Bogotá D.C., 8 de marzo de 2012 Señores: JUZGADO PENAL

Bogotá D.C., 8 de marzo de 2012
Señores:
JUZGADO PENAL MUNICIPAL (REPARTO)
E.
S.
D.
Referencia:
ACCIÓN DE TUTELA
Accionante:
xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
Contra:
EPS SALUD TOTAL
Yo xxxxxxxxxxxxxx, ciudadano colombiano, mayor de edad, vecino de esta ciudad,
identificada con la cédula de ciudadanía número xxxxxxxxxxx de Bogotá, actuando en
nombre propio, ante usted respetuosamente acudo para promover Acción de Tutela en
contra de la EPS SALUD TOTAL de conformidad con el artículo 86 de la Constitución
Política y el decreto reglamentario 2591 de 1991, para que judicialmente se me conceda
la protección de los derechos constitucionales fundamentales a la Vida, artículo 11 C.P.;
A la Salud, artículo 49 C.P.; A la Seguridad Social, artículo 48 C.P, a la Igualdad y
a la Dignidad Humana, artículo 1 y SS de la C.P, los cuales considero vulnerados y/o
amenazados por la entidad accionada.
MEDIDA PROVISIONAL Y URGENTE
De manera atenta le solicito Señor Juez fallar con una medida precautelatoria, y se le
ordene al PRESIDENTE DE LA EPS SALUD TOTAL, que en un término no superior a 48
horas se me autorice y practique los procedimientos de POLIQUIMIOTERAPIA DE ALTO
RIESGO, incluyendo el medicamento DOCETAXEL AMPOLLAS X 80 MG, el cual fue
negado por el Comité Técnico Científico, este es el 5 ciclo de tratamiento de
quimioterapia, en los 4 anteriores me autorizaron todos los medicamentos sin ningún
problema, por lo que acudo a usted señor Juez con el fin de salvaguardar mi derecho a la
vida y la salud, esta petición la presento teniendo en cuenta lo contemplado en el Articulo
7 del Decreto 2591 de 1991 y teniendo en cuenta que si LA EPS SALUDTOTAL, no me
autoriza el tratamiento a tiempo, mi salud, calidad y cantidad de vida se disminuida.
Mi petición se fundamenta en los siguientes hechos y consideraciones
DECLARACIONES
1.
Ordenar a la EPS SALUDTOTAL y/o a quien corresponda que en el término de 48
horas:
Ordene a la EPS SALUDTOTAL la autorización de los procedimientos de
POLIQUIMIOTERAPIA DE ALTO RIESGO, que requiero de carácter urgente como parte
del tratamiento para el manejo del CANCER GÁSTRICO, este suministro es de carácter
urgente y el médico tratante me ordeno el tratamiento cada 21 días, un ciclo, me
encuentro en el último y la EPS no me autoriza el Medicamento Docetaxel solución
inyectable 80 MG.
Que el tratamiento se haga cada 21 días en la cantidad y periodicidad que lo ordene mi
médico tratante, los procedimientos de POLIQUIMIOTERAPIA DE ALTO RIESGO, son de
vital importancia para el manejo de mi enfermedad la cual es progresiva y requiere
atención inmediata y continua, que todos los servicios para el manejo de la enfermedad
se me presten sin cobro alguno, pues no tengo medios para cancelar este dinero, los
procedimientos de quimioterapia se deben realizar según las indicaciones del médico
tratante, una vez iniciado se debe seguir las indicaciones, no se puede suspender.
Ordenar a la EPS SALUDTOTAL, la autorización de los procedimientos de
POLIQUIMIOTERAPIA DE ALTO RIESGO, INCLUIDO EL MEDICAMENTO DOCETAXEL
SOLUCIÓN INYECTABLE 80 MG, teniendo en cuenta las indicaciones del médico
tratante,
que
se
me GARANTICE
TRATAMIENTO
INTEGRAL
COMO
MEDICAMENTOS, EXAMENES, HOSPITALIZACION, CIRUGÍA, Y DEMAS EN RAZON
1
DE LA ENFERMEDAD QUE PADEZCO DE FORMA PERMANENTE Y OPORTUNA (es
decir que no haya demora) en la cantidad y periodicidad que se requiera para el
tratamiento específico teniendo en cuenta mi estado de salud, el servicio de salud se me
preste como lo contempla el Acuerdo 30 de seguridad social en salud del ministerio de
salud, es decir sin cobro alguno, pues no tengo los medios económicos.
2. Prevenir al PRESIDENTE DE EPS SALUDTOTAL y/o a quien corresponda para que
en ningún caso vuelva a incurrir en las acciones que dieron mérito a iniciar esta tutela, si
lo hace será sancionado conforme lo dispone el artículo 52 del Decreto 2591/91.
3. Facilitar a la EPS SALUDTOTAL, la cancelación de todos los gastos que incurra en
el cumplimiento de esta tutela, a través del FONDO DE SOLIDARIDAD Y GARANTÍA
FOSYGA.
HECHOS
1.
Estoy afiliado al SGSSS en el régimen contributivo y la entidad que se encarga de
administrar mi recurso de salud es la EPS SALUD TOTAL.
2.
Tengo 51 años de edad.
3.
Tengo diagnóstico de CANCER DE GÁSTRICO desde el mes de marzo de 2009 y
mi estado de salud es muy delicado, razón por la cual mi médico tratante el Doctor
JAVIER PACHECO me ordeno el tratamiento de POLIQUIMIOTERAPIA DE ALTO
RIESGO, con los medicamentos DOCETAXEL SOLUCIÓN INYECTABLE 80 MG,
CISPLATINO
50
MG,
POLVO
PARA
INYECCIÓN,
FLUOROURACILO,
ONDANSETRON, para el tratamiento del Cáncer Gástrico. Recibí el primer tratamiento
de Poliquimioterapia de Alto Riesgo en el mes de junio de 2011, el medico tratante me dijo
que debía realizarme 5 ciclos en total, el segundo lo termine el 25 de agosto, el siguiente
ciclo fue en octubre, después volví a tener cita con el médico oncólogo el Dr. Pacheco el
día 8 de febrero y en ese momento me ordeno el último ciclo de quimioterapia, después
de revisar todos los exámenes de control que eran normales.
4.
Presente los documentos a la EPS SALUDTOTAL, para que me aprobaran los
procedimientos para la quinta y última POLIQUIMIOTERAPIA el día 8 de febrero de
2012, pero la EPS SALUDTOTAL, deje todos los documentos radicados en la EPS, para
el proceso de autorización y pasados 10 días aproximadamente volví nuevamente a la
EPS, para saber que había ocurrido, allí me entregaron las autorizaciones por los
medicamentos: CISPLATINO, FLUORACILO, ONDANSETRON, pero por el
Medicamento DOCETAXEL SOLUCIÓN INYECTABLE 80 MG, no me dieron
autorización, por el contrario me entregaron un Formato de Negación de Servicios de
salud y/o medicamentos.
5. En la negación del Medicamento el Comité Técnico Científico justifica su decisión
informando que el medicamento no tiene indicación INVIMA.
6. Ante la negativa del servicio, indago respecto a el medicamento que me han aplicado
en los 4 ciclos anteriores y que ahora necesito en este 5 y último ciclo y encuentro que si
tiene registro INVIMA, y que es recomendado para pacientes con CÁNCER GÁSTRICO
como yo.
7. Es de anotar Señor Juez que después de ser diagnosticado con Cáncer Gástrico en el
año 2009, me realizaron una cirugía (GASTRECTOMIA TOTAL) en dicho procedimiento
me quitaron la mitad del estomago, luego fui a tratamiento de Radioterapia, de las cuales
tuve 30 sesiones, también estuve por la misma época realizándome 5 ciclos de
quimioterapia. Después de todos estos procedimientos fue que el médico tratante el año
pasado vuelve nuevamente a ordenarme tratamiento de quimioterapia.
8.
Es de anotar Señor Juez, que las EPS pueden autorizar procedimientos y/o
medicamentos que estén fuera del plan obligatorio de salud POS y recobrar mediante
alguna de las sub cuentas del fondo de solidaridad y garantía (FOSYGA), según lo
informado por mi medico tratante el tratamiento con los procedimientos
POLIQUIMIOTERAPIA DE ALTO RIESGO, incluido el MEDICAMENTO DOCETAXEL,
que fue negado por el Comité Técnico Científico y que si tiene registro INVIMA, es el más
indicado para el manejo de mi enfermedad.
6.
Solicito se ordene a la EPS SALUDTOTAL y/o a quien corresponda que se me
PRACTIQUEN de manera OPORTUNA los procedimientos de POLIQUIMIOTERAPIA DE
ALTO RIESGO, con todos los medicamentos necesarios incluido el DOCETAXEL
SOLUCIÓN INYECTABLE 80 MG, que fueron ordenados por mi medico tratante el Doctor
Javier Pacheco, quien me atiende en el Hospital San José,, así como el tratamiento
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necesario y todo lo que requiera para el manejo de mi enfermedad CANCER GÁSTRICO
y que no puedo suspender.
7.
La ley 100 del 93, es clara cuando afirma que las entidades de salud pueden
autorizar medicamentos y procedimientos que estén fuera del POS, también la Corte
Constitucional en repetidos fallos de tutela se ha pronunciado frente a la entrega de
medicamentos y procedimientos que no se encuentran en el plan obligatorio de salud, ha
dicho la corte que es obligación de las entidades de salud, realizar todo lo que este a su
alcance para salvaguardar la salud y la vida del usuario, que el usuario no solamente
tiene derecho a la vida y la salud, sino a una vida con calidad y dignidad, al negarme la
practica OPORTUNA de los procedimientos POLIQUIMIOTERAPIA DE ALTO RIESGO,
con los medicamentos ordenados incluido el DOCETAXEL me vulnera el derecho a la
vida, pues se me está negando la oportunidad de poder obtener un tratamiento eficaz.
8.
Sin mencionar Señor Juez que la jurisprudencia que ha considerado que el
concepto del médico tratante prevalece cuando se encuentra en contradicción con el de
funcionarios de la EPS: la opinión del profesional de la salud debe ser tenida en cuenta
prioritariamente por el juez. Y en los casos de confrontación entre el concepto del médico
tratante y el CTC, la jurisprudencia ha seguido la regla general haciendo que prevalezca
el concepto del médico sobre el del Comité.” Corte Constitucional, Sentencia T-941-07
Magistrado ponente Dr. Jaime Araujo Rentaría. Y no entiendo porque motivo la EPS me
niega la práctica OPORTUNA de los procedimientos esenciales para un tratamiento
oportuno.
9.
Señor Juez para evitar tener que interponer acciones de tutela sucesivas por la
negativa de la EPS SALUDTOTAL
para suministrarme los medicamentos y/o
procedimientos ordenados por mi medico tratante para el manejo de mi enfermedad, LE
SOLICITO SEÑOR JUEZ QUE SE ME PRESTE ATENCIÓN INTEGRAL TENIENDO EN
CUENTA MI ESTADO DE SALUD, SE ENTIENDE POR ATENCIÓN INTEGRAL:
consultas medicas general y especializadas, suministro de medicamentos pos y no pos,
realización de exámenes de laboratorio y ayudas diagnosticas, cirugías, hospitalización
cuando el caso lo requiera y todo lo demás que fuera ordenado por el médico tratante,
que estos servicios sean prestados con calidad, oportunidad y dignidad. Ya que el dinero
que recibo alcanza apenas para cubrir los gastos del hogar y llevar una vida dignamente
10. Bajo la gravedad de juramento afirmo Señor Juez, que no tengo los medios
económicos para pagar los procedimientos POLIQUIMIOTERAPIA DE ALTO RIESGO,
con
los
medicamentos
DOCETAXEL,
CISPLATINO,
FLUOROCILO
Y
ONDANSETRON ya que son muy costosos. Que mi estado de salud es cada día más
delicado, que la única alternativa que tengo para que la EPS SALUDTOTAL, me
garantice el tratamiento es la Acción de Tutela, que el CANCER GÁSTRICO es una
enfermedad progresiva y degenerativa y requiere atención especializada y continua.
11. A continuación le informo que es el cáncer y la importancia de un tratamiento
oportuno
QUE ES EL CÁNCER Y COMO ATACA?
Podríamos empezar diciendo que en una palabra que nos genera miedo y de la cual no
se quisiera hablar, pero la verdad es que “NO ES UNA ENFERMEDAD, SINO MUCHAS”,
y puede surgir en cualquier órgano o tejido del organismo. El cáncer empieza con una
célula maligna que se divide produciendo otras células malignas, todas las cuales se
reproducen formando tumores que tienden a diseminarse a través de la sangre, o el
sistema linfático, hacia otras partes del cuerpo donde crean otros nuevos tumores
llamados metástasis.
La clasificación del cáncer depende de su localización y el tipo de células que lo
componen. Si el tumor se origina en el pulmón se llamara cáncer pulmonar o
broncogénico; si se origina en el ovario, cáncer de ovario, en el seno, cáncer de mama,
etc. Y dependiendo del tipo de células que lo componen se denominará, Sarcoma,
Carcinoma o Linfoma.
COMO SE TRATA EL CÁNCER
El éxito del tratamiento depende de si éste se inicia cuando la enfermedad es
diagnosticada en estadios tempranos o lo que generalmente escuchamos “SI SE
DIAGNOSTICA A TIEMPO”. Si así sucede, es posible hablar de un tratamiento
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CURATIVO. Pero si por el contrario, el tratamiento se inicia cuando la enfermedad está
avanzada, el tratamiento ya no será curativo sino PALIATIVO (Con el objetivo de controlar
los síntomas de la enfermedad y su progreso). Salvo en algunos casos especiales, la
quimioterapia podrá curar a pesar de existir metástasis. El objetivo del tratamiento del
Cáncer es reducir la población de células tumorales y para ello la ciencia cuenta con tres
armas básicas. “LA CIRUGIA, LA RADIOTERAPIA Y LA QUIMIOTERAPIA”.
QUE ES LA QUIMIOTERAPIA?
La terapia resulta de unir los términos “química” y “terapia” que significa simplemente el
tratamiento de una enfermedad usando medicamentos. Por ejemplo el tratamiento de
la infecciones se hará con la quimioterapia antibiótica, como es el caso de la Penicilina y
de otros agentes antibióticos.
La quimioterapia antineoplásica se refiere entonces al tratamiento del Cáncer mediante la
utilización de diferentes sustancias químicas y medicamentos que son capaces de “inhibir
la división de las células tumorales”.
Se da tratamiento de quimioterapia en los casos de Cánceres sistémicos, es decir que
están en todo el cuerpo y como coadyuvante del tratamiento quirúrgico, las drogas se
utilizan por su efecto profiláctico, con la esperanza de eliminar los pequeños e
indetectables focos de células cancerosas que puedan existir en otras partes del cuerpo
previniendo así la diseminación y la recurrencia de la enfermedad.
POR QUE ES IMPORTANTE DAR UN TRATAMIENTO RAPIDO
El cáncer empieza con una célula maligna que se divide produciendo otras células
malignas, todas las cuales se reproducen formando tumores que tienden a diseminarse a
través de la sangre, o el sistema linfático, hacia otras partes del cuerpo donde crean otros
nuevos tumores llamados metástasis, “a diferencia de las Células sanas, las células
cancerosas se multiplican de manera incontrolable e invaden los tejidos normales”.
Las drogas que se usan para la quimioterapia son venenos celulares que atacan las
células del tumor.
A través de las técnicas terapéuticas adecuadas buena parte de las molestias,
sufrimientos y dolor pueden ser reducidos, aliviados y aun prevenidos, muchas veces una
sobrevivencia de unos años puede significar la salvación para una persona, y la
posibilidad de compartir con su esposo, padres, o simplemente dejar más grandes a sus
hijos.
Dependiendo del tipo de tumor y el momento en que se hace el diagnóstico, el Cáncer
presenta mejores posibilidades de curación. Diagnóstico temprano es pues el pre –
requisito para una curación exitosa del cáncer, pero si bien algunos tipos de Cáncer no
son curables, todos son tratables. Un tratamiento vigoroso y a tiempo siempre beneficiara
al paciente, “aun en casos en los que desde el comienzo se sabe que la curación quizás
no es posible, una terapia adecuada puede asegurar al paciente un estado libre de dolor y
sufrimiento, en muchos casos meses o años de vida adicional relativamente normal”
LAS LEYES Y REGLAMENTOS QUE NIEGAN MEDICAMENTOS Y PROCEDIMIENTOS
FRENTE A LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA PROCLAMADA EN 1991
Sobre este álgido tema de la legalidad para la entrega de medicinas y la prohibición de
entregar las que no estén en el formulario (o en el Plan Obligatorio de Salud POS) la
Corte mediante sentencia 271 del 23 de junio de 1995 magistrado ponente Dr. Alejandro
Martínez Caballero fue muy clara en manifestar:
“La Sala sabe que la negativa de la parte demandada se fundamenta en NORMAS
JURÍDICAS DE RANGO INFERIOR A LA CARTA que prohíben la entrega de
medicamentos por fuera de un catálogo oficialmente aprobado; no desconoce tampoco
los motivos de índole presupuestal que conducen a la elaboración de una lista restringida
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y estricta, ni cuestiona los estudios científicos de diverso orden que sirven de pauta a su
elaboración, menos aún el rigor de quienes tienen a su cargo el proceso de selección; sin
embargo, retomando el hilo de planteamientos antecedentes ratifica que el deber de
atender la salud y de conservar la vida del paciente es prioritario y cae en el vacío si
se le niega la posibilidad de disponer de todo el tratamiento prescrito por el médico; no
debe perderse de vista que la institución de seguridad social ha asumido un compromiso
con la salud del afiliado, entendida en este caso, como un derecho conexo a la vida y que
la obligación de proteger la vida es de naturaleza comprensiva pues no se limita a eludir
cualquier interferencia sino que impone, además, “una función activa que busque
preservarla usando todos los medios institucionales y legales a su alcance” (Sentencia T067 de 1994. M.P. Dr. José Gregorio Hernández Galindo). Esa obligación es más
exigente y seria en atención al lugar que corresponde al objeto de protección en el
sistema de valores que la Constitución consagra, y la vida humana, tal como se anotó, es
un valor supremo del ordenamiento jurídico colombiano y el punto de partida de todos los
derechos. En la sentencia T-165 de 1995 la Corte expuso: “Siempre que la vida humana
se vea afectada en su núcleo esencial mediante lesión o amenaza inminente y grave el
Estado Social deberá proteger de inmediato al afectado, a quien le reconoce su dimensión
inviolable. Así el orden jurídico total se encuentra al servicio de la persona que es el fin del
derecho” (M.P. Dr. Vladimiro Naranjo Mesa)” (negrillas y mayúsculas no originales)
Más adelante se anotó:
“Es incuestionable que la administración está sujeta al principio de legalidad, pero la
prevalecía de los derechos fundamentales y la supremacía del texto constitucional que los
contiene y dispone su protección, sugiere, en el caso concreto la impostergable
observancia de la norma superior cuya aplicación no debe supeditarse a criterios que, al
ser sopesados frente a valores y derechos como los implicados en el presente asunto, no
resisten comparación alguna.”
Es de resaltar que la actual reforma a la salud LEY 1438 de 2011, sancionada por el
señor Presidente Juan Manuel Santos el día 19 de enero de 2011, en su ARTÍCULO
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26 • “COMITÉ TÉCNICO-CIENTÍFICO DE LA ENTIDAD PROMOTORA DE SALUD.
Para acceder a la provisión de servicios por condiciones particulares, extraordinarios y
que se requieren con necesidad, la prescripción del profesional de la salud tratante
deberá someterse al Comité Técnico Científico de la Entidad Promotora de Salud con
autonomía de sus miembros, que se pronunciará sobre la insuficiencia de las
prestaciones explícitas, la necesidad de la provisión de servicios extraordinarios, en un
plazo no superior a dos (2) días calendario desde la solicitud del concepto.
Los comités técnicos científicos deberán estar integrados o conformados por médicos
científicos y tratantes. Bajo ninguna circunstancia el personal administrativo de las
Entidades Promotoras de Salud integrará estos comités, así sean médicos.
Quiero destacar señor Juez que la orden para el tratamiento la tengo desde el día 8 de
febrero de 2012, y al día de hoy a pasado ya un mes, pues he tenido demoras con las
autorizaciones que no se dan en los términos de Ley, e inconvenientes con al EPS que
me niega el servicio dando una excusa que no es válida.
PETICIÓN
Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas
respetuosamente solicito al Señor Juez ordenar a la EPS SALUDTOTAL, me suministre
de MANERA URGENTE la autorización para que me sea realizada el tratamiento de
POLIQUIMIOTERAPIA DE ALTO RIESGO, incluido el Medicamento DOCETAXEL
SOLUCIÓN INYECTABLE 80 MG, el cual fue negado por el Comité Técnico Científico de
la EPS, por considerar que no tiene indicación INVIMA, pero que según los soportes que
presento como pruebas si tiene autorización INVIMA, además me ha sido aplicado en los
4 ciclos de tratamiento inmediatamente anteriores. El Médico tratante el Doctor Javier
Pacheco considera que para el manejo de mi enfermedad CÁNCER GÁSTRICO, este es
el tratamiento idóneo a seguir. Solicitó se me cubra el 100% del tratamiento, y de toda la
ATENCIÓN INTEGRAL que se derive de mi enfermedad, pruebas diagnósticas y los
demás medicamentos requeridos para el cubrimiento de la misma, y de esta manera
proteger los derechos sustanciales del individuo sobre los procedimentales, que además
se reglamenta el Acuerdo 0260 de 2004, Artículo 6º., Parágrafo 2º. La excepción del
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pago de las cuotas moderadoras para la atención de patologías que requieran de un
control permanente, y en el Artículo 7º. Se regula que las enfermedades de alto
costo o catastróficas están exentas de copagos.
Así también, prevenir a la EPS SALUDTOTAL, que puede repetir por los costos en que
pueda incurrir por el cumplimiento del fallo de esta tutela, contra del Fondo de Solidaridad
y Garantía (FOSYGA), en los términos señalados por este despacho, y además tomar las
medidas que sean del caso para sancionar a la EPS, según la LEY 972 de 2005.
PREVENCIÓN: A la EPS SALUDTOTAL, para que en adelante continúe prestándome la
atención médica y asistencial que mi salud requiere y además, me dé el tratamiento
necesario, según mi estado de salud.
PRUEBAS
Me permito aportar las siguientes fotocopias.
1. Copia Cédula de Ciudadanía.
2. Copia Carnet de la EPS.
3. Copia Historia Clínica
3. Copia de la orden médica con los procedimientos a autorizar.
4. Copia de la negación de servicios del Comité Técnico Científico.
5. Copia de los medicamentos autorizados.
JURAMENTO
Bajo la gravedad del juramento manifiesto que por los mismos hechos y derechos no he
presentado petición similar ante ninguna autoridad judicial.
DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES
A la EPS SALUDTOTAL Avenida Calle 68 14-80 Teléfono: 6001777
Yo recibiré notificaciones en la Secretaria de su despacho o en los teléfonos
xxxxxxxxxxxxx y dirección xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx.
Con todo respeto le ruego al Señor juez darle el trámite a dicha petición.
Del Señor Juez,
FIRMA
C.C.
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