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'Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
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INFORME TÉCNICO W ft/J2.zo16-SERVIR/GPGSC
A
JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN
Presidente Ejecutivo
De
CYNTHIASÚ LAY
Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil
Asunto
Incremento de remuneración por Laudo Arbitral
Referencia
Oficio W 147-2013-EPSASA-GG
Fecha
Lima,
J.
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'"' : 2 7 JUL 2016
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2 6 JUL 2016
Objeto de la consulta
Análisis
Competencia de SERVIR
2.1
Las competencias de SERVIR para emitir opm1ones en materia del Servicio Civil están
contextua !izadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al
Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva.
2.2
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal de
todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el
constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones
individuales que adopte cada Entidad.
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos
Humanos (en adelante SAGRH), planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin
hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente
informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.
De las empresas municipales y su condición de entidades como parte de sistemas administrativos
2.4
HORA
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Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de la Entidad Prestadora de Servicios de
Saneamiento EPSASA, consulta sobre incremento de las remuneraciones vía Jaudo arbitraL
11.
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Conforme a la Ley W 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, las empresas municipales son creadas
por ley, a iniciativa de los gobiernos locales con acuerdo del concejo municipal con el voto favorable
de más de la mitad del número legal de regidores. Dichas empresas adoptan cualquiera de las
modalidades previstas por la legislación que regula la actividad empresarial y su objeto es la
prestación de servicios públicos municipales; asimismo son empresas que conforman la actividad
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"Año de la consolidación del Mar de Grau"
empresarial del Estado y no se encuentran sujetas .al Fondo Nacional de Financiamiento de la
Actividad Empresarial del Estado (FONAFE), esta última encargada de normar y dirigir la actividad
empresarial del Estado.
2.5
El artículo 3o y la Primera Disposición Complementaria, Transitoria y Modificatoria del Decreto
Legislativo 1031, decreto legislativo que promueve la eficiencia de la actividad empresarial del
Estado, establecen que las Empresas del Estado se rigen por las normas de la Actividad Empresarial
del Estado y de los Sistemas Administrativos del Estado, en cuanto sean aplicables, y
supletoria mente por las normas que rigen la actividad empresarial privada, principalmente por la Ley
General de Sociedades y el Código Civil. Esta disposición alcanza a las empresas del Estado de los tres
niveles de gobierno.
2.6
El Decreto Legislativo W 1023, norma que crea SERVIR como organismo técnico especializado rector
del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos del Estado, establece en su artículo 3°,
relativo al alcance de dicho sistema que este está comprendido "por todas las entidades de la
administración pública señaladas en el Artículo 111 del Título Preliminar de la Ley W 28175, Ley Marco
del Empleo Público', de conformidad con la Constitución Política del Perú y la ley", debiendo
señalarse que la referida Ley Marco del Empleo Público establece en su artículo 111, numeral S que
para efectos de dicha ley se entenderá por entidades públicas a los Gobiernos Locales, sus órganos
y entidades.
2. 7
Por su parte, la Ley W 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría
General de la República, establece que bajo su ámbito de aplicación se encuentran "todas las
entidades sujetas a control por el Sistema (Sistema Nacional de Control), independientemente del
régimen legal o fuente de financiamiento bajo el cual operen", entre otras, "Los Gobiernos
Regionales y Locales e instituciones y empresas pertenecientes a los mismos, por los recursos y
bienes materia de su participación accionaría.
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2.8
En igual sentido, otra norma de alcance transversal como el Decreto Legislativo W 1017 que aprueba
la Ley de Contrataciones del Estado establece que bajo su ámbito de aplicación se encuentran "bajo
el término genéííco de Entidad": I(Los Gobiernos Regionales, sus dependencias y reparticiones", "los
Gobiernos Locales, sus dependencias y reparticiones" y "las empresas del Estado de derecho público
o privado, ya sean de propiedad del Gobierno Nacional, Regional o Local y las empresas mixtas bajo
control societario del Estado".
2.9
gobiernos locales, sus organismos públicos descentralizados y sus empresas, FONAFE y sus empresas ·
y ESSALUD" (Capítulo VI).
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Asimismo, el Texto Único Ordenado de la Ley W 28411, Ley General del Sistema Nacional de
Presupuesto, establece en su artículo so que las empresas del Estado están incluidas bajo su
ámbito. Inclusive tiene un capítulo específico "De los presupuestos de los gobiernos regionales,
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""-/e.~~~ 1. El Poder Legislativo, conforme a la Constitución y al Reglamento del Congreso de la República.
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2. El Poder Ejecutivo: ministerios, organismos públicos descentralizados, proyectos especiales y, en general, cualquier otra
entidad perteneciente a este Poder.
3. El Poder Judicial, conforme a lo estipulado en su ley orgánica.
4. Los Gobiei-nos Regionales, sus órganos y entidades.
5. Los Gobiernos Locales, sus órganos y entidades.
6. Los organismos constitucionales autónomos.
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Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la consolidación del Mar de Grau"
Sobre el incremento vía laudo arbitral
2.10 Respecto a la consulta es preciso indicar que conforme a lo dispuesto en la Quincuagésima
Octava Disposición Complementaria Final de la Ley W 299S1, a partir del S de diciembre de
2012, los arbitrajes, incluso aquellos que se encontraban en trámite a dicha fecha, no pueden
disponer el incremento o reajuste de remuneraciones o la creación de beneficios económicos
de cualquier índole, debiendo contener únicamente aspectos relacionados con las condiciones
de trabajo. Asimismo, sanciona con nulidad de pleno derecho a los laudos arbitrales que
contravengan dicha disposición.
2.11
Así también, el artículo 42• de la Ley W 30057, Ley del Servicio Civil prevé que los servidores
civiles tienen derecho a solicitar la mejora de sus compensaciones no económicas, incluyendo
el cambio de condiciones de trabajo o condiciones de empleo, de acuerdo con las posibilidades
presupuestarias, de infraestructuras de la entidad y la naturaleza de las funciones que en ella
se cumplen. Se consideran condiciones de trabajo a los permisos, licencias, capacitación,
uniformes, ambiente de trabajo y, en general, todas aquellas que faciliten la actividad del
servidor, los que deben formularse como cláusula e integrarse armónicamente dentro de un
solo proyecto de convención'.
2.12
De este modo, se debe tener en consideración tanto el capítulo de Derechos Colectivos, de la
Ley W 30057 (vigente a partir del S de julio de 2013) y su Reglamento General aprobado con
Decreto Supremo W 040-2014-PCM, así como, lo dispuesto en la Quincuagésima Octava
Disposición Complementaria Final de la Ley W 29951, para determinar las materias previstas
como susceptibles de ser negociadas colectivamente, y por ende, el contenido del acuerdo o
del laudo arbitral.
Sobre la posición adoptada por el Tribunal Constitucional respecto a la prohibición de incremento
remunerativo
.......-~~
2.13
Es importante tener en cuenta que el Tribunal Constitucional (en adelante TC) en las sentencias
referidas a los Expedientes W 0025-2013-PI/TC, W 0003-2014-PI/TC, W 0008-2014-PI/TC, W
0017-2014-PI/TC (contra la Ley del Servicio Civil) y W 0003-2013, W 004-2013 y W 0023-2013PI/TC (contra las Leyes de Presupuesto para el Sector Público para los Años Fiscales 2013, 2014
y 2015) ha declarado inconstitucionales las restricciones absolutas a la negociación colectiva
en el Sector Público.
2.14
Adicionalmente, en dichas sentencias, el TC ha señalado que la negociación colectiva es un
derecho fundamental de "configuración legal" cuyo contenido y alcance específico han sido
encargados al legislador. Por lo tanto, para su ejercicio efectivo se requiere previamente tener
dicha configuración legal.
2.15
En ese contexto, el TC ha exhortado al Congreso de la República para que apruebe la regulación
de la negociación colectiva para el Sector Público, a partir de la primera legislatura ordinaria
del periodo 2016-2017 y por un plazo que no podrá exceder de un (1) año.
2 Artículo 44 inciso d) de la Ley W' 30057, Ley del Servicio Civil.
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"Año de la consolidación del Mar de Grau"
2.16
111
Finalmente, el TC ha indicado que durante este lapso se decreta la vacatio sententiae respecto
de la inconstitucionalidad de la prohibición de negociación colectiva para incrementos
salariales en el Sector Público; en consecuencia, aún se mantienen válidas y vigentes, las
prohibiciones de negociación colectiva para incrementos salariales establecidos
normativamente.
Conclusiones
3.1
Las empresas del estado son consideradas como entidades del Sistema Administrativo de Gestión
de Recursos Humanos y recaen asimismo bajo el ámbito del Sistema Nacional de Presupuesto,
rigiéndose por tanto por las disposiciones relativas al ingreso de personal aplicablesa las entidades
de dichos sistemas.
3.2
a partir del 5 de diciembre de 2012, los arbitrajes, incluso aquellos que se encontraban en
trámite a dicha fecha, no pueden disponer el incremento o reajuste de remuneraciones o la
creación de beneficios económicos de cualquier índole, debiendo contener únicamente
aspectos relacionados con las condiciones de trabajo. Asimismo, sanciona con nulidad de
pleno derecho a los laudos arbitrales que contravengan dicha disposición.
3.3
El TC ha exhortado al Congreso de la República para que apruebe la regulación de la
negociación colectiva para el Sector Público, a partir de la primera legislatura ordinaria del
periodo 2016-2017 y por un plazo que no podrá exceder de un (1) año. Durante este lapso se
decreta la vacatio sententiae respecto de la inconstitucionalidad de la prohibición de
negociación colectiva para incrementos salariales en ei Sector Público; en consecuencia, aún
se mantienen válidas y vigentes, las prohibiciones de negociación colectiva para incrementos
salariales establecidos normativamente.
3.4
Por lo tanto, cualquier reajuste, nivelación o incremento remunerativo y/o beneficio de toda
índole deberá encontrarse autorizado por ley expresa; caso contrario, cualquier acuerdo o
decisión que vulnere o afecte dichas prohibiciones o restricciones imperativas es nulo y
corresponderá a la entidad empleadora o a quien tenga legítimo interés solicitar, ante el
órgano jurisdiccional competente, la nulidad de tales acuerdos (sean convenios colectivos o
laudos arbitrales) en esos extremos, a fin de dejarlos sin efecto.
Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el
proyecto de oficio respectivo.
Atentamente,
c::~Úofi
Garente {e) de PolltteiS dé Giístión de! SeMCIO Civil
AUTORIDAD NACIONAL DEL SERVICIO CIVtL
CSl/DSV/Iocf
K:\8. Consultas y Opinión Técnica\02 Informes Técnicos\2016
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