DERECHO PENAL I (PARTE GENERAL)

DERECHO PENAL I (PARTE GENERAL)
1.1 Derecho penal parte general
El derecho penal: concepto, objeto, fines, límites, fundamentos, naturaleza
y medios de que dispone.
Principalmente partiendo de la necesidad de la idea de derecho en general surge como
expresión de la necesidad de ordenar y organizar la vida comunitaria, al derecho penal se
le ha visto siempre como un conjunto de normas de superior jerarquía por tutelar
intereses jurídicos del individuo, del estado y de la sociedad.
Diversos autores lo conceptualizan de distintas maneras:
Francisco Pavón Vasconcelos nos dice que el derecho penal es el conjunto de normas
jurídicas, de derecho público interno, que definen los delitos y señalan las penas o
medidas de seguridad aplicables para lograr la permanencia del orden social.
Jiménez de Asua define al derecho penal como: el conjunto de normas y disposiciones
jurídicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo del estado,
estableciendo el concepto del delito como presupuesto de la acción estatal, así como la
responsabilidad del sujeto activo, asociando a la infracción de la norma una pena finalista
o una medida aseguradora.
Labatut Glena nos señala que el derecho penal es el conjunto de normas cuya misión es
regular las conductas que se estimen capaces de producir un daño social o de originar un
peligro para la comunidad, bajo la amenaza de una sanción.
Porte Petit Candaudap nos dice que el derecho penal es el conjunto de normas jurídicas
que prohíben determinadas conductas a hechos u ordena ciertas conductas, bajo la
amenaza de una sanción.
Estos autores nos especifican de manera general en cada uno de sus conceptos, cual es la
función del derecho penal.
Celestino Porte Petit nos dice que el objeto del derecho penal es lo que constituye las
normas penales, a su vez, compuesta de preceptos y sanción.
En cuanto a los fines o fin del derecho penal es la protección de bienes jurídicos
fundamentales, es decir, de “un bien vital del grupo o del individuo”, dictando el estado al
efecto, las normas que considera conveniente.
Limites. Es la ley; donde la ley es fuente de medida de un derecho subjetivo del
delincuente por cuanto le garantiza frente al estado
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Fundamentos. Teorías absolutas, teoría relativa, teoría mixta (del artículo 8, 13 al 23
constitucionales).
Naturaleza. Es jurídica porque va a regular el comportamiento del hombre en sociedad
por medio del Estado que como institución pública está facultada para crear y aplicar las
normas penales.
Medios de que dispone. Son los centros penitenciarios (estos a su vez se dividen en alta
peligrosidad, media y baja), privación de la libertad, el arresto, reparación del daño y la
multa
1.2 Clasificación del derecho penal
La autora Griselda Amuchategui Requena nos clasifica al derecho penal en:
Derecho penal objetivo: lo constituye el conjunto de normas jurídicas emanadas del
poder público que establecen los delitos y señalan las penas y las medidas de seguridad,
así como su forma de aplicación.
Derecho penal subjetivo: es la protesta jurídica del estado de amenazar, mediante la
imposición de una pena, al merecedor de ella (ius puniendi).
Derecho penal sustantivo: se refiere a las normas relativas al delito, al delincuente y a la
pena o medida de seguridad. También conocido como derecho material.
Derecho penal adjetivo: es el complemento necesario del derecho sustantivo. Se trata del
conjunto de normas que se ocupan de señalar la forma de aplicar las normas jurídicopenales en los casos concretos.
El autor Francisco Pavón Vasconcelos de acuerdo a los conceptos o definiciones
expresadas por distintos autores clasifican al derecho penal en:
Derecho penal objetivo: se le considera el conjunto de normas jurídicas que asocia al
delito, como presupuesto, la pena como consecuencia jurídica.
Derecho penal subjetivo: se identifica con la facultad del estado para crear los delitos, las
penas y medidas de seguridad aplicables a quienes la cometen, o los sujetos peligrosos
que puedan delinquir.
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1.3 Características del derecho
Rafael Márquez Piñero nos dice que las características del derecho penal son las
siguientes:
a) Es cultural (normativo) en tanto que, en la actualidad, los juristas suelen aceptar la
clasificación de las ciencias en dos grandes bloques: culturales y naturales. Por un
lado están las ciencias del ser (que incluyen las naturales) y por otro las del deber
ser (llamadas culturales, en cuanto la cultura, fenomenológicamente hablando, es
un repertorio de comportamientos o patrones de existencia de la sociedad), y
entre estas se encuentra el derecho.
b) Es público en cuanto regula las relaciones entre el individuo y la sociedad, porque
solo el estado es capaz de crear normas que definan delitos y que impongan
sanciones en orden a la consagración del axioma liberal: nullum crimen, nulla
poenas sine lege.
c) Es sancionador garantizador diría el maestro Jiménez de Asua, porque el derecho
penal no crea la norma, sino que la hace positiva a través de la ley, pero es el
soporte insustituible para el ordenamiento jurídico general y está ligado, más que
ninguna otra rama del derecho, a la efectiva eficacia de este ordenamiento. Ello no
resta importancia alguna a la disciplina objeto de estudio, sino que solo la sitúa en
su verdadero parámetro; solo supone la existencia de un principio positivo,
lógicamente anterior a la ley penal.
d) Es valorativo porque la filosofía de los valores ha penetrado profundamente en el
derecho. El mundo de las normas debe asentarse en la realidad, pero el momento
estrictamente jurídico se caracteriza no por esa mera comprobación o verificación
de los hechos, y de sus regularidades (ley natural), sino por la vinculación de esa
realidad a un fin colectivo, en virtud del cual los hechos son estimados valiosos y,
consecuentemente procurados o evitados.
e) Es finalista puesto que si se ocupa de conductas, lógicamente debe tener un fin
(según Antolisei, este fin es el de combatir el fenómeno de la criminalidad). Pavón
Vasconcelos distingue el fin del derecho penal en mediato e inmediato; el mediato
tiene su objetivo en la correcta convivencia social, en tanto que el inmediato
consiste en la represión del delito.
f) Es personalísimo si se tiene en cuenta que la pena se aplica únicamente al
delincuente (en función de haber cometido el delito y sin salir de su esfera
personal. Así, conforme a este carácter, la muerte del delincuente extingue la
responsabilidad penal, aunque pueda subsistir la acción civil para la reparación del
daño.
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1.4 Etapas por las que ha evolucionado el derecho penal
La autora Amuchategui Requena nos explica brevemente como se desarrollaron cada una
de las etapas por las que ha pasado, es decir, evolucionado el derecho penal.
El surgimiento del derecho penal obedece a la necesidad de regular el comportamiento
del hombre en sociedad para controlar sus acciones y proteger al grupo social.
El crimen nace con el hombre; cuando aun no existía un orden jurídico, ni una sociedad
organizada, el delito ya se manifestaba en su forma más rudimentaria.
El hombre todavía no articulaba palabras, pero ya desarrollaba conductas que afectaban a
los demás; por ejemplo, el apoderamiento ilegitimo del animal cazado por otro; la
violencia física ejercida sobre una mujer, etc. De ahí la necesidad de regular tales
conductas y señalar castigos para lograr el orden y la convivencia pacífica.
La primer etapa es la venganza.- significa que el hombre, ante una agresión recibida,
obtiene satisfacción mediante otro acto violento. En esta fase cabe distinguir cuatro
subfases: la venganza privada, venganza familiar, venganza divina y venganza pública.
1) Venganza privada: también se conoce como venganza de sangre, y consiste en
que el ofendido se hace justicia por propia mano, es decir, el afectado ocasiona a
su ofensor un daño igual al recibido. Esta fase se identifica como la ley del talión,
cuya fórmula es “ojo por ojo y diente por diente”.
2) Venganza familiar: en este periodo un familiar del afectado realiza el acto de
justicia y causa un daño al ofensor.
3) Venganza divina: es el castigo impuesto a quien ocasiona un daño, en virtud de
creencias divinas, de modo que a veces se entremezclen rituales mágicos y
hechiceros.
4) Venganza pública: es un acto de venganza, pero ejercido por un representante del
poder público. En este caso simplemente se traslada la ejecución justiciera a
alguien que representa los intereses de la comunidad, en su manifestación más
primitiva.
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El interés primordial por castigar con severidad a quien causa un daño caracteriza a esta
fase. La semejanza o igualdad en el castigo hacer ver claramente que se trata de una
verdadera venganza.
Etapa humanitaria.- esta surge como respuesta a la etapa anterior como una reacción
humanista en materia penal, de manera que se pretende dar un giro absoluto y radical a la
dureza del castigo. Grandes pensadores, filósofos y humanistas, con su obra e ideas, han
influido en el derecho penal y ciencias afines. Cesar Beccaria y Jonh Howard, con su
valiente y enérgica manifestación de principios humanistas, trataron de devolver al
hombre el respeto a su dignidad.
En su tratado de los delitos y de las penas, Beccaria destaca diversos aspectos, como los
procedimientos arbitrarios e inhumanos para obtener confesiones; se refiere a la tortura y
rompe con ancestrales creencias relacionadas con la eficacia de la pena.
Etapa científica.- en ella se mantienen los principios de la fase humanitaria, pero se
profundiza científicamente respecto del delincuente. Se piensa que el castigo no basta,
por humanizado que sea, sino que además se requiere llevar a cabo un estudio de la
personalidad del sujeto y analizar a la victima; es indispensable conocer el porqué del
crimen, saber cuál es el tratamiento adecuado para readaptar al sujeto son productos de
las fallas sociales, con influencia de factores de índole diversa (interna y externa).
Etapa de venganza
Evolución del
derecho penal




Venganza privada
Venganza familiar
Venganza divina
Venganza publica
Etapa humanitaria
Etapa científica
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1.5 Las disciplinas que se relacionan con el derecho penal
De acuerdo al autor Celestino Porte Petit no explica algunas de las disciplinas que se
relacionan con el derecho penal.
La relación del derecho penal con el derecho administrativo, es importante, había cuenta
que aquel:
a) Tutela al estado en sus propias actividades.
b) Tutela a los individuos ante los funcionarios del propio estado.
c) Se basa en ocasiones, en conceptos propios del derecho administrativo.
Las relaciones del derecho penal con el procesal penal, son patentes, pies es indiscutible
que la aplicación de aquel es nada menos que imposible sin la existencia del procesal
penal.
En tiempos anteriores, el derecho penal era abarcado por el derecho civil. Posteriormente
el derecho penal cobra independencia, no sin tener relación muy estrecha con aquel. Una
demostración de ello lo encontramos:
a) Cuando el derecho penal se tiene que basar en conceptos meramente civilisticos,
remitiéndose en consecuencia, el derecho penal al civil, para la aplicación jurídica
de algunas cuestiones.
b) Al establecer determinados tipos penales que tutelen ciertas instituciones creadas
por el derecho civil.
El derecho penal tiene relación con el derecho mercantil:
a) En su aplicación, cuando se basa en conceptos de derecho mercantil.
b) Al tutelar o proteger instituciones de esta rama del derecho.
Son de gran importancia las relaciones entre el derecho penal y el derecho internacional.
Sus vinculaciones son evidentes:
a) Con referencia al problema de la validez espacial y personal de la ley penal,
llegándose a afirmar que su reglamentación jurídica no es de derecho penal sino
de aplicación del derecho penal.
b) Con relación a los institutos de extradición y asilo
c) En cuanto a los delitos establecidos en el titulo segundo, denominado “delitos
contra el derecho internacional”
d) Por lo que respecta al derecho internacional, considerando como fuente de tipo
penales; a virtud de tratados o convenios.
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El derecho penal se relaciona íntimamente con la historia del derecho penal. A los
estudiosos del derecho penal les importa sobre manera conocer la evolución histórica de
los ordenamientos jurídicos para comprender el alcance de los vigentes y darles una
correcta interpretación, así como poder tomar aquellos el material jurídico que sea
conveniente para una reglamentación jurídica penal.
El derecho penal tiene relación con el derecho comparado, pues aquel en su creación,
modificaciones y reformas, se sirve de ordenamientos de otros países de los que toma lo
que considera más conveniente para proteger los bienes jurídicos del país en el que está
legislando. E igualmente el derecho comparado es útil para la interpretación del
ordenamiento jurídico-penal.
Por otra parte la autora Griselda Amuchategui requena también hace una distinción de las
ciencias y las ramas del derecho en jurídicas y no jurídicas.
Cualquiera que sea la materia, todas guardan relación con otras; en algún momento existe
un vinculo o cercanía, y a veces incluso se conjugan de tal manera que, aparentemente, se
funden entre sí.
De lo anterior se deduce que el derecho penal guarda relación con todas las ramas
jurídicas. Con algunas ese nexo resulta más fuerte, mientras que con otra menor, pero con
todas tendrá una conexión en algún momento; además, existen relaciones entre el
derecho penal y otras áreas del conocimiento que, sin ser jurídicas, resultan
indispensables en un momento dado para resolver los problemas del derecho penal. Entre
las ciencias y ramas del derecho la autora nos menciona algunas de las ramas del derecho
jurídicas.
Derecho romano. El derecho romano es el antecedente directo del actual derecho
mexicano, de modo que diversas instituciones contemporáneas provienen de aquel y
ambos guardan una relación estrecha
Derecho constitucional. En la constitución política de los estados unidos mexicanos se
establecen las bases a que se debe sujetarse el derecho penal (como todo el derecho del
mexicano).
Derecho agrario. En materia agraria pueden cometerse innumerables delitos, por ejemplo
el despojo de parcelas, otros ilícitos en materia de ejidos, etc. Derivado de conflictos
agrarios se cometen delitos lesiones, homicidio, etc.
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Derecho del trabajo. Las relaciones laborales dan origen al surgimiento de diversos delitos,
como fraude en materia de salario, de ascensos, plazas y prestaciones diversas, además de
lesiones, homicidio, etc., entre trabajadores y patrones.
Y como no jurídicas nos establece:
Filosofía. En esta área del conocimiento humano, no jurídica, existen fundamentos que
dan luz al derecho penal, como la valoración de determinados bienes jurídicos tutelados
por el derecho penal, argumentaciones acerca de la pena de muerte, etc.
Biología. En esta ciencia, actualmente hay descubrimientos y adelantos que resultan de
incalculable valor para el derecho penal y procesal penal, amén de otras ramas jurídicas
como el derecho civil. Tal es el caso de los avances que existen en materia del genotipo,
los cromosomas, el ADN y la nanotecnología.
Medicina forense. Esta rama de la medicina general coadyuva en la investigación de
determinados ilícitos, como lesiones, aborto, infanticidio, homicidio, algunos delitos
sexuales, principalmente, con lo cual se logra una adecuada y más justa administración de
justicia, pues esclarece las dudas que se le presentan al derecho penal.
Química. Los avances logrados por esta ciencia son extremadamente útiles para las
necesidades que plantea el derecho penal y el procesal penal, sobre todo en el terreno de
la investigación criminal.
Psiquiatría. La aportación de esta ciencia en materia penal es sumamente valiosa, pues
ayuda al juez a resolver los problemas derivados de la comisión de delitos por parte de
inimputables. Ocasionalmente, el privado de libertad por una sentencia pierde la razón,
por lo que se requiere la intervención de especialistas en esta área.
Criminalista. Al igual que la medicina forense, esta disciplina, basada en conocimientos
científicos, presta una ayuda invaluable en la investigación del delito. Balística,
dactiloscopia y retrato hablado son algunos ejemplos de las valiosas aportaciones de dicha
materia.
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1.6 Las ciencias penales
Fernando Ariila Bas nos dice que los tratadistas acostumbran a distinguir las ciencias
penales, la ciencia del derecho penal y las ciencias auxiliares del derecho penal.
Por ciencias penales son, de acuerdo con Cuellon Calón, un conjunto sistemático de
conocimientos relativos al delito, al delincuente, a la delincuencia y a la pena.
Estas ciencias, presentan varios denominadores comunes, delito, delincuente,
delincuencia y pena, es decir, tienen el mismo objeto de conocimiento, pero difieren en
cuanto al punto de vista desde el que se estudia: jurídico, natural, social.
La sistematización del cuadro de las ciencias penales no resulta, en modo alguno,
convincente. No es dable, en efecto, concebir un conjunto de disciplinas penales, aunque
dotadas de un objeto de conocimiento común, vinculadas entre sí por relaciones de
coordinación, es decir, a igual nivel. No es lícito desconocer que el objeto de conocimiento
de las llamadas ciencias penales, es decir, el delito, aunque sea común a todas ellas, que lo
estudian con método diferente, haya nacido en un ámbito también común. No tiene un
objeto de conocimiento propio, requisito esencial de toda ciencia particular, sino que, por
el contrario, dicho objeto les es proporcionado por el derecho penal.
Entre el derecho penal que además de un ordenamiento jurídico es una ciencia, y las
restantes ciencias penales, cualquiera que sea el número de ellas que adopten los autores,
existen relaciones de subordinación de las segundas al primero, que de esta manera
resulta supra ordenado respecto de ellas.
Las denominadas ciencias penales no son, en consecuencia otra cosa que ciencias
auxiliares del derecho penal. Los objetivos que persigue el derecho penal se obtienen
mediante la formulación (técnica legislativa) y la aplicación (técnica judicial) de las
normas. Son, por tanto, ciencias penales, con función exclusivamente auxiliar del derecho
penal, aquellas cuyo objeto de conocimientos sea necesario al legislador o al juez, para
crear normas o para aplicar las ya creadas, respectivamente.
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1.7 La evolución del derecho penal en México
La autora Amuchategui Requena nos desglosa brevemente cuales fueron las evoluciones
que tuvo el derecho penal en México.
Derecho precortesiano
Antes de la conquista, debido a la religiosidad y severa educación de los habitantes del
territorio de lo que hoy es México, el crimen era un fenómeno poco común, ya que el
castigo resultaba muy severo.
En ese periodo, como existían diversas culturas, también había una variedad de
costumbres y principios jurídicos. A la juventud se le preparaba en dos aspectos
fundamentales: la religión y la milicia.
Los aztecas.- en el aspecto jurídico, los aztecas conocían figuras que se encuentran
vigentes en el derecho penal mexicano. Al respecto, castellanos tena anota: “los aztecas
conocieron la distinción entre delitos dolosos y culposos, las circunstancias atenuantes y a
gravantes de la pena, las excluyentes de responsabilidad, la acumulación de sanciones, la
reincidencia, el indulto y la amnistía”.
En esa civilización, los delitos principales eran la alcahuetería, el peculado, el cohecho de
jueces, la traición en guerra, la deserción, la malversación, el adulterio, el homicidio y el
espionaje, entre otros.
Entre las penas más aplicadas estaban la muerte causada por medio de horcadura, la
hoguera, el descuello el descuartizamiento, el desollamiento; la esclavitud, los castigos
infamantes, las penas corporales, el destierro y el encarcelamiento.
Señala Marco Antonio Pérez de los reyes que el derecho penal azteca como sucedía casi
en todos los pueblos de la antigüedad, era muy severo y se refería a delitos como los
cometidos contra la seguridad del imperio, embriaguez constitutiva de delito, lenocinio,
homosexualidad, relaciones sexuales entre sacerdote y sacerdotisa, aborto, adulterio,
homicidio, riña, lesiones, violación, incesto, estupro, suplantación de cargo público, robo
de 20 mazorcas por hambre (la primera vez se perdonaba: robo de famélico), fraude,
abuso de confianza, parricidio, filicidio, exhibicionismo y prostitución, entre otros.
Los mayas.-en el pueblo maya la pena también tenía características de severidad y dureza,
pero se observa una concepción más humanizada: “más sensibilidad, sentido de la vida
más refinado, concepción metafísica del mundo más profunda. En suma una delicadeza
connatural que ha hecho de los mayas uno de los pueblos más interesantes de la historia.
La legislación de los mayas era consuetudinaria (no escrita).
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La prisión no se consideraba un castigo, sino solo el medio para retener al delincuente a
fin de aplicarle después la pena impuesta; por su parte, a los menores se les sancionaba
con penas menos severas. Los delitos principales eran el adulterio, la violación, el estupro,
las deudas, el homicidio, el incendio, la traición a la patria y la sodomía.
Entre las penas más importantes figuraba la de la muerte por horno ardiente, el
estacamiento, la extracción de las vísceras por el ombligo, los flechazos y el devoramiento
por fieras; la esclavitud, las penas corporales, las infamantes y la indemnización a la
víctima, entre otras.
Época colonial
Francisco Pavón Vasconcelos nos explica que una vez consumada la conquista y
establecida la colonia, tomaron vigencia en la nueva España las leyes españolas,
particularmente las leyes de indias, y en lo no decidido ni declarado por estas, o por
ordenanzas, cedulas o provisiones, se aplicaron las leyes de castilla, conforme a las de
toro. La principal recopilación de leyes, fue la de los reinos de las indias de 1680, lo que no
fue obstáculo para que la colonia dictara numerosas cedulas, instrucciones y ordenanzas.
Carranca y Trujillo nos informa que la recopilación de las leyes de los reinos de la nueva
España, complementada “con los autos acordados, hasta Carlos III (1759); a partir de este
monarca comenzó una legislación especial mas sistematizada, que dio origen a las
ordenanzas de intendentes y a las de minería. La recopilación se compone de IX libros
divididos en libros integrados por un buen golpe de leyes cada uno. La materia está
tratada confusamente en el código…. El I, con 29 leyes se titula “de los pesquisidores y
jueces de comisión”. Los primeros estaba n encargados de lo que hoy llamaríamos función
investigadora del ministerio público, hasta la aprehensión del presunto responsable; los
jueces de comisión eran designados por audiencias y gobernadores, para casos
extraordinarios y urgentes. El título II con 8 leyes, se denomina de los juegos y jugadores”.
El III, con 9 leyes, “de los casados y desposados en España e indias, que estén ausentes de
sus mujeres y esposas”, materia solo incidentalmente penal, ya que podían sujetarse a
prisión a los que habías de ser devueltos a la metrópolis en tanto se les embarcaba para
reunirse con sus cónyuges. El título IV, con 5 leyes, se titula “de los vagabundos y gitanos”
y disponía la expulsión de estos de la tierra. El título V, con29 leyes, tiene por
denominación “de los mulatos, negros berberiscos e hijos de indios”. Contiene un cruel
sistema intimidatorio para castas: tributos al rey, prohibición de portar armas y de
transitar por las calles de noche, obligación de vivir con amo conocido, penas de trabajo
en minas y azotes; todo ellos por procedimientos sumarios, “excusado tiempo y proceso”
pero en ningún caso la castración para los negros cimarrones. El título VI, con 24, leyes,
denominado “De las cárceles y carceleros”, y el VII, con 17 leyes, “de las visitas de cárcel”,
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dan reglas que son un atisbo de ciencia penitenciaria. El VIII, por último, con 28 leyes, se
denomina “de los delitos y penas y su aplicación, y señala pena de trabajos personales
para los indios, por excusarles los azotes y pecuniarias, debiendo servir en conventos,
ocupaciones y ministerios…. Y siempre que el delito fuere grave, pues si leve la pena fuera
la adecuada aunque continuando el reo en su oficio y con su mujer; solo podían los indios
ser entregados a sus acreedores para pagarles con su servicio, y los mayores de 18 años
podían ser empleados en los transportes donde se careciera de caminos y bestias de
carga. Los delitos contra los indios debían ser castigados con mayor rigor en otros casos.
Como es de suponer, la mencionada recopilación tuvo como complemento las
disposiciones dictadas expresamente para la nueva España por la corona española e
incluso el fuero real, las partidas y diversas ordenanzas vigentes en el suelo español, como
la nueva y novísima recopilación. Es de advertirse el diverso tratamiento que algunas de
ellas consignaron a favor de los españoles y en perjuicio de los indios y otras razas o casta.
Época independiente
Al iniciarse la independencia surgió la necesidad de contar con una legislación nueva,
propia del pueblo mexicano. Así empezaron a promulgarse leyes mexicanas pero con
influencia de la legislación colonial, a veces aun aplicables a falte de leyes nuevas.
La constitución de 1824 adopto el sistema federal. Por cuanto hace a la materia penal, lo
más sobresaliente fue la expedición de los códigos penales que son, en orden
cronológico, los siguientes:
a) Código penal para el estado de Veracruz, puesto en vigor en 1869
b) Código penal de 1871, conocido como código de Martínez de Castro, vigente hasta
1929 y con influencia de la escuela clásica.
c) Código penal de 1929, conocido como código de Almaraz, vigente hasta 1931 y con
influencia de la escuela positiva.
d) Código penal de 1931, vigente y aplicable en el distrito federal en materia común,
así como en toda la republica en materia federal. La comisión redactora la
integraron Alfonso Teja Zafre, Luis Garrido y Ángel Ceniceros, entre otros
destacados juristas. Este código mantiene una postura ecléctica.
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1.8 Escuelas Penales
La autora Griselda Amuchategui Requena nos menciona los postulados de las distintas
escuelas jurídicas- penales entre ellas están:
La escuela clásica.- es una corriente que apareció a raíz de las nuevas ideas que surgieron
como reacción vigorosa a la anterior y forma ancestral de ver el derecho penal. Los
pensadores cuyas obras dieron origen a esta escuela son varios, entre los cuales se
considera a francisco carrara como el máximo representante; otros como Romagnossi,
Hegel, Rossi y Carmignan.
Lo sobresaliente de cada escuela son las conclusiones concretas o postulados a que
llegaron sus seguidores, pues en ellos se resume su postura y filosofía, los postulados son
los siguientes:
Libre albedrio. Establece que todos los hombres nacen con igualdad para actuar conforme
a derecho, de manera que quien lo contraria lo hace a su libre elección; además, se niega
el determinismo, el fatalismo o la predisposición hacia el delito.
Igualdad de derechos. Derivado del anterior, se colige que el hombre nace igual en cuanto
a sus derechos; por ello, la ley debe aplicarse de la misma manera a todos los hombres,
por prevenir de esa circunstancia de igualdad.
Responsabilidad moral. Como el hombre nace con libre albedrio y puede escoger
libremente entre el bien y el mal, la responsabilidad es de tipo moral.
El delito como eje y como entidad jurídica. El punto de partida de los problemas penales
lo constituye el delito, que es una entidad meramente jurídica; así, importa mas lo
objetivo que lo subjetivo. La manifestación externa constitutiva del delito es lo que
interesa, independientemente de circunstancias internas, y con base en el delito debe
castigarse al delincuente.
Método de empleo. Como se basa el objeto determina el método en la investigación, de
manera que esta escuela sigue el deductivo (delo general a lo particular).
Pena proporcional al delito. La pena debe ser un castigo directamente proporcional al
delito cometido y estar previamente señalada en la ley (carrara habla tanto de
moderación de las penas como de su humanización y seguridad).
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La escuela positiva.- surge como reacción a la escuela clásica y se fundamenta en bases
científicas que corresponden a las ciencias naturales. Algunos de sus representantes son:
Enrico Ferri, Rafael Garofalo y Cesar Lombroso.
Los postulados de la escuela positiva constituyen la negación de los señalados por la
clásica, y son las siguientes:
Niega el libre albedrio. Esta escuela afirma que el hombre no escoge libre y
conscientemente el mal sobre el bien; puesto que es un ente natural y, en algunos casos,
con anormalidades que evitan su sano y libre descernimiento, no puede elegir.
Dicha escuela afirma que hay hombres que nacen con predisposición hacia su futura
manera de comportamiento, de acuerdo con sus características biológicas, antropológicas
y psicológicas.
Responsabilidad social. A diferencia de la escuela clásica, la positiva manifiesta que la
responsabilidad, lejos de ser moral, es de tipo social. La colectividad, al tener en cuenta la
posible predisposición hacia el delito en determinados sujetos, debe tomar las medidas
necesarias para prevenirlo y, en un momento determinado, defenderse.
El delincuente, punto central. El delito no es el centro de atención, sino la persona que lo
comete; a si vez, el delincuente es el objeto de estudio, mientras que el delito es solo la
consecuencia.
Método empleado. Los positivistas utilizaron el método inductivo (de lo particular a lo
general). A partir de estudios acerca de un delincuente o sujeto antisocial concreto
llegaron a determinadas conclusiones y desarrollaron hipótesis, con lo que postularon
tesis relacionadas con el comportamiento criminal.
Pena proporcional al estado peligroso. En esta corriente se niega que la pena tenga o
deba tener proporcionalidad directa con el delito y se asegura que ha de ser proporcional
al estado peligroso, independientemente del tipo y la gravedad del delito.
Prevención. De los postulados anteriores se desprende la importancia de la prevención
del delito, que debe darse en lugar de la represión. Los positivistas creen que al igual que
en la medicina, es más conveniente prevenir que curar.
La medida de seguridad es más importante que la pena. En vez de castigar es necesario
prevenir y, por tanto, aplicar las medidas de seguridad para evitar las penas. Tales
medidas de seguridad se clasifican según diversos criterios y se afirma que debe aplicarse
la más adecuada al caso, en virtud de la peligrosidad y caracterología especificas del
sujeto.
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Clasificación de los delincuentes. A esta escuela no le preocupa tanto la clasificación de
los delitos como la de los delincuentes, con fundamento en su peligrosidad y
características sociales y psicológicas.
Sustantivos penales. Estos se proponen como medios para evitar la abundancia y
crueldad en las penas. Los positivistas consideran ineficaces las penas y se plantean
numerosos sustantivos: religiosos, médicos, psicológicos, etc.
Escuelas eclécticas.-Las escuelas eclécticas aceptan y niegan postulados tanto de la
escuela clásica como de la positivista y excepcionalmente aportan algo significativo. Las
más importantes son la tercera escuela, la escuela sociológica y la escuela técnico-jurídica.
Tercera escuela.- la principal surge en Italia (terza scuola) y sus representantes más
destacados son Alimena y Carnevale. Esta escuela sustenta los siguientes postulados:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Negación al libre albedrio
El delito es un hecho individual y social
Se interesa por el delincuente, mas que por el delito
Señala las ventajas del método inductivo
Adopta la investigación científica del delincuente
Considera la responsabilidad moral
Escuela sociológica.- surgida en Alemania, también se conoció como la joven escuela. Su
representante principal es Franz von Liszt y sus postulados son los siguientes:
a)
b)
c)
d)
La pena tiene como fin conservar el orden jurídico
Emplea los métodos jurídico y experimental
Concibe el delito como fenómeno jurídico y natural
Considera que los factores criminógenos son individuales, físicos, sociales y
económicos
e) Afirma que la pena es una necesidad
f) Deben existir penas y medidas de seguridad
Escuela técnico-jurídica.- también de origen italiano, tiene como representantes
fundamentales a Manzini, Battaglini y Rocco, los postulados son:
a) Eleva a primer grado el derecho positivo
b) Destaca que el ordenamiento jurídico debe prevalecer sobre otros criterios.
c) Al derecho penal le debe interesar el conocimiento científico delos delitos y las
penas
d) La pena funciona para prevenir y readaptar
e) La responsabilidad penal debe basarse en la capacidad para entender y querer
f) Rechaza el planteamiento de problemas filosóficos
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DERECHO PENAL I (PARTE GENERAL)
El autor Francisco Pavón Vasconcelos nos da de igual manera una distinción entre los
postulados de cada una de las escuelas jurídico-penales de acuerdo a sus investigaciones
nos dice que:
La escuela clásica.- los clásicos se empeñaron en estudiar el derecho penal desde un
punto de vista estrictamente jurídico, aplicando un método lógico abstracto. Aunque en
muchos puntos discrepan entre si, se pueden señalar como fundamentos básicos de la
escuela clásica, los siguientes:
a) Como el derecho penal es una ciencia que obtiene sus conceptos en forma
meramente especulativa, a través de deducciones lógicas, proclamo como método
la de el lógico abstracto
b) El delito se contempla no desde un punto de vista natural sino jurídico; es la
infracción a la ley promulgada por el estado y por ello el investigador no debe
perder de vista la ley. En síntesis, el delito es un ente jurídico, una creación de la
ley, sin que pueda concebirse su existencia fuera del ordenamiento jurídico
c) La responsabilidad penal encuentra su razón de ser en la imputabilidad moral y en
el libre albedrio.
d) Si el delito es un ente jurídico, la pena, por tender fundamentalmente a conservar
el orden legal, es una tutela jurídica que lo restaura cuando se altera. Esta
consecuencia no constituye un fundamento generalmente aceptado entre los
clásicos, pues, según vimos, algunos lo encuentran en la prevención, ya general o
espacial del delito.
La escuela positiva.- con motivo de los brillantes estudios realizados por Cesar Lombroso
quien hace el análisis del hombre delincuente para determinar los factores que producen
el delito, Enrico Ferri su mas brillante expositor, su obra máxima “sociología criminal”
contiene los principios básicos en que se apoya su escuela. Rafael Garofalo influyo
decisivamente en la estructura de la escuela positiva al elaborar su definición del delito
natural, concepto sociológico sin el cual no hubiera sido posible construir sólidamente un
sistema.
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DERECHO PENAL I (PARTE GENERAL)
Podemos señalar como principios básicos de esta escuela los siguientes:
a) Combatiendo el método lógico abstracto, por el que propugno carrara, los
positivistas adoptan, para estudiar el delito, el método experimental, propio de las
ciencias causales explicativas
b) El delito no es un ente jurídico. Según el criterio de los positivistas se trata de un
fenómeno natural, producido por el hombre dentro del seno social. Poe ello, debe
vérsele no como una creación dela ley,sino como algo con vida independiente de la
misma. Por esta razón, una buena política para combatirlo, y fundamentalmente
para prevenirlo, es conocer sus causas, las cuales son, esencialmente, de carácter
social, aun cuando también intervienen en su producción los factores individuales.
c) Los positivistas negaron el libre albedrio, proclamando el determinismo. El hombre
es responsable social y no moralmente, de manera que imputables e inimputables
deben responder, por igual, del hecho delictuoso ejecutado.
d) La pena para los positivistas no es una tutela jurídica sino un medio de defensa
social cuya medida, como ya lo había precisado Garofalo, lo constituye la
peligrosidad del delincuente.
Otras escuelas
Tercera escuela.- surge con Carnevale y Alimena, fundamentalmente recoge, de la escuela
positiva, el método experimental, niega el libre albedrio y proclama el determinismo
positivista pero negando que el delito sea un acontecimiento inevitable; refuta el
concepto de retribución moral por cuanto a la pena, adoptando el criterio de la defensa
jurídica, viendo en la sanción un medio intimidatorio cuyo fin es la prevención general del
delito. De la escuela clásica acepta, únicamente, la distinción entre imputables e
inimputables.
La escuela de la política criminal.- nace en Alemania con Franz von Liszt y pretende la
restructuración dentro del seno de las disciplinas criminalistas; señala el real contenido de
las ciencias del derecho penal, cuyo campo no deber invadido por otras ciencias de
naturaleza causal explicativa, cuyo papel debe quedar reducido al de simples auxiliares,
tales como la criminología y la penología.
Escuela técnico-jurídica.- se desarrollo en Italia con Manzini caracterizándose por su
aversión a la filosofía, al estimar que la función del derecho penal no va mas allá de hacer
la exegesis del derecho positivo.
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2.1 La ley penal
El autor Rafael Márquez Piñero nos dice que la ley penal en particular, constituye un acto
de voluntad colectiva (de la comunidad), expresada por los órganos del estado, mediante
el cual se regula jurídicamente todo un conjunto de relaciones sociales, esta declaración
de voluntad o ley no tiene la eficacia universal y permanente del derecho, pues está
limitada en un triple aspecto: temporal, espacial y personal.
En el orden temporal, la ley está limitada al tiempo en que se encuentra en vigor, en
virtud de la persistencia o no de la voluntad estatal que vivifica. En México, dado su
carácter político federativo, hay problemas de validez referentes a la materia, según
afecte a la reserva legislativa del Poder Ejecutivo Federal o a las facultades propias de las
entidades federativas.
En el orden espacial, resulta obvio, teniendo presente lo dicho al inicio respecto de la ley,
que eficacia de esta queda delimitada al lugar donde abarca y se ejerce el poder estatal.
En el orden personal, aunque prácticamente rige el principio de la igualdad de todas las
personas ante la ley, es evidente que la colectividad, organizada en Estado, para
manifestar su voluntad lo hace por medio de personas que encarnan a los órganos
estatales, personas (cuyas condiciones establece el derecho) que se encuentran en
circunstancias especiales, por virtud del ejercicio de sus facultades en relación con la
eficacia de la ley penal.
2.2 Las fuentes del derecho penal
La autora Griselda Amuchategui Requena nos explica que las fuentes del derecho pueden
ser reales, formales o históricas.
Por fuente se entiende todo lo que da origen o hace posible el surgimiento de lago. De
este modo, fuente del derecho será aquello que origina la creación de esta disciplina.
Fuentes reales. Las fuentes reales son la causa que hace necesaria la creación de la
norma; constituyen un acontecimiento que, en un momento dado, propicia el surgimiento
de una norma jurídica, por ejemplo: el aumento en delitos sexuales (como violación) ha
hecho que el legislador incremente su punibilidad aunque ello no resulte eficaz.
Fuentes formales. Las fuentes formales “son los procesos de creación de las normas
jurídicas”, de modo que en el derecho mexicano son fuentes formales la ley, la
jurisprudencia, la costumbre y, para algunos, también la doctrina y los principios generales
de derecho.
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Fuentes históricas. Las fuentes históricas son los medios objetivos en los cuales se tienen
las normas jurídicas, por ejemplo: los pergaminos o códices en que se encuentran antiguas
normas o los bloques de piedra en que se hallan labradas las disposiciones legales
correspondientes.
Por la naturaleza espacial y delicada del derecho penal, solo ley puede ser fuente de él. Es
común escuchar que la doctrina y la jurisprudencia son fuente del derecho penal, pero
ambas únicamente sirven para profundizar en el, para desentrañar el sentido de la norma,
para aclarar las lagunas de la ley y, en general, para llevar a cabo una correcta
interpretación de aquellas.
Las investigaciones de los doctrinarios y la jurisprudencia son útiles para que, es un
momento dado, el legislador eleve a ley su contenido, con lo cual reformara las normas
penales; pero en cualquier caso, solo la ley es fuente del derecho penal.
2.3 Principios fundamentales de la ley penal
Principio de materialidad o del hecho.
“Nullum crimen, nulla poena sine actione o sine conducta”.
Se traduce en que el hecho ilícito necesariamente tiene que consistir en un acto u hecho
humano que trascienda la subjetividad del autor para proyectarse en el mundo objetivo.
En tal sentido la conducta se entiende como subjetividad que se extrovierte u objetiviza.
Este principio tiende a evitar que se consideren como delitos:
a) Los pensamientos, las voliciones, los sentimientos. Se diferencia el ámbito de la
moral del ámbito del derecho.
b) Los pensamientos, las voliciones, los sentimientos, aún cuando sean verbalizados.
Se evita castigar, básicamente, las ideas políticas.
c)
Los tipos de autor. Es decir, punir a las personas por lo que “son” y no por lo que
“hacen”. La violación de este principio de observa de manera recurrente en los
tipos contravencionales.
Principio de legalidad.
“Nullum crimen, nulla poena sine lege”.
Sintéticamente puede describirse este principio indicando que no pueden existir delitos ni
penas fuera de los expresamente previstos en la ley penal. Su formulación corresponde a
Feuerbach, aunque ya había sido enunciado tanto por Beccaria como por Montesquieu. El
principio de legalidad “formal”, que está íntimamente ligado al tema de las fuentes (la ley
como única fuente del derecho penal).
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Principio de reserva.
“Nullum crimen, nulla poena sine lege scripta”.
Según este principio tan solo la ley, entendida restrictivamente en sentido formal y no
material, puede resultar fuente de delitos y de penas. Nace de la idea de que solo el poder
legislativo, representante de la voluntad popular, constituía suficiente garantía de libertad
y seguridad. Implica una advertencia al Poder Ejecutivo de que la creación de delitos y
penas es monopolio del legislativo, y una orden al Poder Judicial de no apartarse de la ley
formal.
Principio de tipicidad.
“Nullum crimen, nulla poena sine lex certa”.
Requiere la formulación taxativa de los delitos y de las penas, es decir la descripción
fáctica exhaustiva de la conducta punible y de la pena correspondiente. Se deben describir
los hechos ilícitos señalando minuciosamente de manera clara y precisa los requisitos
esenciales de los mismos, evitando la utilización de palabras vagas, imprecisas,
indeterminadas, excesivamente genéricas o de contenido valorativo. Ejemplos de la
violación de este principio se encuentran en las leyes penales del Tercer Reich que
castigaban a quienes actuaran “en contra del sano sentimiento del pueblo alemán”, o en
la Unión Soviética a quienes realizaran “propaganda antisocialista”.
No en todos los casos resulta posible cumplir con los requisitos previamente indicados y
este principio debe ser entendido con cierta elasticidad. Sin embargo hay que evitar los
abusos restringiendo al máximo posible el nivel de inseguridad, y para ello sería
aconsejable evitar la formulación de leyes penales en blanco, recurrir a tipos que no
describen conductas sino que nombran al delito (ej.: la estafa, la injuria, etc.), o que
realizan valoración que solo pueden ser interpretadas por el juez (ej. grave ultraje al
pudor).
Principio de prohibición de la analogía.
“Nullum crimen, nulla poena sine lege stricta”.
Lo que se prohíbe es el procedimiento analógico como instrumento creador de delitos y
de penas en manos del juez. Esto no implica la aplicación de la analogía en favor del
imputado, ni la aplicación de una interpretación extensiva. Si bien en este último caso el
límite con la analogía puede ser imperceptible, se trata de diferenciar una y otra cosa
buscando en “el sentido literal posible de los términos lingüísticos de la ley”.
Principio del bien jurídico.
“Nullum crimen, nulla poena sine iniuria”.
Este principio, que complementa a los anteriores, tiende a evitar a que se conciba al delito
como mera desobediencia. Con ello se pretenda que no sea suficiente la mera voluntad
del legislador para constituir como ilícito a cualquier conducta, sino que solo pueda serlo
aquella que daña o pone en peligro a un bien protegido por la norma. El bien jurídico se
convierte de esta manera en una instancia legitimante del poder punitivo, y convierte en
función de la ley penal la protección de dichos bienes, impidiendo que el legislador pueda
castigar conductas que no resulten lesivas.
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2.4 Importancia del principio “NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE”
El principio de legalidad (‘nullum crimen, nulla poena sine lege’) está contenido en la
Constitución Nacional, en el art. 14, y de él surgen principios básicos para nuestro Derecho
Penal.
Conforme al principio de legalidad, sólo la ley crea delitos, y sólo podrá considerarse
delito, aquel hecho que la ley declare delito expresamente. Por eso es que decimos que
‘no hay delito sin ley’. Mientras la ley no prohíba un hecho, el hombre tiene libertad para
realizarlo. Con esto, queremos dejar en claro que, en base al principio de legalidad, en
Derecho Penal no se admite la analogía; o sea que, si el hecho no está contemplado
concretamente en la ley, no podrá aplicarse a él, una norma que castigue un hecho similar
(ejemplo: el hurto y el robo, son hechos similares; si se diese el caso de que el hurto no
estuviese contemplado por el Código, no podría aplicarse, por analogía, al que hurta, la
pena correspondiente al robo). Para poder aplicar pena por un hecho, no basta que la ley
lo declare delito, sino que es necesario que dicha ley sea previa, anterior al hecho. Con
esto se está declarando la irretroactividad de la ley penal; o sea, que ella no puede
aplicarse a hechos pasados, sino que debe aplicarse a hechos futuros. La irretroactividad
de la ley penal, sólo podrá dejarse de lado cuando la ley posterior al hecho, sea más
favorable al reo (ej. cuándo la ley posterior, establezca pena menor).
Beling sostiene que, para que una norma responda al principio de legalidad, ella debe ser:
A) Escrita, para que no queden dudas acerca de su contenido.
B) Estricta, significa que debe describir concretamente la conducta que es delito (este es
un medio para evitar la analogía).
C) Previa: debe ser anterior al hecho delictivo.
En cuando al origen del ‘principio de legalidad’, podemos decir que, si bien en el derecho
Romano hubo aplicaciones del mismo, si verdadero origen debe verse en la Carta Magna
de 1215, en donde el Rey Juan Sin Tierra hace concesiones a los nobles de Inglaterra.
Entre otras libertades, la Carta Magna expresa que «nadie podrá ser arrestado,
aprisionado... sino en virtud de un juicio de sus pares, según la ley del país» (art. 48 de la
Carta Magna), y además el Rey reconoce que sólo el Parlamento podrá dictar Leyes
penales. Posteriormente el principio es recibido por la Declaración de Derechos del
Hombre y del Ciudadano (Francia, 1789), en la cual entre sus artículos se destacan: Art. 5:
«La ley no tiene derecho de prohibir sino las acciones perjudiciales a la sociedad», «todo
lo que no está prohibido por la ley no puede ser impedido»; «nadie puede ser obligado a
hacer lo que ella no ordena». Art. 8: «Nadie puede ser castigado más que en virtud de una
ley establecida o promulgada anteriormente al delito y legalmente aplicada».
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DERECHO PENAL I (PARTE GENERAL)
2.5 Los diversos tipos de interpretación de la ley penal.
Francisco Pavón Vasconcelos nos dice que ley, única forma de expresión del derecho
penal, debe ser aplicada para hacer posible la realización de este; por ello hace necesario
un proceso previo denominado “interpretación”. Se interpreta una ley cuando se busca y
esclarece o desentraña su sentido mediante el análisis de las palabras que la expresan.
Las clases de interpretación de la ley son las siguientes:
Según los sujetos.
Aunque la interpretación tiene como fin único conocer el sentido de la ley y desde tal
punto de vista no admite clasificación, la doctrina ha diferenciado varias clases atendiendo
a los sujetos que la realizan, a los medios o procedimientos empleados y al resultado a
que se llega. Según los sujetos que la realizan la interpretación puede ser:
a) Doctrinal o privada.- se le llama interpretación doctrinal o privada a la llevada a
cabo por los especialistas y estudiosos del derecho, es decir, los juristas, pero
carecen de fuerza e influencia aunque en ocasiones la adquiere a través de las
otras formas señaladas.
b) Judicial.- la interpretación judicial es la realizada por los órganos jurisdiccionales al
decidir las contiendas planteadas y hacer realidad el derecho cuestionado. El juez
constituye, pues, el órgano de interpretación de la ley al resolver todos los
conflictos planteados ante él y aplicar la ley, aun cuando la interpretación que
realiza carece del poder de obligar.
c) Autentica.- es la que realiza la propia ley en su texto, mediante normas de carácter
puramente interpretativo, o a través de leyes posteriores con idéntico fin. Por ello
se dice que tal forma de interpretación puede ser contextual o posterior.
Tratándose de esta última se opera el fenómeno de la incorporación, pues la ley
posterior pasa a formar parte del texto de la primera. A diferencia de la otras
clases de interpretación, la autentica tiene fuerza obligatoria general.
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Según los medios.
De acuerdo con el procedimiento seguido para encontrar el significado de la ley, la
interpretación puede ser gramatical o literal y lógica o teleológica. Algunos autores
consideran a la primera como condición previa de la segunda, dado que el texto literal de
la ley es el punto de arranque para llegar al fin propuesto.
a) Gramatical o literal.- la interpretación gramatical generalmente se afirma que si la
ley se expresa en palabras y el sentido de estas es claro, el intérprete debe
limitarse a su literalidad. Ahora bien, como en muchos casos la voluntad del
legislador no encuentra perfecta expresión en la ley, resultando oscuro el sentido
de esta, se impone la necesidad de buscar el significado de la expresión usada por
aquel, recurriendo, en primer término, a la gramática. Dentro del proceso de
investigación que busca aclarar la expresión de la ley, el juez carece de facultades
para dar a las palabras una significación diversa de la propia, salvo que la intención
del legislador haya sido otorgársela, empleándolas no en un sentido vulgar sino
técnico jurídico.
b) Lógica o teleológica.- esta forma de interpretación busca, como toda otra,
encontrar cual es la voluntad de la ley, su contenido real, sirviéndose de medios de
diversa naturaleza a través de un proceso lógico.
Según los resultados.
Atendiendo a los resultados, la interpretación puede ser: declarativa, extensiva, restrictiva
y progresiva.
a) Declarativa.- se está en presencia de una interpretación declarativa cuando existe
perfecta coincidencia entre el contenido de la ley y su expresión; entre el espíritu y
la letra. En realidad tal forma de interpretación ha sido puesta en duda, y no sin
razón, por eminentes juspenalistas, entre ellos Antolisei, Manzini, etc., quienes
aducen que toda interpretación es declarativa de la ley.
b) Extensiva.- la interpretación extensiva supone un texto estrecho para la intención
de la ley, pues la voluntad de esta tiene mayor amplitud con relación al significado
de las palabras usadas por el legislador.
c) Restrictiva.- la interpretación restrictiva, al contrario de la extensiva, reduce o
restringe el alcance del texto de la ley para ponerlo acorde con la voluntad de esta.
Por tanto, en esta clase de interpretación, como lo aclara Jiménez de Asua “se
reduce el alcance de las palabras de la ley por entender que su pensamiento y
voluntad no consiente atribuir a su letra todo el significado que en ella podrá
contenerse.
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d) Progresiva.- si el derecho es algo vivo, cambiante como las necesidades,
indudablemente su sentido varía de acuerdo con las nuevas concepciones de la
vida, de manera que en ocasiones debe interpretarse en forma progresiva, para
adaptarlo al presente. Las normas jurídicas se dictan para regular situaciones
futuras y, por ello, a través de la interpretación progresiva, se busca armonizar la
ley con las situaciones cambiantes, sin que esto signifique, de ninguna manera, una
función que, extralimitándose de una pura interpretación, pretenda la creación de
casos que el precepto legal no ha querido comprender.
2.6 Los ámbitos de validez de la ley penal
El autor Rafael Márquez Piñero nos explica los ámbitos de validez de la ley penal
Validez temporal de la ley penal
El periodo vital de la ley en general y la ley penal en particular se extiende entre dos
momentos: cuando es promulgada y publicada, y cuando deje de ser obligatoria por su
derogación y abrogación. Su validez temporal abarca, pues, el tiempo comprendido entre
esos dos momentos señalados.
El proceso de su validez temporal incluye tres fases:
a) La sanción por el poder legislativo
b) Una vez sancionada, la promulgación, primer acto formal para su eficacia frente a
los ciudadanos
c) Una vez promulgada, segundo acto formal, la publicación para su debido
conocimiento y acatamiento.
La sanción, aprobación por el poder legislativo, hace referencia a la propia existencia
jurídica de la ley.
La promulgación es el acto mediante el cual el jefe del estado, el titular del poder
ejecutivo de la nación, o sea el presidente de la republica, declara la existencia de la ley y
ordena su ejecución. De la promulgación dimana la ejecutoriedad de la ley.
La publicación es la difusión de la ley para que llegue al conocimiento de la ciudadanía; en
México se realiza por medio del diario oficial de la federación. De la publicación deriva su
obligatoriedad.
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Vigencia y derogación
Una vez cumplidos los anteriores tramites, comienza la vigencia de la ley. En la republica
mexicana, el artículo 3 del código civil para el distrito federal establece que las leyes son
obligatorias, para todos los efectos, a los tres días de su publicación en el diario oficial.
Esto tiene aplicación por lo que se refiere al lugar de publicación del diario oficial, (México,
D.F); en los de más lugares sobre el plazo indicado, se cuenta un día mas por cada 40
kilómetros de distancia o fracción que exceda de la mitad.
¿Cuándo queda derogada una ley, en el caso que nos ocupa una ley penal? La vigencia de
una ley, dice el maestro Jiménez de Asua, cesa por uno de los supuestos siguientes:
a) Por otra ley ulterior, que expresamente deroga la primera o que tácitamente la
abroga, por contener disposiciones contrarias o regular de modo completo la
materia tratada en la anterior.
b) Por llevar en el propio texto o en el de otra ley, de igual o superior rango, la fecha
de su capacidad (leyes temporales).
c) Por haber desaparecido el objeto, las circunstancias o los privilegios que le dieron
nacimiento.
“la ley solo quedara abrogada o derogada por otra posterior que así lo declare
expresamente o que contenga disposiciones total o parcialmente incompatibles con la ley
anterior”.
Retroactividad e irretroactividad
La ley penal tiene un enfoque hacia el porvenir, no hacia el pasado; por consiguiente, es
aplicable a todos los delitos cometidos desde el momento de su vigencia, más no los
realizados con anterioridad. El fundamento de este criterio reside en que no se puede
violar el derecho adquirido por el delincuente, en cuanto miembro del grupo social que
establece la ley, a ser castigado por la ley vigente en el momento de la comisión del delito.
Dorado Montero, el gran maestro, afirma que el principio de la no retroactividad de la ley
es un principio constitucional, una garantía constitucional, se trata de unos de los
derechos adquiridos por los ciudadanos frente al poder social, uno de aquellos derechos
que integran la personalidad inviolable del individuo.
En realidad, el principio de la irretroactividad de la ley penal es una consecuencia del
principio de legalidad (nullun crimen nulla poena sien lege), ya que si las leyes penales
tuvieran efecto retroactivo, el estado, cuando promulgase leyes punitivas de hechos antes
no delictuosos, haría una burla siniestra de dicho principio de legalidad y de las garantías
subsecuentes al mismo.
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Validez espacial de la ley penal
La ley penal se aplica a todos los delitos cometidos dentro del territorio del estado, con
absoluta independencia de la nacionalidad de los delincuentes, ya sean ciudadanos o
extranjeros; es decir, la ley penal es fundamentalmente territorial. Se trata de una
manifestación de la soberanía de cada estado.
El principio de territorialidad de la ley penal tiene doble vertiente:
a) Positiva, la ley penal se aplica a todos los residentes o habitantes del espacio
territorial de una nación.
b) Negativa, la ley penal, en términos generales, no suele aplicarse a nadie fuera del
territorio del estado.
Del principio de territorialidad de la ley penal se deriva que ni las leyes ni las sentencias
procedentes del extranjero tienen eficacia dentro del territorio penal de cada estado. En
México, esta no aplicabilidad de leyes y sentencias extranjeras solo tienen la excepción, en
el caso de la apreciación de la peligrosidad de un delincuente, acreditada por la
reincidencia.
Territorialidad de la ley penal
En conclusión, puede afirmarse que el principio de la territorialidad de la ley es
fundamental en el derecho penal. La ley penal del estado se aplica a todos los delitos
cometidos dentro de su territorio, y en la Republica Mexicana.
Territorio del estado
El territorio del estado se puede definir como “toda porción del espacio y conjunto de
cosas sobre las que se extiende el poder del imperio de un estado”. Este es no solo un
mero concepto geográfico, sino que se amplía al territorio jurídico, que no lo constituye
únicamente el territorio nacional, sino todo el territorio de la soberanía del estado.
Por consiguiente, en la porción de espacio sobre la cual se extiende la soberanía de un
estado, real o materialmente o por medio de figuras jurídicas ficticias, quedan incluidos:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Al suelo y el subsuelo, delimitados, entre la frontera del país
El llamado mar territorial
El espacio aéreo
Los territorios ocupados
Los territorios diplomáticos y consulares
En el conjunto de cosas, sobre las que se ejerce la soberanía estatal
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Mar territorial
Es la zona del mar que baña las costas de un estado y a la que extiende la soberanía de su
ley. Su límite, en un principio, fue fijado en el alcance máximo de un disparo de cañón,
según Grocio al decir: potestas terrae finitur ubi finitur armonum vis (la potestad
territorial terminara donde se acabe la fuerza de las armas). Puede afirmarse que no hay
una autentica norma internacional obligatoria que determine con exactitud la extensión
del mar territorial de los estados, quizá porque se trata de un problema muy complejo que
excede del ámbito puramente jurídico y penetra de lleno en el político.
Buques
En alta mar, los buques son considerados como territorio del país cuya bandera
enarbolan. Si se encuentran en puertos o aguas territoriales pertenecientes a una nación
extranjera, los buques pueden ser mercantes o de guerra. Los primeros, en términos
generales y con mayor o menor extensión, quedan sometidos a la ley territorial según los
tratados, mientras que los segundos se estiman, en todo caso, como territorio del país al
que pertenecen y solo se le aplicara su ley nacional.
Espacio aéreo
La denominación espacio aéreo procede de Ambrosini, y se entiende por tal “la columna
perpendicular de aire que cubre la tierra firme y las aguas de un estado”. Evidentemente,
el estado tiene la jurisdicción dimanante de su soberanía sobre las capas atmosféricas,
envolventes de su territorio y de su mar; aunque solo sea por razones de defensa y
seguridad nacional tanto en la paz como en guerra.
Aeronaves
Son aeronaves los vehículos que pueden sostenerse en el aire. Estas aeronaves pueden ser
de propiedad privada o del estado.
Territorio de ocupación
Haya casos en que un territorio extranjero es ocupado por el ejército de otra nación. Para
los efectos de la disciplina penal, pueden presentarse dos supuestos:
a) Que la ocupación haya tenido lugar como consecuencia de una guerra, en cuyo
caso la ley penal del país del ejército ocupante se extenderá no solo a los militares,
sino también a todos los habitantes del país ocupado.
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b) Que un ejército simplemente atraviese un país amigo o neutral, con el
consentimiento del gobierno de este, en cuyo caso la ley penal del país del ejercito
transeúnte solo se extenderá a los miembros de ese ejército.
Territorios diplomáticos y consulares
Según la doctrina Latinoamérica, o por lo menos una parte de ella, se reconoce la
extraterritorialidad del espacio ocupado por las representaciones diplomáticas de un país
en el extranjero, en calidad del territorio de soberanía del país representado, añadiendo
ese sector doctrinal que es practica reconocida en el derecho internacional.
Extraterritorialidad
El principio de la territorialidad de la ley penal priva en el campo del derecho penal, como
ya se ha señalado reiteradamente, pero hay determinados supuestos facticos en que este
principio absoluto sufre atemperación en virtud de determinadas circunstancias.
Primer supuesto. Como excepciones por razón del llamado principio de la personalidad, la
ley penal nacional se aplica a delitos cometidos por mexicanos en territorio extranjero o
por extranjeros que delinquen también en territorio extranjero.
Segundo supuesto. También hay excepciones al principio de territorialidad de la ley penal
en virtud del llamado principio real o de la nacionalidad del bien jurídico lesionado
(aplicable a los delitos cometidos tanto por nacionales como por extranjeros)
Al respecto, pueden plantearse dos situaciones:
a) Que el delito se inicie en el extranjero y se cometa materialmente en la Republica,
lo cual no origina ninguna dificultad de tipo internacional, ya que la consumación
del delito tiene lugar en México con expresa violación de su derecho punitivo.
b) Que el delito sea consumado materialmente en el extranjero, pero que se agote
sus efectos u objetivos en México, lo cual da lugar a aplicar la ley penal mexicana
en relación con las últimas materializaciones del iter criminis.
La sanción en México de las dos situaciones está fundamentada en el hecho de que, aun
cuando los actos materiales ejecutivos se inicien o culminen en el extranjero, la lesión del
derecho se materializa en suelo mexicano.
Tercer supuesto. La ley penal nacional tiene también una aplicación extraterritorial
conforme al principio de competencia universal, basado en la salvaguarda (que compete a
todos los estado) de los valores más esenciales de la sociedad: se trata de delitos
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DERECHO PENAL I (PARTE GENERAL)
justificativos de la actitud defensiva ante ellos de los estados; por ejemplo la piratería, el
trafico de narcóticos, el tráfico sexual de hombres y mujeres, etc.
Extradición
Etimológicamente, el termino extradición procede del prefijo ex, que significa fuera, y de
la palabra traditio, que jurídicamente significa entrega, es decir, entrega fuera. Para los
efectos de la disciplina penal, la extradición puede definirse diciendo que es el acto de
entrega que un estado hace a otro, de un individuo acusado o ya condenado que se
encuentra en el territorio del primer estado, para que el segundo país se le enjuicie
penalmente o se ejecute la pena.
Existen diversas clases de extradición
Extradición activa y pasiva
Esta extradición se da según se enfoque desde el punto de vista del estado requirente, es
decir, el que la solicita de otro estado (activa), que tiene un carácter fundamentalmente
político y administrativo, o desde el ángulo del estado en cuyo territorio se encuentra el
presunto delincuente y es requerido para entregarlo por otro estado (pasiva), que tiene
un carácter predominantemente jurídico y jurisdiccional.
Extradición voluntaria
Se da cuando el individuo reclamado se entrega, a petición suya, sin mayores
formalidades. Algunos autores, como Travers, entienden que la demanda formal de
entrega es esencial para la existencia de la extradición como una denominación impropia.
Extradición de transito
Esta extradición se da en el caso de que el individuo, cuya extradición ha sido concebida
por el estado requerido al país requirente, sea conducido en calidad de detenido por el
territorio de un tercer estado, o llevado en buque o aeronave pertenecientes a este tercer
país.
Reextradición
Se trata del caso de que, habiendo conseguido un Estado de otro la entrega de un
delincuente en virtud de la demanda de extradición, el mismo reo es reclamado por un
tercer Estado, con base en un delito cometido con anterioridad a aquel por el cual fue
entregado. En aquellos países que no tienen previsto el caso, la costumbre internacional
deja facultad al segundo país requirente para dirigirse al Estado que obtuvo la entrega del
delincuente (primer requirente), pero con la obligación de recabar la anuencia del Estado
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que ya concedió la extradición. En todo caso, el Estado requerido tiene la obligación de
examinar si la reextradición, que al mismo tiempo es un derecho de examen, es admisible
conforme a sus propias leyes internas o convenios con el último Estado demandante.
La autora Griselda Amuchategui Requena nos menciona un ámbito que el autor Rafael
Márquez Piñero no mencionó este ámbito es:
Validez material de lay penal
Para entender el problema referente a este ámbito de validez de la ley penal, hay que
distinguir tres órdenes desde los cuales puede contemplarse la aplicación de la norma:
a) Orden común. También se conoce como local u ordinario. Como se ha expresado,
debido al sistema federal mexicano cada entidad federativa legisla en materia
penal; así, existirán delitos y normas procesales con diversas características, según
el estado donde ocurran aquellos. Por regla general, puede decirse que es común
lo no reservado especialmente a la federación. Dicho de otra manera, todos los
delitos son comunes, menos los que expresamente y por excepción la ley
determina como federales.
b) Federal. Aquí quedan comprendidos los delitos que afectan directamente a la
federación. Se llama delitos federales los establecidos en el artículo 50 de la LOPJE.
El artículo 1 del Código Penal Federal establece que dicho Código se aplicara en
toda la Republica para los delitos de orden federal.
c) Militar. También se llama castrense y rige las relaciones del cuerpo armado. Existe
una legislación especial, que es el Código de Justicia Militar, en el cual se señalan
los delitos y las penas correspondientes a los miembros del ejército.
Validez personal de la ley penal
En este aspecto, la validez de la ley penal atiende a la persona a quien va dirigida; por
supuesto, parte del principio de igualdad de todos los hombres ante la ley.
Igualdad de todos ante la ley. Antiguamente no prevalecía este sentir, de modo que se
efectuaban distingos absurdos e incluso injustos, cuando se examinan épocas en que
existía la servidumbre, la esclavitud, etc. En épocas pretéritas, las desigualdades ocurrían
en función de criterios diversos: por la condición natural (sexo, edad, color, raza, etc.); en
ciertas civilizaciones, las deformaciones físicas hacían que la ley se aplicara con mayor
rigor a quienes habían tenido la desgracia de padecerlas o según las condiciones sociales
(castas, siervos, esclavos, cargos públicos, títulos nobiliarios, etcétera).
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La constitución mexicana, en el artículo 2º,. Establece ese principio de igualdad, prohíbe la
esclavitud y considera libre al esclavo extranjero que entra en el país. Por su parte el
artículo 12º constitucional se declara que no se consideraran títulos de nobleza,
prerrogativas ni honores hereditarios, e incluso se desconocen los concebidos en otros
países.
Excepciones al principio de igualdad. Existen situaciones especiales en las que este
principio deje de tener aplicación, las cuales, como se verá, se justifican plenamente:
a) En el derecho interno. Se presenta un caso en el que a determinados servidores
públicos, ante la comisión de un delito, se les da un tratamiento especial, dedicado
de su función ante el Estado.
b) En el derecho internacional. Existe la institución de la inmunidad, prerrogativa que
se concede a los diplomáticos de otros países que se encuentran en el territorio
nacional en el desempeño de sus funciones. Su razón de ser consiste en garantizar
el debido cumplimiento de dichas funciones y evitar obstáculos, impedimentos e
incluso falsas acusaciones, que trascenderían en desprestigio internacional.
Bibliografías
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Autor: Francisco Pavón Vasconcelos
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Autor: Griselda Amuchategui Requena
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Autor: Rafael Márquez Piñero
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Autor: Celestino Porte Petit Candaudap
Apuntamientos de la parte general del Derecho Penal
Editorial: Porrúa, decimotercera edición, México 1990
Autor: Mariano Jimenez Huerta
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Código Penal del Estado de Tabasco
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos
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