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Matriz Legal de Inventario de datos de la legislación sobre los recursos hídricos,
la biodiversidad y el cambio climático en los países de la cuenca del
Amazonas (doc Excel) y la introducción de los sistemas jurídicos de cada país
INTRODUCCIÓN DEL SISTEMA JURÍDICO DE ECUADOR
1. ¿Cuál es la forma de Gobierno y la forma de Estado de Ecuador?
El Ecuador, denominado oficialmente República del Ecuador, está situado en
América del Sur, región noroccidental, limita al norte con Colombia, al sur y al
este con Perú, y al oeste con el Océano Pacífico, su extensión es de 283.561
km2, con 15.799.139 habitantes1.
El Ecuador es un Estado constituc
ional de derechos y justicia, social,
democrático, soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional y
laico. Se organiza en forma de república y se gobierna de manera
descentralizada.
La soberanía radica en el pueblo, cuya voluntad es el fundamento de la
autoridad, y se ejerce a través de los órganos del poder público y de las formas
de participación directa previstas en la Constitución2.
La participación ciudadana constituye uno de los ejes fundamentales de la
democracia en el Ecuador, de tal forma que es un derecho de la ciudadanía,
que en forma individual y colectiva está llamada a ejercer un rol protagónico
en la toma de decisiones, planificación y gestión de los asuntos públicos y en el
control popular de las instituciones del Estado y de la sociedad, en el marco de
un proceso permanente de construcción del poder ciudadano.
El derecho de participación de la ciudadanía en todos los asuntos de interés
público, se ejerce a través de los mecanismos de democracia representativa,
directa y comunitaria.
El Gobierno del Ecuador, está organizado de la siguiente manera:
Poder Legislativo, Poder Ejecutivo, Poder Judicial, Poder Electoral y el Poder de
Participación Ciudadana.
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www.ecuadorencifras.com
Art. 1 de la Constitución de la República del Ecuador
La función legislativa está representada por la Asamblea Nacional, integrada
por asambleístas electos para periodos de cuatro años. Es unicameral y tiene su
sede en la capital del Ecuador, Quito.
Actualmente la Asamblea Nacional está conformada por 124 asambleístas.
Una de las funciones principales de la Asamblea Nacional, es la aprobación de
normas generales de interés común, como leyes.
La función ejecutiva es ejercida por el Presidente de la República, actualmente
el Economista Rafael Correa Delgado, es el Jefe del Estado y de Gobierno y el
responsable de la administración pública. Está integrada por la Presidencia y la
Vicepresidencia de la República, los Ministerios de Estado y los demás
organismos e instituciones necesarios para cumplir, en el ámbito de su
competencia las atribuciones de rectoría, planificación, ejecución y
evaluación de las políticas públicas nacionales y planes que se creen para
ejecutarlos3.
El periodo de funciones del Presidente de la República es de cuatro años, y
puede ser reelecto por una sola vez.
Entre sus atribuciones principales constan: la definición de la política exterior,
designación del Canciller de la República, así como también embajadores y
cónsules, ejercer la máxima autoridad sobre las Fuerzas Armadas del Ecuador y
la Policía Nacional del Ecuador, nombrando a sus autoridades, proponer el Plan
Nacional de desarrollo para su aprobación, enviar la proforma del presupuesto
general del Estado a la Asamblea Nacional, para su aprobación, definir la
política exterior, suscribir y ratificar los tratados internacionales, participar con
iniciativa legislativa en el proceso de formación de las leyes, sancionar los
proyectos de ley aprobados por la Asamblea Nacional y ordenar su
promulgación en el Registro Oficial, expedir los reglamentos necesarios para la
aplicación de las leyes, convocar a consulta popular en los casos y con los
requisitos establecidos en la Constitución, entre otros.
En el Ecuador, la potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce
por los órganos de la función judicial y por los demás órganos y funciones
establecidos en la Constitución4.
Los órganos de la función judicial gozan de independencia interna y externa,
autonomía administrativa, económica y financiera. Ninguna autoridad de las
demás funciones del Estado podrá desempeñar funciones de administración
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Art. 141, Constitución de la República del Ecuador
Art. 167, Constitución de la República del Ecuador
de justicia ordinaria. El acceso a la administración de justicia ordinaria es
gratuito y en todas sus etapas, los juicios y sus decisiones son públicos, salvo en
los casos que sean señalados expresamente por la ley.
La sustanciación de los procesos en todas las materias, instancias, etapas y
diligencias se lleva a cabo mediante el sistema oral, de acuerdo con los
principios de concentración, contradicción y dispositivo.
Se reconoce la justicia indígena, con base en sus tradiciones ancestrales y su
derecho propio, dentro de su ámbito territorial, con garantía de participación y
decisión de las mujeres.
El Estado garantizará que las decisiones de la jurisdicción indígena sean
respetadas por las instituciones y autoridades públicas. Dichas decisiones
estarán sujetas al control de constitucionalidad. La ley establecerá los
mecanismos de coordinación y cooperación entre la jurisdicción indígena y la
jurisdicción ordinaria5.
La función electoral está conformada por el Consejo Nacional Electoral y el
Tribunal Contencioso Electoral, ambos tienen sede en Quito, jurisdicción
nacional, autonomías administrativa, financiera y organizativa, así como
personalidad jurídica propia. La función electoral tiene como mandato
fundamental, el garantizar el ejercicio de los derechos políticos que se expresan
a través del sufragio, así como los referentes a la organización política de la
ciudadanía.
La Función Electoral, funciona y entra en autoridad solo cada 4 años o cuando
hay elecciones o consultas populares. Sus principales funciones son organizar,
controlar las elecciones, castigar las infracciones a las normas electorales.
La Función de Transparencia y control social, es una institución que se crea a
partir de la promulgación de la nueva Constitución de la República en octubre
de 2008, con el fundamento de que el pueblo es el mandante y primer
fiscalizador del poder público, en ejercicio de su derecho a la participación.
La Función de Transparencia y Control Social promueve e impulsa el control de
las entidades y organismos del sector público, y de las personas naturales o
jurídicas del sector privado que presten servicios o desarrollen actividades de
interés público, para que los realicen con responsabilidad, transparencia y
equidad; fomenta e incentiva la participación ciudadana; protege el ejercicio
y cumplimiento de los derechos; y previene y combate la corrupción. La
Función de Transparencia y Control Social está formada por el Consejo
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Art. 171, Constitución de la República.
de Participación Ciudadana y Control Social, la Defensoría del Pueblo, la
Contraloría General del Estado y las superintendencias. Estas entidades tienen
personalidad jurídica y autonomía administrativa, financiera, presupuestaria y
organizativa.
Sus atribuciones y funciones son las siguientes: 1. Formular políticas públicas de
transparencia, control, rendición de cuentas, promoción de la participación
ciudadana y prevención y lucha contra la corrupción; 2. Coordinar el plan de
acción de las entidades de la Función, sin afectar su autonomía; 3. Articular la
formulación del plan nacional de lucha contra la corrupción; 4. Presentar a la
Asamblea Nacional propuestas de reformas legales en el ámbito de sus
competencias; 5. Informar anualmente a la Asamblea Nacional de las
actividades relativas al cumplimiento de sus funciones, o cuando ésta lo
requiera.
En cuanto a la organización política, el Ecuador es un Estado unitario,
descentralizado y su territorio está organizado territorialmente en regiones,
provincias, cantones y parroquias rurales. Por razones de conservación
ambiental, étnico-culturales o de población pueden constituirse regímenes
especiales.
Los distritos metropolitanos autónomos, la provincia de Galápagos y las
circunscripciones territoriales indígenas y pluriculturales son regímenes
especiales.
La Constitución de la República, reconoce que el territorio de las provincias
amazónicas forma parte de un ecosistema necesario para el equilibrio
ambiental del planeta, y por ello, ha considerado una circunscripción territorial
especial para la que existirá una planificación integral recogida en una ley que
incluirá aspectos sociales, económicos, ambientales y culturales, con un
ordenamiento territorial que garantice la conservación y protección de sus
ecosistemas y el principio del sumak kawsay6.
Actualmente, se encuentra presentado a la Asamblea Nacional, el proyecto
de ley para la circunscripción especial amazónica, el mismo que todavía no ha
sido conocido por el pleno.
El territorio ecuatoriano se divide en 24 provincias, las cuales se dividen en
cantones, que cuentan con parroquias rurales. Las Provincias eligen un Prefecto
y Viceprefecto Provincial, el Gobierno Provincial está integrado por estos dos,
más todos los Alcaldes de cada cantón que pertenece a la provincia.
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Art. 250, Constitución de la República del Ecuador
Los Cantones son las divisiones de segundo nivel de Ecuador, existen
actualmente 221 cantones que a su vez están subdivididos en parroquias.
Eligen un Alcalde y un Gobierno Municipal.
Las parroquias son las unidades administrativas de tercer nivel de Ecuador,
existen 820 parroquias. Las Parroquias Rurales eligen un Gobierno Parroquial de
5 vocales elegidos por voto popular, el Gobierno o Junta Parroquial Rural es
presidida por el vocal que haya obtenido la votación más alta.
2. ¿El derecho del Ecuador integra cuál familia del derecho?
El Derecho Romano es el antecedente más remoto del Derecho Ecuatoriano. El
Derecho Romano, influye en el derecho ecuatoriano a través del derecho
español, durante la conquista y colonia, a través del derecho francés, nacido
del Código Civil Napoleónico y de los otros grandes códigos europeos, que
sirvieron de inspiración a las codificaciones nacionales, influidos todos por el
Derecho Romano y a la vez por el estudio intensivo que se hacía en épocas
pasadas del Corpus Iuris Civilis, El código civil ecuatoriano se inspiró en el
modelo del código chileno de Bello.
Por tanto, el Sistema legal del Ecuador, es el latino-romano, en donde la Ley es
la principal fuente del derecho.
La ley es una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en la
forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite. Son leyes las
normas generalmente obligatorias de interés común7.
3. ¿Existen normas consuetudinarias en relación con los recursos hídricos y
el medio ambiente, y en ese sentido hay también decisiones judiciales?
Descripción de la importancia del derecho consuetudinario y
jurisprudencia.
En el artículo 57 de la Constitución de la República, se reconoce y garantiza a
favor de las comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades indígenas,
entre otros, el derecho colectivo a crear, desarrollar, aplicar y practicar su
derecho propio o consuetudinario, que no podrá vulnerar derechos
constitucionales, en particular de las mujeres, niñas, niños y adolescentes.
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Art. 1, Código Civil ecuatoriano, Título Preliminar
Por otro lado, el Código Civil ecuatoriano estipula que para que la costumbre
sea considerada como un derecho, la ley debe remitirse a ella8.
El derecho positivo, nace del derecho consuetudinario, la mayoría de los
pueblos indígenas siguen conservando sus sistemas propios de vida comunitaria
y el reconocimiento de los derechos de estos pueblos indígenas, implica a su
vez el reconocimiento del derecho consuetudinario.
“En las comunidades, el derecho consuetudinario está vigente y guarda
armonía con las diferentes manifestaciones de la cultura de los pueblos
indígenas. El problema está en la relación frente a la sociedad occidental, que
no reconoce este derecho y sus formas de vivencia y práctica diaria, por ello la
pregunta que surge es cómo lograr que en la práctica funcione la
interculturalidad declarada constitucionalmente por el Estado”9.
En ese sentido, el Código Orgánico de la Función Judicial, dispone en su título
VIII, las relaciones de jurisdicción indígena, con la jurisdicción ordinaria,
otorgando a las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades
indígenas, el ejercicio de funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones
ancestrales y su derecho propio o consuetudinario, dentro de su ámbito
territorial, con garantía de participación y decisión de las mujeres.
Reconociendo, a favor de las autoridades, la aplicación de normas y
procedimientos propios para la solución de sus conflictos internos, y que no
sean contrarios a la Constitución y a los derechos humanos reconocidos en
instrumentos internacionales. No se podrá alegar derecho propio
o consuetudinario para justificar o dejar de sancionar la violación de derechos
de las mujeres.
El artículo 344 del mismo cuerpo normativo, determina los principios que
deberán ser observados en los procesos, por parte de los jueces y juezas,
fiscales, defensores y otros servidores judiciales, policías y demás funcionarias y
funcionarios públicos, en todas sus actuaciones y decisiones, los cuales se
detallan a continuación:
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Art. 2, Código Civil ecuatoriano, Título Preliminar
Memoria del Taller: “El rol del derecho consuetudinario en la Reglamentación del Acceso a los Recursos
genéticos, distribución de beneficios y protección de los conocimientos tradicionales”, Enero de 2006, United
Nations University, IUCN. El Derecho Consuetudinario en Ecuador, Rodrigo de la Cruz, miembro del pueblo
Kichua/Kayami – Ecuador.
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a) Diversidad.- Han de tener en cuenta el derecho propio, costumbres y
prácticas ancestrales de las personas y pueblos indígenas, con el fin de
garantizar el óptimo reconocimiento y realización plena de la diversidad
cultural;
b) Igualdad.- La autoridad tomará las medidas necesarias para garantizar
la comprensión de las normas, procedimientos, y consecuencias jurídicas
de lo decidido en el proceso en el que intervengan personas y
colectividades indígenas. Por lo tanto, dispondrán, entre otras medidas,
la intervención procesal de traductores, peritos antropólogos y
especialistas en derecho indígena.
c) Non bis in idem.- Lo actuado por las autoridades de la justicia indígena
no podrá ser juzgado ni revisado por los jueces y juezas de la Función
Judicial ni por autoridad administrativa alguna, en ningún estado de las
causas puestas a su conocimiento, sin perjuicio del control constitucional;
d) Pro jurisdicción indígena.- En caso de duda entre la jurisdicción ordinaria
y la jurisdicción indígena, se preferirá esta última, de tal manera que se
asegure su mayor autonomía y la menor intervención posible; y,
e) Interpretación intercultural.- En el caso de la comparecencia de
personas o colectividades indígenas, al momento de su actuación y
decisión judiciales, interpretarán interculturalmente los derechos
controvertidos en el litigio. En consecuencia, se procurará tomar
elementos culturales relacionados con las costumbres, prácticas
ancestrales, normas, procedimientos del derecho propio de los pueblos,
nacionalidades, comunas y comunidades indígenas, con el fin de
aplicar los derechos establecidos en la Constitución y los instrumentos
internacionales.
Cuando un juez o jueza conozcan de la existencia de un proceso sometido al
conocimiento de las autoridades indígenas, declinarán su competencia,
siempre que exista petición de la autoridad indígena en tal sentido. A tal efecto
se abrirá un término probatorio de tres días en el que se demostrará
sumariamente la pertinencia de tal invocación, bajo juramento de la autoridad
indígena de ser tal. Aceptada la alegación la jueza o el juez ordenará el
archivo de la causa y remitirá el proceso a la jurisdicción indígena.
El Consejo de la Judicatura, como autoridad máxima de organización de la
Función Judicial, determinará los recursos humanos, económicos y de cualquier
naturaleza que sean necesarios para establecer mecanismos eficientes de
coordinación y cooperación entre la jurisdicción indígena y la jurisdicción
ordinaria.
Especialmente, capacitará a las servidoras y servidores de la Función Judicial
que deban realizar actuaciones en el ámbito de su competencia en territorios
donde existe predominio de personas indígenas, con la finalidad de que
conozcan la cultura, el idioma y las costumbres, prácticas ancestrales, normas y
procedimientos del derecho propio o consuetudinario de los pueblos indígenas.
El Consejo de la Judicatura no ejercerá ningún tipo de atribución, gobierno o
administración respecto de la jurisdicción indígena.
En cuanto a la jurisprudencia, su valor y fuerza vinculante, depende de la
legislación de cada país. En los países de tradición romanista, la Ley ha sido la
principal fuente del derecho.
El Art. 1 del Código Civil de Ecuador establece a la ley como fuente del
Derecho, y en el Art. 2 menciona que la costumbre no constituye derecho sino
en los casos en que la ley se remite a ella, pero este cuerpo normativo no
menciona a la jurisprudencia como fuente del Derecho.
La legislación ecuatoriana, ha hecho énfasis en el efecto interpartes de las
sentencias, citando al art. 3 del Código Civil, que dispone que solo al legislador
toca explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Las
sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en
que se pronunciaren.
Para el caso de falta u oscuridad de ley, el Art. 19 del Código Civil también
establece que “sin perjuicio de juzgar”, los jueces consultarán a la Legislatura
por medio de la Corte Suprema, a fin de obtener una regla cierta para los
nuevos casos que ocurran.
El Art. 19 de la actual Ley de Casación dispone que todas las sentencias de
casación serán obligatoriamente publicadas en su parte dispositiva en el
Registro Oficial y constituirán precedente para la aplicación de la Ley, sin
perjuicio de que dichas sentencias sean publicadas en la Gaceta Judicial o en
otra publicación que determine la Corte Suprema de Justicia, y establece dos
formas de resoluciones obligatorias:
1. La triple reiteración de un fallo de casación constituye precedente
jurisprudencial obligatorio y vinculante para la interpretación y aplicación
de las leyes, excepto para la propia Corte Suprema.
2. La Corte Suprema de Justicia puede emitir resolución obligatoria sobre
puntos de derecho respecto de los cuales existan fallos contradictorios
de las cortes superiores y tribunales distritales, aunque no le hayan
llegado por vía de casación. La Corte Suprema resolverá sobre los fallos
contradictorios ya sea por su propia iniciativa o a pedido de las cortes
superiores o tribunales distritales. El Presidente de la Corte Suprema
emitirá un instructivo para el adecuado ejercicio de esta atribución.
Actualmente, el desarrollo de la jurisprudencia obligatoria en base a los fallos
de triple reiteración tiene rango constitucional porque así lo determina el
numeral 2 del Art. 184 de la Constitución. La jurisprudencia obligatoria debe
aprobarse en el pleno de la Corte Nacional de Justicia, en la forma establecida
en el Código Orgánico de la Función Judicial, y tiene efecto erga omnes, por lo
que obliga también a la Corte Nacional, a diferencia de los fallos de triple
reiteración de la Ley de Casación.
El Art. 182 del Código Orgánico mencionado, establece que las sentencias
emitidas por las salas especializadas de la Corte Nacional de Justicia que
reiteren por tres ocasiones la misma opinión sobre un mismo punto de derecho,
obligarán a remitir los fallos al Pleno de la Corte a fin de que éste delibere y
decida en el plazo de sesenta días sobre su conformidad. Si en dicho plazo no
se pronuncia, o si ratifica el criterio, esta opinión constituirá jurisprudencia
obligatoria.
La resolución mediante la cual se declare la existencia de un precedente
jurisprudencial contendrá únicamente el punto de derecho respecto del cual
se ha producido la triple reiteración, el señalamiento de la fecha de los fallos y
los datos de identificación del proceso; se publicará en el Registro Oficial a fin
de que tenga efecto generalmente obligatorio.
La jueza o juez ponente para cada sentencia se designará mediante sorteo y
deberá observar la jurisprudencia obligatoria establecida de manera
precedente.
Para cambiar el criterio jurisprudencial obligatorio la jueza o juez ponente se
sustentará en razones jurídicas motivadas que justifiquen el cambio y su fallo
deberá ser aprobado de forma unánime por la Sala, debiendo ponerse de
inmediato en conocimiento del Pleno, el cual decidirá si se deja o no sin efecto
el precedente obligatorio cuyo criterio se ha cambiado, o si se trata de una
cuestión nueva que no se halla comprendida en dicho precedente.
Por disposición de este mismo Código, la Corte Nacional ha creado el
Departamento de Procesamiento de Jurisprudencia, que se encarga de
estudiar y sistematizar los fallos que dictan las salas de este tribunal supremo.
Finalmente, en cuanto a la interpretación de la Constitución y de los tratados
internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado Ecuatoriano, la
Corte Constitucional es el órgano competente de máxima instancia, a través
de sus dictámenes y sentencias. Sus decisiones tienen carácter vinculante, por
tanto, las sentencias de la Corte Constitucional constituyen jurisprudencia en
esa materia.