No. 86, mayo de 2015 Posición institucional Estudios Legales El Estado debe combatir la evasión fiscal respetando el Estado de derecho ANTECEDENTES • El 31 de julio de 2014, se aprobó un paquete de reformas fiscales entre las cuales se ampliaron las facultades de la Dirección General Este documento, mediante la presentación de listados de Impuestos Internos (DGII) para la publicidad de los deudores y cifras acumuladas, incorpora bajo la categoría de (Art. 277), y de las resoluciones de liquidación de tributos y multas deudores del Estado a diferentes contribuyentes, por un (Art. 277-A). En ese momento, se advirtió que esta disposición lado, a quienes poseen deudas en mora y, por otro lado, a podría generar problemas de naturaleza legal de ser utilizada de aquellos que se encuentran tramitando procedimientos forma arbitraria al publicar información que vulnera la presunción ante la DGII, el TAIIA y la Corte Suprema de Justicia. de inocencia y el debido proceso, con repercusiones al derecho al Esto se reitera cuando el documento exige a todos los honor y privacidad de los contribuyentes1. contribuyentes mencionados en la publicación que Lista 6. Extractos de las resoluciones de multas por infracciones al Código Tributario impuestas por la DGII. cancelen sus deudas, sin hacer una diferenciación con El 5 de mayo de 2015, el Ministerio de Hacienda, a través aquellos que aún se encuentran inmersos en procesos de la DGII, publicó en su página web, Transparencia vigentes y que, incluso, los tribunales podrían resolver Activa y periódicos de circulación nacional el documento: que no tienen deudas tributarias. “INFORMACIÓN DE LOS DEUDORES DEL ESTADO AL 14 DE ABRIL DE 2015”, que presenta la base legal de la publicación, Miembros de gremiales empresariales, directivos de cifras tributarias y 6 listas : las empresas señaladas y otros actores manifestaron su • • Lista 1. Extractos de las resoluciones emitidas por la DGII. preocupación ante dicho documento porque consideran que Lista 2. Extractos de sentencias emitidas por el Tribunal es una vulneración a los derechos de los contribuyentes, dado de Apelaciones de los Impuestos Internos y de Aduanas que a la fecha no tienen calidad de deudores, por tratarse de (TAIIA) - Impuesto sobre la Renta. casos que se encuentran en procesos legales pendientes ante Lista 3. Extractos de sentencias emitidas por el TAIIA - IVA. las autoridades establecidas legalmente3. 2 • • • Lista 4. Extractos de fallos emitidos por la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Corte Suprema de Justicia. En una comunicación oficial, el Ministerio de Hacienda Lista 5. Detalle de contribuyentes en mora con deuda reconoció que algunos contribuyentes incorporados al superior a los $100,000.00 documento publicado “en ningún momento se ha(n) calificado como deudor(es) del Estado” 4, lo cual evidencia 1 FUNDE (2014) Informe análisis de los efectos de la reforma tributaria 2014. Informe Técnico. Fundación Nacional para el Desarrollo, Área Macroeconomía y Desarrollo, El Salvador. 2 DGII (2015). Información de los Deudores del Estado. Ministerio de Hacienda. Consultado en: http://www.mh.gob.sv/portal/page/portal/PMH/Institucion/Ministro_de_ Hacienda/Iniciativas_de_Ley/CUADERNILLO_MH_MAYO.pdf 1 3 AmCham El Salvador (8 de mayo de 2015). Comunicado de Prensa, El Salvador. 4 El Diario de Hoy (27 de mayo de 2015) Hacienda se retracta de la acusación contra empresas. Negocios, El Salvador p. 26 que el título de la publicación induce a considerar como de diciembre de 2011, se divulgó un documento con deudores a personas que no lo son.5 información reservada y errónea de varios contribuyentes que supuestamente acreditaban varias infracciones Cabe señalar que anteriormente han ocurrido casos de tributarias5. En esa ocasión, se advirtió el deterioro al difusión ilegal de información tributaria, por ejemplo, Estado de derecho, los derechos de los contribuyentes y la durante la sesión de la Asamblea Legislativa del 14 institucionalidad del país. NORMATIVA APLICABLE Código Tributario (CT). Art. 277. Publicidad de deudores La Administración Tributaria divulgará a través de los distintos medios de comunicación, los nombres de los sujetos pasivos que posean deudas firmes, líquidas y exigibles. La competencia regulada en el inciso anterior corresponderá a la Dirección General de Impuestos Internos (…). Art. 277-A. Publicidad de las resoluciones de liquidación de tributos y multas La Dirección General de Impuestos Internos divulgará extractos de las resoluciones de tasación de tributos y multas, así como las sentencias emitidas por el Tribunal de Apelaciones de los Impuestos Internos y de Aduanas y los fallos de la Sala de lo Contencioso Administrativo sobre esta materia. De igual forma se procederá en aquellos casos que se dé aviso o se remitan a la Fiscalía General de la República. En estos casos se incluirá los nombres de los sujetos pasivos, el valor determinado y los nombres de los funcionarios firmantes. Art. 28. Reserva de la información La información respecto de las bases gravables y la determinación de los impuestos que figuren en las declaraciones tributarias y en los demás documentos en poder de la Administración Tributaria, tendrá el carácter de información reservada. Por consiguiente, los empleados y funcionarios que por razón del ejercicio de sus cargos tengan conocimiento de la misma, sólo podrán utilizarla para el control, recaudación, determinación, emisión de traslados, devolución y administración de los tributos, y para efectos de informaciones estadísticas impersonales, sin perjuicio de las sanciones penales a que hubiere lugar. No obstante lo anterior, la Administración Tributaria podrá proporcionar a las instituciones que desempeñen funciones que constituyan un servicio público, el número de identificación tributaria de sus administrados, que le requieran en cumplimiento de sus atribuciones. La restricción contenida en esta disposición legal no inhibe a la Administración Tributaria de publicar los nombres de contribuyentes deudores, de conformidad a lo establecido en el artículo 277 de este Código. Ley de Acceso a la Información Pública. Art. 24. Información confidencial Es información confidencial: d. Los secretos profesional, comercial, industrial, fiscal, bancario, fiduciario u otro considerado como tal por una disposición legal. 5 FUSADES (2012) Informe de Coyuntura Legal e Institucional segundo semestre 2011. Departamento de Estudios Legales. P. 72; y, El Faro (15 de diciembre de 2011) Los más pobres en El Salvador tributan el 30% de sus ingresos, y los más ricos el 11%. Nacionales, El Salvador. Consultado en: http://www.elfaro.net/es/201112/noticias/6898/Los-m%C3%A1s-pobres-en--ElSalvador-tributan-el-30-de-sus-ingresos-y-los-m%C3%A1s-ricos-el-11.htm 2 ANÁLISIS Al analizar el documento publicado por la DGII, se advierte El art. 277 CT habilita a la DGII para realizar la publicación como “DEUDORES DEL ESTADO” y la utilización de las de los contribuyentes que posean deudas en mora con el cifras acumuladas entre los contribuyentes del art. 277 objetivo de combatir la evasión fiscal mediante la difusión CT y aquellos del art. 277-A CT, afectando la seguridad de esta información, e incluso es una excepción expresa al jurídica y las condiciones del clima de inversión. A partir de secreto tributario, regulado en el art. 28 CT. No obstante, esto, se observa una indebida publicidad de información la incorrecta categorización de todos los contribuyentes confidencial de los contribuyentes debido al reducido deben ser deudas de carácter firme, líquida y exigible, es tamaño de los extractos de las resoluciones, la publicación decir, que reúnan los siguientes elementos: •• •• •• del número de identificación tributaria y la incorporación en Que los procedimientos administrativos tributarios los listados de casos que siguen pendientes de resolución tengan una resolución firme, es decir, que no admita administrativa o judicial. En conclusión, el documento recursos administrativos ni judiciales; publicado intencionalmente lleva al lector a un equívoco Que la resolución final establezca el monto exacto a y revela información confidencial, por lo que podría pagar por parte del contribuyente; acarrear consecuencias jurídicas a los funcionarios Que el plazo para el cumplimiento del pago haya vencido. competentes y al Estado. Únicamente la Lista 5 del documento “INFORMACIÓN Primero, estas actuaciones podrían vulnerar derechos DE LOS DEUDORES DEL ESTADO AL 14 DE ABRIL DE fundamentales, como el derecho al honor, privacidad, 2015” contiene la información descrita en el art. 277 CT. autodeterminación informativa o a la propiedad, y pueden Al respecto, se señala que el número de identificación motivar procesos judiciales en distintos ámbitos contra los funcionarios involucrados, tales como el ejercicio del tributaria de los contribuyentes no debió ser publicado, derecho de rectificación, la exigencia de indemnización de dado que está incorporado dentro de la información daños y perjuicios en materia civil, o el juzgamiento por el confidencial del art. 28 CT y la Administración Tributaria cometimiento de delitos en materia penal. solamente lo puede proporcionar a las instituciones que desempeñen funciones que constituyan un servicio público. Segundo, esta publicación podría tener consecuencias económicas para el Estado, por vulneraciones a derechos de El art. 277-A CT faculta a la DGII para realizar la publicación inversionistas, dado que el país ha suscrito varios tratados de las resoluciones de liquidación de tributos y multas, internacionales de comercio e inversión, que incluyen junto con los nombres de los sujetos pasivos, el valor mecanismos para resolver controversias de inversionistas determinado y los nombres de los funcionarios firmantes en casos de confiscaciones indirectas, ocasionadas por en las distintas instancias administrativas y judiciales, por actuaciones gubernamentales que generan un impacto un posible beneficio instructivo y educativo sobre los económico en su actividad empresarial. criterios de la Administración Tributaria. No obstante, a partir de una interpretación armónica, la publicación de Además, este acontecimiento preocupa puesto que genera dicha información debe realizarse en el marco del respeto inseguridad jurídica y plantea cuestionamientos sobre de las garantías del contribuyente, tal como el secreto la indebida utilización de la información confidencial de tributario, y de los casos donde exista una deuda firme, los contribuyentes por parte de la DGII del Ministerio de líquida y exigible. Hacienda. Es fundamental que la ciudadanía cuente con 3 instituciones fuertes que sean garantes del cumplimiento de los contribuyentes en poder de la Administración de sus obligaciones, y más aun en temas tributarios que Tributaria. Por tanto, el derecho a la información de los maneja información confidencial por ley, y que constituyen contribuyentes que poseen deudas firmes, líquidas y un elemento esencial para impulsar las reformas necesarias exigibles regulado en el art. 277 CT, no debe afectar al para mejorar las finanzas públicas. resto de contribuyentes. FUSADES es promotor del libre acceso a la información Finalmente, desde hace varios años, FUSADES ha propuesto pública como un elemento clave para la democracia una perspectiva integral para abordar las finanzas públicas y el Estado de derecho; sin embargo, el concepto de del país, que incluya tributos, gasto, institucionalidad, información pública tiene como límite la información transparencia, etc. Dentro de esos elementos, es necesario confidencial, es decir, aquella información privada en poder fortalecer la institucionalidad para combatir la evasión del Estado cuyo acceso público se prohíbe por mandato fiscal dentro del marco de un Estado de derecho y de un constitucional o legal en razón de un interés personal ambiente favorable al clima de negocios, tan necesarios jurídicamente protegido, tal como la información tributaria para que exista mayor crecimiento y empleo en el país. RECOMENDACIONES •• La publicación del documento “INFORMACIÓN DE LOS DEUDORES DEL ESTADO AL 14 DE ABRIL DE 2015” no cumple con los requisitos legales, afecta el Estado de derecho, genera incertidumbre y desconfianza, confunde a la ciudadanía sobre quienes son verdaderamente deudores del Estado, todo lo cual va en detrimento del clima de negocios. •• Pagar impuestos conforme a la ley es una obligación de todos los contribuyentes, y si se acredita la existencia de una deuda firme, líquida y exigible, una vez agotados todos los procesos administrativos y judiciales, es una obligación pagar en el plazo correspondiente. No obstante, la publicación del Ministerio de Hacienda afecta la seguridad jurídica y vulnera los derechos de los contribuyentes, por calificar como deudores del Estado a algunas personas que no lo son. •• Se requiere un fortalecimiento de la Administración Tributaria para asegurar el debido manejo de la información tributaria, la efectiva recaudación fiscal y el respeto al ordenamiento jurídico en el marco del cumplimiento de los fines del Estado. Edificio FUSADES, Bulevar y Urb. Santa Elena, Antiguo Cuscatlán, La Libertad, El Salvador Tel.: (503) 2248-5600, www.fusades.org