A MARCELO A. SANCINETTI Profesor ordinario de Derecho Penal Universidad de Buenos Aires UI DERECHOS HUMANOS EN LA ARGENTINA POSTDICTATORIAL • • • • Juicio a los ex comandantes Punto Final Obediencia Debida Apéndice documental L-ERNER EDITORES FISOCIADOS BUENOS RIRES índice Prólogo XVII Capítulo I Análisis.crítico del juicio a los ex comandantes § 1 . Introducción § 2. Las normas penales y la afirmación de los valores fundamentales I. ¿Le hace bien el juicio a los derechos humanos? La llamada "Ley de Autoamnistía" II. Los derechos fundamentales durante la dictadura militar III. La refirmación de la norma mediante la aplicación de la pena §3. Caracteres generales del juicio I. La estrategia del gobierno. Autodepuración y jurisdicción militar II. La integración de los tribunales III. La avocación de la Cámara Federal IV. Trámite abreviado y reducción de casos § 4. El problema del delito de rebelión.-. I. La cuestión en la ley vigente al momento del hecho II. La reforma de la "Ley de Defensa de la Democracia" 1 4 4 7 8 11 11 14 15 16 18 18 19 XII MARCELO A. SANCINKTTI III. La denuncia de un abogado IV. Rebelión y obediencia debida V. Rebelión y cómputo de la prescripción (el "dies a quo") VI. Desinterés del gobierno constitucional 20 21 §5. Lasentencia ...¿ I. El plan de acción durante la llamada "lucha antisubversiva" II. Las cuestiones a considerar A) La atribución personal de responsabilidad 1. La responsabilidad "vertical". La autoría mediata 2. La responsabilidad "horizontal". Coautoría y complicidad necesaria 3. La responsabilidad "temporal" 24 22 23 24 26 27 27 28 33 a) Responsabilidad por los hechos posteriores a la propia comandancia. El límite "finar de la responsabilidad personal (33). b) Responsabilidad por los hechos anteriores a la propia comandártela. El límite "inicial" de la responsabilidad personal (34). b.l) ¿Atribución del hecho anterior ajeno? (35). b.2) La imputación personal incompleta (35). B) Cuestiones particulares 1. La prueba de la muerte 2. Tentativa y consumación 3. La determinación de las penas 41 41 43 45 a) El resultado final (45). b) El criterio de determinación (46). c) El concurso real (47). 4. La declaración de prescripción de privaciones de libertad cometidas por la Fuerza Aérea 49 a) La declaración de prescripción (49). b) El punto de partida de la prescripción. Remisión (49). c) El problema respecto del partícipe (50). § 6. Conclusiones: ¿podemos estar orgullosos? I. Argumentos incompartibles II. ¿La verdadera razón del "orgullo"? 51 51 54 ÍNDICE § 7. Las estrategias de "punto XIII final" §8. ¿Qué es lo que queda? 55 57 Addenda. Del juicio a los ex comandantes al "puntó final" 59 Capítulo II Validez y alcance de la ley de "Punto Final" §1. Introducción 61 § 2. Naturaleza jurídica: ¿prescripción o amnistía? I. Planteo de la cuestión. Relaciones entre la prescripción y la amnistía II. Notas secundarias A) Cualidades de distinción relativas 1. Fundamento políticocriminal 2. Alcance personal o general 3. Relación con la gravedad del hecho 4. Relación con el momento del hecho B) Relatividad de estas cualidades III. Notas definitorias IV. Conclusión: se trata de una "Ley de Amnistía"... 62 62 64 64 64 65 65 65 66 67 69 § 3. Alcance de la amnistía 71 I. A) B) C) El proyecto original del Poder Ejecutivo Un ámbito explícitamente personalista Una posible alternativa objetivista ¿Idoneidad para evitar todo procesamiento? 71 71 72 73 II. El texto de la Cámara de Senadores A) La extensión a "formas violentas de acción política" B) El ámbito objetivo del art. 1, primer párrafo 1. Remisión al art. 10, ley 23.049 2. La necesidad de investigación judicial 74 74 76 76 77 XIV MARCELO A. SANCINETTI 3. El "motivo alegado de reprimir el terrorismo" y la "instauración de formas violentas de acción política" 78 § 4. Problemas constitucionales I. ¿Es amnistiable el terrorismo de Estado? II. El alcance restringido a quienes no hayan sido procesados , III. Legitimación para el planteo de inconstitucionalidad y alcance de los efectos de tal declaración 81 81 Addenda. Del "punto final" a la "obedienciadebida" 89 85 88 Capítulo III Obediencia debida y Constitución nacional §1. Introducción 91 § 2. Límites de la obediencia debida en el derecho penal común y militar 93 I. Planteo de la cuestión 93 II. La obediencia como justificación: deber de obediencia y facultad de cumplimiento de órdenes ilegítimas 95 III. La obediencia como error sobre la ilicitud 101 A) Manifiesta ilegitimidad de la orden B) Gravedad del hecho cometido C) ¿Régimen privilegiado sobre los efectos del error? D) Carácter abstracto de la cuestión del error E) Conciencia errada y actitud disidente (delincuente por convicción) 102 102 104 IV. La obediencia como coacción V. Síntesis 104 106 102 103 ÍNDICE XV §3. El deber de obediencia en el derecho penal militar ... 107 I. El punto previo: rebelión y obediencia debida ... 107 II. El marco de la discusión en el derecho penal militar 108 A) B) C) D) Planteo de la cuestión (el art. 514, C.J.M.) 108 El origen del art. 514, C.J.M 109 La derogación de la segunda excepción (1905) ... 110 -La aplicación del precepto (antes de 1905, y después) 115 J E) La interpretación correcta del art. 514, C.J.M 117 III. Laley23.049 122 § 4. ¿Excepciones en el "derecho de la guerra"? §5. La ley 23.521: "Determinación de los alcances del deber de obediencia" I. La infracción al Derecho Internacional II. La inconstitucionalidad de la ley. El fallo de la Corte Suprema. El voto de Bacqué A) La división de poderes B) Una sentencia arbitraria C) La inconstitucionalidad por el contenido de la interpretación III. La fundamentación de los otros votos del fallo de la Corte A) ¿Fundamentaciónmayoritaria? ..:.... B) La tesis de la amnistía 1. Amnistía y declaración de inocencia 2. Inamnistiabilidad de la tortura y del homicidio de Estado por causas políticas §6. El final 124 126 126 130 130 134 137 138 138 141 141 143 147 Apéndice documental I. Mensaje a la Asamblea Legislativa. Presidente de la Nación, 10/12/83 155 XVI MARCELO A. SANCINETTI II. Decreto 158/83. Juicio Sumario ante el Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas, 13/12/83 III. Decreto 187/83. Comisión Nacional sobre la Desaparición de Personas, 15/12/83 IV. Ley 23.040. Derogación de la "Autoamnistía", 22/12/83 ... V. Ley 23.049. Modificaciones al Código de Justicia Militar, 9/2/84 VI. Ley 23.077. Defensa de la Democracia, 9/8/84 VII. Juicio a los ex comandantes. Cámara Nacional de / Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, 9/12/85 VIII. Instrucciones al Fiscal General del Consejo Supremo de las Fuerzas Armadas. Ministro de Defensa, 24/4/86 DL Discurso al país. "No creo en puntos finales por decreto". Presidente "de la Nación. Anuncio de la remisión al Congreso de la Nación del proyecto de Ley de "Punto Final", 5/12/86 X. Ley 23.492. "Punto Final", 23/12/86 XI. Juicio a los ex comandantes. Corte Suprema de Justicia de la Nación, 30/12/86 XII. Decreto 92/86. Encargo al Procurador General de la Nación, 22/1/87 XIII. Instrucciones a los fiscales generales, Procurador General de la Nación, 3/2/87 XIV. Discurso de Jueves Santo: "La democracia no se negocia". Presidente de la Nación, Jueves Santo, 1987 XV. Acta de Compromiso Democrático, Domingo de Pascuas, 1987 XVI. Primer discurso de Pascuas: "Intimaré la rendición". Presidente de la Nación, Domingo de Pascuas, 1987 XVII. Segundo discurso de Pascuas: "Héroes de Malvinas". Presidente de la Nación, Domingo de Pascuas, 1987 XVIII.Mensaje a las Fuerzas Armadas: "¿Dudar de la palabra del presidente?". Presidente de la Nación, 21/4/87 XIX. Obediencia Debida. Procurador General de la Nación, 6/5/87 XX. Discurso al país: "Esto no me gusta". Presidente de la Nación. Anunció de la remisión al Congreso de la Nación del proyecto de Ley de "Obediencia Debida", 13/5/87 XXI. Ley 23.521. Obediencia Debida, 4/6/87 XXII. Obediencia Debida. Corte Suprema de Justicia de la Nación, 22/6/87 Bibliografía 173 177 181 185 195 221 229 233 239 243 245 249 253 257 259 261 263 265 277 283 291 341