Rural BANRURAL, y que dicho crédito lo iban a distribuir entre todos los
adjudicatarios, para que puedan invertir su en el cultivo de café como por ejemplo
comprar fertilizantes para abonarlos, insecticidas para combartir la roya, entre
otros, y asimismo el siguiente período en lo que se refiere a la cosecha del café
iban a tener una
mejor producción, pero como garantía iban a hipotecar las
parcelas que tiene en posesión cada adjudicatario. Algunos adjudicatarios
estuvieron de acuerdo, pero la mayoría mostraron su inconformidad, ellos
esperaban una buena noticia como por ejemplo que se les informará que se les
iba a escriturar el inmueble que tienen en posesión. No obstante la Junta Directiva
28
Acuerdo Gubernativo 136-85 del Congreso de la República, Arts. 2,6,7,9
86
ya había avanzado con el trámite para la obtención del crédito y empezaron a
recaudar las fotocopias de cédulas de aquellos adjudicatarios que estarían de
acuerdo a hipotecar su derecho de posesión.
Según el artículo 20 del Acuerdo Gubernativo 136-85 del Congreso de la
República la cual taxativamente regula: “La representación legal de la Empresa
Campesina corresponde al Presidente de la Junta Directiva y su ausencia al
Vicepresidente y en ausencia de ambos al Vocal Primero; el presidente en
funciones mediante escritura pública número ochenta y uno autorizada en la
ciudad de Guatemala el seis de marzo del año dos mil dos, ante el Notario Ronel
Emilio Estrada Arriaza en representación de 180 adjudicatarios celebro un
Contrato de Mutuo con Garantía Hipotecaria ante el Banco de Desarrollo Rural
BANRURAL, por la cantidad de CIENTO NOVENTA Y DOS MIL OCHOCIENTOS
VEINTIUN DOLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA, dejando en
garantía la finca número: DOS MIL CUATROCIENTOS SESENTA Y SIETE
(2,477) folio DOSCIENTOS (200) del Libro DIECIOCHO (18) del departamento de
Suchitepéquez.
En la comunidad Agraria Chocolá del municipio de San Pablo Jocopilas del
departamento de Suchitepéquez, únicamente gozan el derecho de posesión del
bien inmueble, además dicha finca aún no ha sido escriturada, es decir ningún
adjudicatario tiene su escritura individual por lo que viven en el régimen de
copropiedad.
LA POSESIÓN DEL BIEN INMUEBLE:
La posesión es una de las figuras más complejas del derecho privado. Está
relacionada con el derecho de propiedad, con otros derechos y con la mera
87
tenencia. Su proyección es múltiple en la vida jurídica, y sus circunstancias muy
variados. Relacionada con el derecho de propiedad, porque poseer un bien es
inherente al propietario. Con otros derechos, porque se puede poseer algo
legalmente sin ser propietario, (por ejemplo, el usufructuario, la cosa dada en
usufructo). Con la mera tenencia, porque quien eventualmente tiene en su poder
una cosa, puede llegar a tener posesión sobre la misma.
CONCEPTO DE POSESIÓN: Para algunos autores la posesión es un estado o un
poder de hecho, pero fundamentalmente la exteriorización de la propiedad, del
derecho de propiedad; o, en cierto sentido y en ciertas oportunidades, que la
posesión es el inicio de la propiedad. Ahora, en su sentido intrínseco, no se
admite que la posesión sea la exteriorización de la propiedad. Tiende a afirmarse
que la posesión es una presunción legal de la propiedad.
En el estudio del concepto de la posesión. Valverde estudia dos elementos
fundamentales: El corpus (elemento material), o sea el poder físico sobre la cosa,
su tenencia; sin suma, la relación directa entre el poseedor y el bien poseído; y el
animus (elemento intencional), o sea la voluntad de conservar la cosa, de actuar
como propietario.
CLASES DE POSESIÓN: A diferencia de otros derechos, en que su unidad es
manifiesta, material y formalmente, las distintas posibilidades de posesión dan
origen a distintas formas de ella.
Señálense como las más importantes aquellas que se expresan a
continuación.
a)POSESIÓN NATURAL Y POSESIÓN CIVIL: La primera, o sea la posesión
natural, es la tenencia de una cosa o el disfrute de un derecho, por una persona.
88
La segunda, o sea la posesión civil es la misma tenencia o disfrute unidas a
la intención de haber la cosa como propia.
Conforme al Código Civil de Guatemala, solo pueden ser objeto de
posesión los bienes corporales y los derechos que sean susceptibles de
apropiación, rigiéndose la posesión de los derechos por las mismas disposiciones
que regulan la de las cosas corporales.
b) POSESIÓN PERSONAL Y POSESION POR OTRO: La posesión personal es
la que se ejerce por quien tiene en su poder el bien o el derecho. La posesión por
otro es aquella que se ejerce en nombre de otro sin ser poseedor. El Código Civil
no se refiere expresamente a esa distinción aunque en la práctica es de por sí
corriente.
c) POSESIÓN DE BUENA FE Y POSESIÓN DE MALA FE: La posesión de
buena fe existe cuando se tiene la creencia de que la persona de quien se recibió
la cosa era dueña de ella y podía transmitir su dominio (Art. 622). Y dura mientras
las circunstancias permiten al poseedor presumir que posee legítimamente, o
hasta que es citado en juicio (Arto. 623).
La posesión de mala fe existe cuando la persona entra a la posesión sin
título alguno para poseer; y también cuando se conocen los vicios de un título que
impide poseer con derecho.
d) POSESIÓN INMEDIATA Y POSESIÓN MEDIATA: Es una distinción que tiene
su origen en el derecho alemán. Ocurre, según el Código Civil, art. 613, cuando el
poseedor temporal en virtud de un derecho (por ejemplo, el arrendatario) deviene
poseedor inmediato, correspondiendo la posesión mediata a quien le confirió tal
derecho (en el mismo ejemplo, al propietario).
89
e) POSESIÓN DISCONTINUA Y POSESIÓN CONTINUA: Dispone el Código Civil
At. 630, que existe discontinuidad en la posesión (posesión discontinua) cuando la
cosa poseída se abandona o desampara por más de un año, o antes, cuando
expresa tácitamente se manifiesta la intención de no conservarla. A contrario
sentido, existe posesión continua cuando no ocurren dichas circunstancias.
f) POSESIÓN PÁCIFICA Y POSESIÓN VIOLENTA: El Código no define la
posesión pacífica. Si lo hace respecto a la posesión violenta, en los términos
siguientes: Es posesión violenta, la que se adquiere por la fuerza o por medio de
coacción moral o material contra el poseedor, contra la persona que lo representa
o contra quien tiene la cosa a nombre de aquél. (Art. 613). Por lo tanto, ha de
entenderse como posesión pacífica aquella en que no se presenta tales
circunstancias.
g) POSESIÓN PUBLICA Y POSESIÓN CLANDESTINA: La posesión pública es
la que se disfruta de manera que pueda ser conocida de todos; y clandestina la
que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho para oponerse a ella (Art 632).
La posesión pública se ejerce generalmente de buena fe, cuando la cosa
deviene de buena fe en poder del poseedor. La posesión clandestina, por regla
general, se presenta cuando ilícitamente se adquiere una cosa
h)POSESIÓN REGISTRADA Y POSESIÓN NO REGISTRADA: Esta distinción
tiene importancia muy especialmente respecto a bienes inmuebles. Existe
posesión registrada cuando se inscribe un título supletorio sobre un bien
inmueble, conforme a lo dispuesto por la ley de la materia; y posesión no
registrada cuando se posee un inmueble con los requisitos previstos en esa ley,
90
pero no se han iniciado las diligencias de titulación o no se ha inscrito la
resolución judicial.
i) POSESIÓN INDIVIDUAL E INDIVISA: La posesión individual es aquella que
sobre un bien o un derecho ejerce una sola persona; es el principio general que
desarrollan las legislaciones. Posesión indivisa es la que ejercen a la vez varias
personas sobre un mismo bien o derecho, sin que cada una pueda aducir que lo
posee todo. “A este respecto véase artículo 638 del Código Civil”.29
LA COPROPIEDAD:
CONCEPTO Y NATURALEZA:
Esta figura jurídica es también llamada condominio. Se tipifica cuando dos
o más personas son propietarias, en iguales o desiguales partes, de una misma
cosa, de un mismo bien.
El Código Civil dispone que hay copropiedad cuando un bien o un derecho
pertenece proindiviso a varias personas, y que las cuotas de los partícipes se
presumen iguales (Artículos 485 y 486). Esta presunción legal admite prueba en
contrario, en otras palabras, debe entenderse que a falta de convenio las cuotas
de los coparticipes se presumen iguales. Es característica de la copropiedad, en
el sistema adoptado por el Código, que cada condueño o copropietario no tiene la
propiedad exclusiva sobre una parte determinada de la cosa; su derecho de
propiedad se extiende, en cierta proporción, sobre toda la cosa, sin estar referido
a una parte especifica de la misma. Ejemplo: si tres personas son copropietarias
de un terreno, cada una de ellas tiene derecho de propiedad sobre el mismo
29
Manual de Derecho Civil Lic. Alfonso Brañas Pag. 297
91
equivalente a una tercera parte, que se denomina parte alícuota y se extiende
sobre la propiedad de todo el terreno, no sobre determinada extensión del mismo.
En otras palabras, en el ejemplo que se ha puesto, la tercera parte del
derecho de propiedad que corresponde a cada propietario o condueño, se
interrelaciona con la de los otros dos condueños, teniéndose precisada sólo la
titularidad del derecho de propiedad (En una tercera parte), no así a que lugar del
terreno corresponde la misma; de lo contrario, no habría copropiedad sino típica
propiedad individual.
SISTEMAS
RESPECTO
A
LA
NATURALEZA
JURÍDICA
DE
LA
COPROPIEDAD:
Debe señalarse que para determinar la naturaleza jurídica de la propiedad,
según el criterio que adopta cada Código existe dos sistemas legislativos.
a) SISTEMA ROMANO DE LA COPROPIEDAD: Se caracteriza porque cada
copropietario tiene un derecho proporcional a la cosa (cuota o parte alícuota sobre
la cosa), tiene poder de disposición sobre su parte, y derecho a pedir que termine
la indivisión. Es el sistema en que se basó el Código Civil de Guatemala en la
regulación de la copropiedad.
b) SISTEMA GERMÁNICO DE LA COPROPIEDAD: Se caracteriza porque el
mismo no reconoce parte proporcional o cuota a los condueños, en virtud que la
copropiedad viene a ser en cierta forma un ente colectivo al cual idealmente
pertenece la titularidad del dominio sobre la cosa, y por lo tanto ningún condómino
puede pedir que termine la indivisión”. 30
30
Bid Página 304
92
Según el artículo 485 del Código Civil establece: “Hay copropiedad cuando un
bien o un derecho pertenece pro indiviso a varias personas.
A falta de contrato o disposición especial, se regirá la copropiedad por las
disposiciones del presente capítulo”.
Artículo 491: “Todo condueño tiene la plena propiedad de la parte alícuota que le
corresponde y la de sus frutos y utilidades, pudiendo, en consecuencia
enajenarla, cederla o gravarla y aun ceder únicamente su aprovechamiento, salvo
si se tratare de derecho personal. Pero el efecto de la enajenación o gravamen
con relación a los condueños estará limitado a la porción que se le adjudique en la
división al cesar la comunidad. Los condueños gozan del derecho de tanteo que
podrán ejercitar dentro de los quince días siguientes de haber sido notificados del
contrato que se pretende celebrar”. 31
EFECTOS CIVILES EN RELACIÓN AL CONTRATO DE MUTUO CON
GARANTÍA HIPOTECARIA:
Al momento de celebrar la escritura pública del contrato de mutuo con
garantía hipotecaria la Junta Directiva a través del Presidente como representante
legal prácticamente hipotecó toda la finca no importándole que el 75% de los
adjudicatarios mostraran su inconformidad, y como consecuencia por su
negligencia hipoteco toda la finca al momento de celebrar dicho contrato. Y lo
peor de todo es que cuando obtuvieron el crédito lo distribuyeron únicamente con
31
Código Civil Decreto Ley 106 Artículos 485 y 491
93
los 180 adjudicatarios, dejando en las Oficinas de la Empresa Campesina
Asociativa CHOCOLA su título provisional como garantía, pero obviamente eso de
nada sirve porque la hipoteca prácticamente se estableció para toda la finca, y no
en el derecho de posesión de dichos adjudicatarios, y se comprometieron a
cancelar dicho crédito con la entrega de café en uva que como cada año se
acostumbra, y así se les iba descontando prácticamente con sus intereses. Es
lamentable que la Junta Directiva no busco una asesoría para ver realmente la
forma de no perjudicar a toda la comunidad, ahora dichas consecuencias lo sufre
toda la comunidad, e incluso aquellas personas que han estado comprando los
derechos de posesión a otros adjudicatarios, porque prácticamente ¿Qué
sucedería con ellos si el Banco ejecuta? ¿Tendrían derechos los nuevos
condueños de parcelas a reclamar con el que les vendió?. Claro que si porque a
sabiendas la Junta Directiva que la finca está hipotecada ellos no dan la
información a los compradores, y es mas no permiten que un Notario faccione la
compraventa porque según ellos, dicho documento no tiene validez en dichas
Oficinas, porque los únicos que pueden autorizar las ventas únicamente son ellos,
claro como velan en forma personal el interés económico.
Al momento de adquirir el crédito en dicho instrumento público la Junta
Directiva se comprometió a cancelarlo en un plazo de NOVENTA Y OCHO
MESES contados a partir de la fecha del desembolso, o sea ocho amortizaciones
anuales.
El problema empezó a gravarse a partir del año dos mil seis, cuando el
75% de los adjudicatarios exigían su escritura del bien inmueble que tienen en
posesión, y la sorpresa fue que la Nueva Junta Directiva electa en el año dos mil
uno, solicito otra ampliación del crédito por la cantidad de CIEN MIL DOLARES
94
DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA ($100,000.00), según escritura
pública autorizada el veinte de junio del año dos mil dos ante los oficios del
Notario Ronel Emilio Estrada Arriaza, no se había cancelado el primer crédito y de
una forma tan negligente la nueva Junta Directiva solicitó una ampliación del
mismo.
No obstante de la no participación de todos los adjudicatarios, es
lamentable que la Junta Directiva hiciera dicho contrato, lo que es ilegal, parte de
eso es también la falta de conocimiento ya que las personas que llegan a ocupar
ese puesto pues no tienen ninguna preparación académica , en la actualidad el
75% de los adjudicatarios están enfurecidos ya que al momento que el crédito fue
desembolsado únicamente lo recibieron los 180 adjudicatarios, más no la
totalidad, y como garantía dejaron el bien Inmueble inscrito en el Segundo
Registro de la Propiedad con sede en la ciudad de Quetzaltenango.
Como puede evidenciarse la Junta Directiva a través del presidente en
representación de los 180 adjudicatarios en la escritura pública del contrato de
mutuo con garantía hipotecaria al momento de no cancelar la totalidad del crédito
se acepta como título ejecutivo el testimonio de dicho instrumento público.
TÍTULO EJECUTIVO:
Guasp dice que por juicio ejecutivo se entiende en el derecho español
“Aquel proceso de cognición común, pero sumario por razones cualitativas, que
está destinado a satisfacer pretensiones dotadas de fehaciencia legalmente
privilegiada. Critica Guasp la expresión “juicio Ejecutivo” con la que parece
significarse que no se trata de un juicio declarativo sino de una figura a fin a los
procesos de ejecución, lo cual considera equivocado. Refiriéndose al sistema
95
español dice: “La LEC yerra gravamente al creer, aunque sea de modo implícito,
que el juicio ejecutivo es la verdadera sede de los preceptos sobre el embargo de
las normas sobre ejecución expropiativa, que llama procedimiento de apremio,
pero como sus criterios de sistema no vinculan al intérprete resulta perfectamente
admisible, en el derecho español, la tesis que sostiene la naturaleza estrictamente
declarativa del llamado juicio ejecutivo.”.
En el Código Procesal guatemalteco todas las normas sobre el embargo y
actos de la ejecución expropiativa están en el Título I del Libro III, que se refiere a
la Vía de Apremio. De todas maneras, ya se puntualizó que el sistema
guatemalteco se le considera un proceso de ejecución, sin desconocer la fase
declarativa que se desenvuelve hasta la culminación de la sentencia.
Según Enrico TullioLiebman el juicio ejecutivo constituye un proceso mixto
de cognición y ejecución, o más bien dicho un proceso de ejecución que contiene
una fase de cognición, pero de cognición sumaria. Dice: “La cognición sumaria se
diferencia de la ordinaria por dos caracteres, que son ambos la consecuencia de
su finalidad puramente instrumental: el de ser incompleta, y el de ser provisional.
La cognición ordinaria es completa, lo que quiere decir que da lugar a examen de
todas las cuestiones posibles, esto es, de todas aquellas que en el caso concreto
se consideran relevantes, y es, además, definitiva, en el sentido de que tiene la
finalidad de crear la certeza en torno a la controversia. Por el contrario, la
cognición sumaria, incluida como simple medio a fin en un proceso que tiene por
objeto la ejecución, es incompleta, o porque no todas las cuestiones pertinentes
pueden ser examinadas o porque son examinadas de un modo más rápido y
superficial del que normalmente se exige, o también porque estas estas dos
características se encuentran reunidas; y es provisional en el sentido de que no
96
está destinada a crear la certeza en torno a la existencia o inexistencia del
derecho controvertido, sino solamente un cierto grado de probabilidad, razón por
la cual, cuando se alcanza la cuestión controvertida puede ser libremente
discutida y decidida de nuevo. Por eso la cognición ordinaria da lugar a
declaración de certeza; la cognición sumaria, no. Con el fin del proceso ordinario
se forma la cosa juzgada; por el contrario terminado el juicio ejecutivo, queda
abierta la vía para un segundo proceso, ordinario, en el que la cuestión es
examinada nuevamente, esta vez a fondo y definitivamente.32
Según el Código Procesal Civil y Mercantil en su artículo 327 regula:
“Procede el juicio ejecutivo cuando se promueve en virtud de alguno de los
siguientes títulos:
1º. Los testimonios de las escrituras públicas
2º. La confesión del deudor prestada judicialmente; así como la confesión ficta
cuando hubiere principio de prueba por escrito,
3º. Documentos privados suscritos por el obligado o por su representante y
reconocidos o que se tengan por reconocidos ante juez competente, de acuerdo
con lo dispuesto en los artículos 98 y 184; y los documentos privados con
legalización notarial,
4º. Los testimonios de las actas de protocolación de protestos de documentos
mercantiles y bancarios, o los propios documentos si no fuere legalmente
necesario el protesto.
32
Derecho Procesal Civil de Guatemala, Lic. Mario Aguirre Godoy Pag. 244
97
5º. Acta notarial en la que conste el saldo que existiere en contra del deudor, de
acuerdo con los libros de contabilidad llevados en forma legal,
6º. Las pólizas de seguros, de ahorros y de fianzas y los títulos de capitalización,
que sean expedidos por entidades legalmente autorizados para operar en el país,
7º. Toda clase de documentos que por disposiciones especiales tengan fuerza
ejecutiva.33
TÍTULOS EJECUTIVOS:
A) LOS TESTIMONIOS DE LAS ESCRITURAS PÚBLICAS:
Constituye un título ejecutivo de carácter notarial, que de conformidad con el
artículo 66 del Código de Notariado, testimonio es la copia fiel de la escritura
matriz, de la razón de auténtica o legalización, o del acta de protocolación,
extendida en el papel sellado correspondiente, y sellada y firmada por el notario
autorizante, o por el que deba sustituirlo. Nótese que según el inciso 1º. Del
artículo 327 sólo tienen carácter de títulos ejecutivos los testimonios de las
escrituras públicas no así los demás testimonios que menciona el artículo 66 del
Código de Notariado.
Para que el juez pueda despachar la ejecución con base en un testimonio
de escritura pública, ésta debe contener, como es lógico, una obligación de
carácter ejecutivo, o sea que la obligación que se reclama debe referirse a
cantidad líquida y exigible. Esto ocurre así, generalmente, y por ello, en la práctica
forense a esta modalidad de juicio se le denomina “juicio ejecutivo común”. Sin
33
Código Procesal Civil y Mercantil Art. 327
98
embargo, también a través de este juicio puede pedirse el cumplimiento
específico de obligaciones de dar, hacer o no hacer.
En el sistema español cuando se reclama una cantidad de dinero, ésta
debe reunir los requisitos de ser cierta, líquida y de plazo vencido. Dice Guasp: “El
requisito de la certeza impone total determinación de la cantidad que se reclama,
que no podrá ser un concepto más o menos vago, sino totalmente preciso, pues
todas las prescripciones de la ley en este punto revelan que la exactitud de la
reclamación es requisito necesario de la pretensión ejecutiva”. Agrega “El
requisito de la liquidez establece que la determinación de la cantidad, en que
consiste su certeza, venga expresada mediante una cifra numérica que señale
matemáticamente el importe o cuantía de la reclamación que se formula. Nuestro
Código
únicamente
habla
de
cantidad
de
dinero
líquida
y
exigible,
sobreentendiéndose el requisito de la certeza. En cuanto a que la obligación sea
de plazo vencido, se comprende dentro de la palabra “exigible”, que también
abarca la realización o cumplimiento de la condición a que pudiera haberse
sujetado esa obligación.
Los tribunales también han entendido que el requisito de liquidez se da en
aquellas cantidades que pueden determinarse por una simple operación
aritmética.
En la LEC española se permite el despacho de la ejecución ya sea por
cantidad líquida en dinero efectivo, o bien por cantidad líquida en especie,
computándola a metálico, pero siempre y cuando haya vencido el plazo de la
obligación (Artículo 1435). O sea que en el sistema espalo, como en el nuestro,
no es posible que en el sistema español, como en el nuestro, no es posible que
99
en esta clase de juicios se dicten sentencias con condenas de futuro. No obstante
el sistema español tiene la particularidad de permitir la ampliación del juicio
ejecutivo, para los casos de vencimientos ulteriores de las obligaciones. Dice
Guasp al respecto: “En el juicio ejecutivo no puede haber, por lo tanto, condenas
de futuro; sólo las prestaciones actuales pueden justificar una actuación de este
tipo. La LEC facilita, no obstante, el cumplimiento de esta regla para el caso de
que reclamado el cumplimiento ejecutivo de una obligación cuyos plazos no han
vencido todavía en su totalidad, se produzcan, durante la tramitación del juicio,
vencimiento ulteriores a aquel en que se basa la demanda ejecutiva. En tal caso,
en efecto, se permite la ampliación del juicio a los vencimientos ulteriores,
comunicándose las actuaciones judiciales ya practicadas a las nuevas.
En el sistema guatemalteco se reconoce valor ejecutivo al documento
notarial que consiste en el testimonio de una escritura pública, sin atender a que
sea primera, segunda o ulterior copia. Conforme a la LEC española esto no es
posible, ya que por disposición del inciso 1º. Del artículo 1429 solo tiene
aparejada ejecución la escritura pública, con tal que sea la primera copia, o si es
segunda, que esté dada en virtud de mandamiento judicial y con citación de la
persona a quien deba perjudicar o de su causante.
En Guatemala no ha dado problema admitir como títulos ejecutivos los
testimonios de las escrituras públicas, sin atender a su orden de expedición,
porque se considera que en todo caso la impugnación de esos títulos corresponde
plantearla al demandado en el proceso ejecutivo. El demandante solamente debe
probar la existencia de su pretensión ejecutiva”. 34
34
Derecho Procesal Civil de Guatemala. Lic Mario Aguirre Godoy Página 247
100
La Empresa Campesina Asociativa Chocolá del municipio de San Pablo
Jocopilas del Departamento de Suchitepéquez, ha incumplido con el pago del
crédito que adquirió con el Banco de Desarrollo Rural BANRURAL, ya que hasta
la fecha aún no se ha logrado cancelar el mismo, aun con las negociaciones tan
sucias que se han realizado, porque en la comunidad aun hay lotes que no tienen
dueño y que obviamente la Junta Directiva es la que tiene el control de los
mismos, llegando al extremo de vender tantas áreas en precios tan altos y no
logran realizar un convenio de pago con el Banco de Desarrollo Rural
BANRURAL, es lamentable que los parcelarios que participaron en la obtención
del crédito no hicieron la inversión en el cultivo del café, supuestamente para
tener una mejor producción, es lamentable que el Representante Legal como lo
es el presidente no pensó en las graves consecuencias que podía llegar a tener al
momento de incumplir, y que por ente todos son perjudicados aunque no todos
participaron en la distribución de dicho crédito, si no únicamente un 25% de los
adjudicatarios.
EFECTOS PENALES:
A) EN RELACION A LOS ADJUDICATARIOS:
El 25% de los adjudicatarios de la Empresa Campesina Asociativa
“Chocolá” del municipio de San Pablo Jocopilas del departamento de
Suchitepéquez, no obstante sabiendo que habían adquirido un crédito y que
tenían que pagar en el plazo establecido en el instrumento público, algunos
adjudicatarios empezaron a vender su derecho de posesión, y algunas personas
ya han fallecido. ¿ahoraquién es el responsable del crédito que obtuvo cada
101
adjudicatario? Obviamente todos los adjudicatarios, porque lo que la Junta
Directiva a través del Presidente en Representación Legal de los 180
adjudicatarios, hipotecaron toda la finca, cosa contrariasería que los beneficiados
hubiesen hipotecado únicamente su derecho de posesión, pero lamentablemente
no fue así, ahora para el cumplimiento de la obligación están todos incluso los que
no son adjudicatarios, han implementado una ley que todo aquel mayor de edad
es decir el que ya tiene 18 años, tiene que dar una cuota mensual a manera de
llegar a complementar las amortizaciones, ¿Qué culpa tienen las personas pagar
las consecuencias, de gente tan irresponsable?.
Los adjudicatarios que vendieron el derecho de posesión que les
corresponde, bien gracias porque inclusive hay algunos que ya no viven en la
Comunidad. Por lo tanto ellos cometieron un delito la cual estátipificada en el
Código Penal específicamente en su artículo:
263 ESTAFA PROPIA: “Comete estafa quien induciendo a error a otro, mediante
ardid o engaño, lo defraudare en su patrimonio en perjuicio propio o ajeno. El
responsable de este delito será sancionado con prisión de seis meses a cuatro
años y multa de doscientos a diez mil quetzales. 35
B) EN
RELACION
A
LA
JUNTA
DIRECTIVA
DE
LA
EMPRESA
ASOCIATIVA “CHOCOLA”.
No obstante a las condiciones en que se suscribió el Contrato de Mutuo
con Garantía Hipotecaria en que no tenían que gravar, enajenar, ni hipotecar la
finca objeto en garantía, la Junta Directiva no ha respetado dicha condición
35
Decreto 17-173 del Congreso de la República Art. 263
102
porque realizan las ventas de los derechos de posesión sin darle mayor
información al comprador que dicha finca está hipotecada, por lo que están
cometiendo el mismo delito que los adjudicatarios, Estafa Propia, además la junta
directiva no le da valor jurídico a los documentos elaborado por un Notario,
indicando que los únicos facultados para realizar la compraventa de derechos de
posesión son ellos, claro como lo que velan es el interés económico. Por lo tanto
los Adjudicatarios y la Junta Directiva de la Empresa Campesina, han engañado a
muchas personas al hacerles creer que los derechos de posesión que adquieren
´pueden disponer de ellos, sin importarles las consecuencias como lo que hoy se
vive en dicha comunidad.
103
104
CONCLUSIONES:
1- El crédito obtenido por la Junta Directiva de la Empresa Campesina
Asociativa
“Chocolá”
departamento
de
del
municipio
Suchitepéquez
a
de
San
través
Pablo
del
Jocopilas
Presidente
del
como
Representante Legal de los 180 adjudicatarios que recibieron el mismo,
deben servir de base para que dichos adjudicatarios cumplan su
obligación.
2- La falta de conocimiento de parte de la Junta Directiva de la Empresa
Campesina Asociativa “Chocolà” del municipio de San Pablo Jocopilas del
Departamento de Suchitepéquez, hizo a que para el cumplimiento de la
obligación dejó en garantía la totalidad de la finca, sin percatarse que los
perjudicados iban a ser la mayoría aunque no recibieron el crédito, porque
como se ha estado mencionando en dicha comunidad se vive en un
régimen de copropiedad.
3- La omisión de parte de la Junta Directiva de la Empresa Campesina
Asociativa
“Chocolá”
del
municipio
de
San
Pablo
Jocopilas
del
Departamento de Suchitepéquez, de llevar a cabo una asamblea general
con todos los adjudicatarios, para consultarles o más bien darles a conocer
que aunque no participarían en la distribución del crédito de todas maneras
el derecho de posesión iba a quedar hipotecado.
4- Que la Junta Directiva de la Empresa Campesina Asociativa “Chocolá” del
municipio de San Pablo Jocopilas del Departamento de Suchitepéquez,
debe llegar a un acuerdo entre el Banco de Desarrollo Rural BANRURAL
105
para prorrogar el plazo antes de que dicha institución inicie la ejecución de
la finca dada en garantía como cumplimiento de la obligación.
5- Que la Junta Directiva de la Empresa Campesina Asociativa “Chocolá” del
municipio de San Pablo Jocopilas del Departamento de Suchitepéquez,
debe llevar un mejor control para establecer que personas venden y ceden
sus derechos de posesión sobre el inmueble, para darles la información
que la finca está hipotecada, y así evitar caer en el delito de Estafa Propia.
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RECOMENDACIONES:
1. Que en la elección de la Junta Directiva de la Empresa Campesina
Asociativa
“Chocolá”
del
municipio
de
San
Pablo
Jocopilas
del
Departamento de Suchitepéquez, deben de tomar en cuenta la preparación
académica de las personas que vayan a ocupar el puesto, para mejorar la
forma de administración de dicha empresa campesina.
2. Debe de reformarse el Acuerdo Gubernativo 136-85 del Congreso de la
República para que las personas que ocupen el puesto dentro de la Junta
Directiva tengan un perfil académico, para no caer en los grandes errores,
como lo han hecho.
3. Que debe modificarse los requisitos para ser electo como Junta Directiva.
4. La Junta Directiva debe de llegar a un acuerdo con el Banco de Desarrollo
Rural BANRURAL, en un convenio de pago, como bien es cierto la
comunidad aún tiene fracciones que no tienen dueño, pues cederles al
banco una fracción del inmueble para que construyan una agencia, y que
dicha institución bancaria no page renta por un determinado tiempo para ir
cancelado el crédito.
5. La Junta Directiva debe de plantear a los adjudicatarios la escrituración
individual del derecho de posesión, pero hacerles saber que saldrá
hipotecado, pero si se llega a un convenio con el Banco pues
individualmente pueden ir pagando las amortizaciones dividiendo entre los
772 adjudicatarios.
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6. Plantear en Juicio Ordinario, la Nulidad del Negocio Jurídico contenido en
la escritura pública número ochenta y uno autorizada en la ciudad de
Guatemala el seis de marzo del año dos mil dos, ante el Notario Ronel
Emilio Estrada Arriaza.
108
BIBLIOGRAFÍA
1. Aguirre Godoy, Mario, Procesal Civil de Guatemala
2. Brañas, Alfonso Manual del Derecho Civil tomo I, II y III
3. Dr. Aguillar Guerra, Vladimir Osman, Los Contratos Civiles en Particular
4. Ramírez Gaitan Daniel Ubaldo, Derecho Bancario Bursatil
5. Muñoz Nery Roberto, La Forma Notarial en el Negocio Jurídico
6. Vásquez Martínez, Edmundo, Instituciones de Derecho Mercantil
7. Sandoval Villeda Leopoldo, El Problema Agrario Guatemalteco
8. Castañeda Paz, Mario Vinicio, Derecho Agrario
9. Ruiz Massieu, Mario, Derecho Agrario Revolucionario
10. Paz Cárcamo, Guillermo, La Reforma Agraria una aproximación histórica al
proceso.
LEYES APLICABLES.
1. Decreto Ley 106, Código Civil
2. Decreto Ley 107, Código Procesal Civil y Mercantil
3. Decreto 2-70 del Congreso de la República Código de Comercio
4. Código Penal
5. Código de Notariado
6. Acuerdo Gubernativo 136-85 del Congreso de la República
7. Decreto Ley 67-84 del Organismo Ejecutivo (Ley de Empresas Campesinas
Asociativas”
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ANEXOS