Senado de la Nación Secretaría Parlamentaria Dirección General de Publicaciones (S-2089/08) PROYECTO DE LEY El Senado y Cámara de Diputados,... ARTÍCULO 1.- Modifícase el artículo 241 de la ley 24.522, el que quedará redactado de la siguiente forma: "Art. 241- Créditos con Privilegio Especial Tienen privilegio especial sobre el producido de los bienes que en cada caso se indica: 1) Las sumas correspondientes a las indemnizaciones por daños causados a la salud física o mental, de niños desde su concepción hasta los 18 años de edad sobre los inmuebles o muebles de propiedad del concursado. 2) Los gastos hechos para la construcción, mejora o conservación de una cosa, sobre ésta, mientras exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos; 3) Los créditos por remuneraciones debidas al trabajador por SEIS (6) meses y los provenientes por indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigüedad o despido, falta de preaviso y fondo de desempleo, sobre las mercaderías, materias primas y maquinarias que, siendo de propiedad, del concursado, se encuentren en el establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su explotación; 4) Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes, sobre éstos; 5) Los créditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant y los correspondientes a debentures y obligaciones negociables con garantía especial o flotante; 6) Lo adeudado al retenedor por razón de la cosa retenida a la fecha de la sentencia de quiebra. El privilegio se extiende a la garantía establecida en el Artículo 3943 del Código Civil; 7) Los créditos indicados en el Título III del Capítulo IV de la Ley N° 20.094, en el Título IV del Capítulo VII del Código Aeronáutico (Ley N. 17.285), los del Artículo 53 de la Ley N. 21.526, los de los Artículos 118 y 160 de la Ley N. 17.418. ARTÍCULO 2.- Modifícase el inciso 1º del artículo 242 de la ley 24.522, el que quedará redactado de la siguiente forma: "Art. 242 Los privilegios se extienden exclusivamente al capital del crédito, salvo en los casos que a continuación se enumeran en que quedan amparados por el privilegio: 1) Los intereses por DOS (2) años contados a partir de la mora de los créditos enumerados en los incisos 1 y 3 del Artículo 241;" 1 ARTÍCULO 3.- Modifícase el inciso 11 del artículo 14 de la ley 24.522, el que quedará redactado de la siguiente forma: " ARTICULO 14.- Resolución de apertura. Contenido. Cumplidos en debido tiempo los requisitos legales, el juez debe dictar resolución que disponga: ... 11) Correr vista al síndico por el plazo de DIEZ (10) días, el que se computará a partir de la aceptación del cargo, a fin de que se pronuncie sobre: a) Los pasivos del art. 241 inc. 1º y laborales denunciados por el deudor; b) Previa auditoría en la documentación legal y contable, informe sobre la existencia de otros créditos laborales y/o los enunciados en el art. 241 inc. 1º comprendidos en el pronto pago;..." ARTÍCULO 4.- Modifícase el artículo 16 de la ley 24.522, el que quedará redactado de la siguiente forma: "ARTICULO 16.- Actos Prohibidos. El concursado no puede realizar actos a título gratuito o que importen alterar la situación de los acreedores por causa o título anterior a la presentación. Pronto pago de créditos: Dentro del plazo de 10 días de emitido el informe que establece el artículo 14 inciso 11), el Juez del concurso autorizará el pago de las remuneraciones debidas al trabajador, las indemnizaciones por accidentes de trabajo o enfermedades laborales y las previstas en los artículos 132 bis., 232, 233 y 245 a 254, 178, 180 y 182 de la Ley Nº 20.744; artículo 6º a 11 de la Ley Nº 25.013; las indemnizaciones previstas en la Ley Nº 25.877, en los artículos 1º y 2º de la Ley Nº 25.323; en los artículos 8º, 9º, 10, 11 y 15 de la Ley Nº 24.013; en el artículo 44 y 45 de la Ley Nº 25.345 y en el artículo 16 de la Ley Nº 25.561, que gocen de privilegio general o especial, y los créditos del artículo 241 inciso 1º y que surjan del informe mencionado en el inciso 11 del artículo 14. Para que proceda el pronto pago de crédito laboral no incluido en el listado que establece el artículo 14 inciso 11), no es necesaria la verificación del crédito en el concurso ni sentencia en juicio laboral previo. Previa vista al síndico y al concursado, el juez podrá denegar total o parcialmente el pedido de pronto pago mediante resolución fundada, sólo cuando se tratare de créditos que no surgieren de los libros que estuviere obligado a llevar el concursado, existiere duda sobre su origen o legitimidad, se encontraren controvertidos o existiere sospecha de connivencia entre el peticionario y el concursado. En todos los casos la decisión será apelable. La resolución judicial que admite el pronto pago tendrá efectos de cosa juzgada material e importará la verificación del crédito en el pasivo concursal. La que lo deniegue, habilitará al acreedor para iniciar o continuar el juicio de conocimiento laboral ante el juez natural. 2 No se impondrán costas al trabajador en la solicitud de pronto pago, excepto en el caso de connivencia, temeridad o malicia. Los créditos mencionados en el artículo 241 inciso 1º y los laborales comprendidos en éste artículo, serán abonados en su totalidad, si existieran fondos líquidos disponibles. En caso contrario y hasta que se detecte la existencia de los mismos por parte del síndico se deberá afectar el 1% mensual del ingreso bruto de la concursada en forma conjunta entre ellos. El síndico efectuará un plan de pago proporcional a los créditos y sus privilegios. En el control e informe mensual que la sindicatura deberá realizar, incluirá las modificaciones necesarias, si existen fondos líquidos disponibles, a los efectos de abonar la totalidad de los prontos pagos o modificar el plan presentado. Actos sujetos a autorización. Debe requerir previa autorización judicial para realizar cualquiera de los siguientes actos: los relacionados con bienes registrables; los de disposición o locación de fondos de comercio; los de emisión de debentures con garantía especial o flotante; los de emisión de obligaciones negociables con garantía especial o flotante; los de constitución de prenda y los que excedan de la administración ordinaria de su giro comercial. La autorización se tramita con audiencia del síndico y del comité de acreedores; para su otorgamiento el juez ha de ponderar la conveniencia para la continuación de las actividades del concursado y la protección de los intereses de los acreedores. ARTÍCULO 5.- Comuníquese al Poder Ejecutivo. Liliana T. Negre de Alonso. FUNDAMENTOS Señor presidente. El presente proyecto de ley tiene su origen en el fallo dictado por el Dr. Eduardo Malde del Juzgado Nacional Comercial N° 20, publicado en el Diario La Ley del 24/09/2007. La Ley 24.522 presentada como Proyecto al Poder Ejecutivo Nacional al H. Senado de la Nación en el mes de mayo de 1994 y sancionada en el mes de julio de 1995, fue la primera reforma importante a la ley 19.551 en tanto las otras: Ley N°22.917/83, Ley Nº 23.472/86, fueron sólo reformas parciales. En efecto, este proyecto de Ley se propone la modificación del régimen de los privilegios sancionado por la ley 24.522 y se lo hace atendiendo a una aguda y acertada decisión jurisdiccional referenciada ut supra, donde se declara la inconstitucionalidad de algunos de los artículos que contempla el Capítulo de Privilegios -Título IV, Capítulo I-, los artículos 239 pár. I, 3 241, 242 parte general, 243, parte general e inc. 2° y 246 de la ley 24.522. Esta introducción resulta importante, en tanto se comparte el régimen cerrado de privilegio que contempló el legislador del año 1995, porque frente a la crisis de la empresa se debe priorizar la par condicio creditorum, y los créditos privilegiados que exceden la misma deben ser una excepción; por otro lado no debe marginarse del análisis que la ley de concursos y quiebras es una ley especial para una situación especial, tal cual es el estado de cesación de pagos de la empresa célula fundamental de la economía de un país, es por ello el carácter de orden público de la ley de concursos que ha sido incorporada en la Constitución Nacional en forma separada del Código de Comercio: "Art. 75.- Corresponde al Congreso: Inc. 12. Dictar los códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería, y del Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o separados, sin que tales códigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicación a los tribunales federales o provinciales, según que las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para toda la Nación sobre naturalización y nacionalidad, con sujeción al principio de nacionalidad natural y por opción en beneficio de la argentina; así como sobre bancarrotas, sobre falsificación de la moneda corriente y documentos públicos del Estado, y las que requiera el establecimiento del juicio por jurados". 1 El Dr. Héctor Cámara, nos dice: "...El impulso y control oficial activo en todo el trámite judicial se impone, porque los acreedores no son los más afectados por este fenómeno patológico, sino el Estado, en cuanto implica la liquidación de una empresa con los graves trastornos que acarrea, a quien compete la seguridad del tráfico jurídico y la tutela de la colectividad. Hay una ofensa contra el orden económico piensa Satta-, tanto que se le da el carácter de Derecho Público. Desaparece toda autonomía de los acreedores como masa respecto del procedimiento de quiebra, y en la concentración de todos los poderes en el tribunal, mientras que el síndico tiene la función de un órgano de la quiebra, que de ninguna manera deriva su legitimidad de los acreedores. A esa nueva estructura se llega para asegurar una tutela más enérgica de los intereses generales sobre los particulares y del deudor y en vista del daño que la insolvencia de la empresa provoca en la economía pública. Todas las normas tienen carácter coherente, siendo estructurado el proceso concursal sobre principios de la inderogabilidad de sus disposiciones. 2 "...En el segundo tema expone con cita a Ragusa Maggiore 3 que no se puede negar el carácter especial del Derecho concursal, y que en la pugna entre los 1 Constitución de la Nación Argentina sancionada el 1º de mayo de 1853 y con las reformas de las Convenciones de 1866, 1898, 1957 y 1994. 2 Cámara, Héctor - El concurso preventivo y la quiebra, Depalma, Buenos Aires, t. I, ps. 97 y ss. 3 Cámara, Héctor - Las relaciones laborales frente al concurso del empresario, en R.D.C.O. 1978-11-558/559. 4 dos Derechos especiales prevalece el Derecho concursal por atender al crédito público y la economía en general" 4 . Sin embargo ello no implica que se deba desatender a la pirámide legislativa conforme lo establece el art. 31 de la Constitución Nacional e incorporar el resguardo a aquellos derechos que tienen jerarquía constitucional superior. Efectivamente, como lo ha consignado el Señor Juez de Grado en los autos caratulados “Institutos Médicos Antártida S.A. s/Quiebra s/Incidente de Verificación por R.A.F. y de L.R.H. D.F.”, la República Argentina suscribió la convención sobre los Derechos del Niño adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20/11/1989-, la que fue aprobada mediante ley 23.849 con la reserva de los incisos b, c, d, y e del art. 21 de la convención, y con relación al art. 1°, declaró expresamente que debe interpretarse en el sentido de que se entiende por Niño todo ser humano desde la concepción hasta los 18 años de edad; posteriormente en la reforma constitucional del año 1994 se incluyó con jerarquía constitucional la convención sobre los derechos del niño art. 75, inc. 22, dictándose posteriormente la ley 26.061 de protección integral de los Derechos de los Niños, Niñas y Adolescentes. Pues, al tener la convención jerarquía constitucional es operativa por sí mismo, sin perjuicio de la ley a la que se ha hecho referencia, lo que se quiere significar en definitiva es que existió una omisión del legislador en la medida que se encontraba sancionada la reforma constitucional cuando se sancionó la ley 24.522 y se debieron contemplar los derechos a favor del Niño en la misma. Tal cual como lo expresa el magistrado, las indemnizaciones por la vulneración a los derechos de los Niños no tienen ningún tipo de privilegios ni preferencias en la ley concursal, o sea que sólo son un crédito quirografario más; no cumpliendo consecuentemente lo que establece la Convención de los Derechos del Niño: "Art. 2º.- 1.- Los Estados Partes respetarán los derechos enunciados en la presente Convención y asegurarán su aplicación a cada niño sujeto a su jurisdicción sin distinción alguna, independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la religión, la opinión política o de otra índole, el origen nacional, étnico o social, la posición económica, los impedimentos físicos, el nacimiento o cualquier otra condición del niño, de sus padres o de sus representantes legales. 2.- Los Estados Partes 4 El autor cita a Provinciali, que dice: "La regla general en la materia es que el Derecho (especial) fallimentare, atinente al interés público en cuanto dirigido a la represión de la insolvencia cuando ésta se revela, deroga todos los derechos especiales, eliminando su aplicación en todos aquellos casos en que sería normalmente aplicable. De manera que comprobada la insolvencia, y abierto como derivación un procedimiento concursal, éste asume y absorbe toda otra tutela particular, ejercitando la función de que se halla investido, en interés de los beneficiarios de las otras normas de Derecho especial, y asimismo de aquellas providencias, que serían de los mismos u otros órganos, en otra sede o de otro modo aplicadas" (ídem anterior). 5 tomarán todas las medidas apropiadas para garantizar que el niño se vea protegido contra toda forma de discriminación o castigo por causa de la condición, las actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus padres, o sus tutores o de sus familiares. "Art.3º. 1.En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño. 2.- Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de él ante la ley y, con ese fin, tomarán todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas. 3.- Los Estados Partes se asegurarán de que las instituciones, servicios y establecimientos encargados del cuidado o la protección de los niños cumplan las normas establecidas por las autoridades competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad, número y competencia de su personal, así como en relación con la existencia de una supervisión adecuada. "Art.4º. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas administrativas, legislativas y de otra índole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convención. En lo que respecta a los derechos económicos, sociales y culturales, ..." "Art. 6º. 2.- Los Estados Partes garantizarán en la máxima medida posible la supervivencia y el desarrollo del niño.", "Art. 23. 1.- Los Estados Partes reconocen que el niño mental o físicamente impedido deberá disfrutar de una vida plena y decente en condiciones que aseguren su dignidad, le permitan llegar a bastarse a sí mismos y faciliten la participación activa del niño en la comunidad". Consecuentemente, como lo ha expresado con claridad el fallo, resulta inconstitucional el régimen de preferencias o privilegios receptados por el ordenamiento concursal, en la medida que la ausencia de reconocimiento colisiona con la norma constitucional. Es por ello y que siguiendo la línea argumental del fallo que nuevamente destacamos por su importancia, proponemos la siguiente modificaciones: a) Incorporar con privilegio especial en primer lugar –del art. 241 inc 1– las sumas correspondientes a las indemnizaciones por daños causados a la salud física y mental de niños desde su concepción hasta los 18 años de edad, y tomar como asiento del privilegio los inmuebles o los muebles de propiedad del concursado. Se incorporan en el artículo 242 los intereses por dos (2) años haciendo extensible el privilegio de los mismos. 6 Cuestión aparte es lo relativo a la oportunidad del cobro de estos créditos. Sin perjuicio de lo expuesto en el fallo en base al cual se ha confeccionado este proyecto, proponemos incorporar en el art. 16 como crédito de pronto pago; al efecto consideramos atento al rango y la naturaleza del mismo protección integral del niño, niñas y adolescentes y a la jerarquía constitucional que el mismo tiene colocarlo en igual rango que los créditos de naturaleza laboral con este derecho, entendiendo que la forma de cobro establecida por la ley 26.086 es la que ha establecido la forma más accesible y más justa de recuperación de esos créditos conjugando el principio de conservación de la empresa y superación del estado y cesación de pago. Es por todas estas razones que solicitamos a nuestros pares la aprobación del proyecto de ley. Liliana T. Negre de Alonso. 7