contrato de colaboración público privada y diálogo competitivo
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CONTRATO DE COLABORACIÓN PÚBLICO PRIVADA Y DIÁLOGO COMPETITIVO III JORNADAS TÉCNICAS DE COMPRAS Y LOGÍSTICA DE LOS SERVICIOS DE SALUD SEVILLA, 4 DE MARZO DE 2011 Neus Colet i Arean1 MAPA DE SITUACIÓN DE LA LEGISLACIÓN SOBRE CONTRACTACIÓN PÚBLICA NORMAS VIGENTES LCSP Modificaciones 2009 • Modificaciones 2010 (Ley 34/2010) • Modificaciones 2011 PROYECTOS NORMATIVOS ANTEPROYECTO DE LEY DE CONTRATOS DEL SP EN EL ÁMBITO DE LA DEFENSA Y DE LA SEGURIDAD CATALUNYA PROYECTO DE DECRETO DEL TRIBUNAL CATALÁN DE CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO PROYECTO LEY DE CIENCIA Y TECNOLOGÍA LEY DE ECONOMIA SOSTENIBLE TRLCAP (FINANÇAMENT COP) PROYECTO DE LEY DE FINANCIACIÓN COP ACUERDO DEL GOBIERNO DE 9 DE DICIEMBRE DE MEDIDAS EN MATERIA DE CONTRATACIÓN PÚBLICA RGLCAP RD 817/2009 TRLCSP + RGLCSP [email protected] 2 ALGUNAS “ASIGNATURAS PENDIENTES” DE LA LCAP QUE DEBÍA SOLUCIONAR LA LCSP ¾ EL ÁMBITO SUBJETIVO DE APLICACIÓN DE LA LCAP: ENTES DE DERECHO PÚBLICO Y SOCIEDADES ¾ EL ÁMBITO OBJETIVO DE APLICACIÓN DE LA LCAP: TIPOLOGÍA CONTRACTUAL Y CONVENIOS DE COLABORACIÓN ¾ LA SOLVENCIA DE LOS CONTRATISTAS: SOLVENCIA Y/O CLASIFICACIÓN EMPRESARIAL ¾ FINANCIACIÓN DE LOS CONTRATOS: EN PARTICULAR, LA FINANCIACIÓN DE LAS GRANDES INFRAESTRUCTURAS ¾ CONCURRENCIA Y TRANSPARENCIA: NUEVAS TÉCNICAS, FORMAS Y PROCEDIMIENTOS DE ADJUDICACIÓN ¾ UN RÉGIMEN DE RECURSOS ADECUADO AL DERECHO COMUNITARIO ¾ ALGUNOS PROBLEMAS EN EJECUCIÓN DE CONTRATOS: MODIFICACIÓN Y SUBCONTRATACIÓN [email protected] 3 OTROS OBJETIVOS… ¾ EFICIENTE UTILIZACIÓN DE LOS FONDOS PÚBLICOS DESTINADOS A LOS CONTRATOS ¾ SIMPLIFICACIÓN EN LA GESTIÓN y EFICACIA Y EFICIENCIA EN LA CONTRATACIÓN: MEDIOS ELECTRÓNICOS EN LOS PROCEDIMIENTOS ¾ POLÍTICAS PÚBLICAS ASOCIADAS A LA CONTRATACIÓN (RESPONSABILIDAD SOCIAL Y FOMENTO DE LA INNOVACIÓN) ¾ MEJORA DEL SEGUIMIENTO Y CONTROL DE LA EJECUCIÓN DE LOS CONTRATOS ¾ LA CONTRATACIÓN PÚBLICA EN EL ENTORNO DE LA CRISIS ECONÓMICA: ¾ ¾ ¾ ¾ Cuestiones de solvencia i situaciones de insolvencia empresarial Costos asociados a la contratación Acceso de las Pyme a la contratación Morosidad del sector público [email protected] 4 ÁMBITO OBJETIVO LCSP. VALORACIONES ¾ La unificación conceptual del contrato de servicios ¾ El “ajuste” de los objetos de los contratos de obras y de concesión de obras públicas ¾ La introducción del contrato de colaboración entre el sector público y el sector privado ¾ El régimen jurídico dual de los contratos en función de la naturaleza del órgano de contratación ¾ La adaptación de las exclusiones del sistema al derecho comunitario de contratos: los convenios [email protected] CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO Nuevo concepto global de “CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO” LOS CONTRATOS ONEROSOS, CUALQUIERA QUE SEA SU NATURALEZA JURÍDICA, QUE CELEBREN LOS ENTES, ORGANISMOS Y ENTIDADES DEL SECTOR PÚBLICO Además, también están sujetos a la Ley determinados contratos celebrados por terceros (contratos de obras y servicios subvencionados sujetos a una regulación armonizada, y los contratos de obras celebrados por concesionarios de obras públicas). [email protected] 6 CONTRATOS SUJETOS A REGULACIÓN ARMONIZADA (SARA) REQUISITOS ACUMULATIVOS 1 ENTIDAD CONTRATANTE PODERES ADJUDICADORES (INCLUIDAS LAS AP) 2 OBJETO CONTRACTUAL 3 IMPORTE IGUAL O SUPERIOR A LOS UMBRALES COMUNITARIOS (€) CONTRATOS SUBVENCIONADOS OBRAS 4.845.00 COP 4.845.00 SUMINISTROS 193.000 SERVICIOS 193.000 CPP EN TODO CASO DETERMINADOS CONTRATOS DE OBRAS I DE SERVICIOS SUBVENCIONADOS DE FORMA DIRECTA EN MÁS DE UN 50 % POR UNO O MÁS PODERES ADJUDICADORES Y DE IMPORTE POR ENCIMA DE LOS UMBRALES [email protected] 7 CONTRATOS DEL SECTOR PÚBLICO CONTRATOS ADMINISTRATIVOS CONTRATOS PRIVADOS (sólo Administraciones Públicas) TÍPICOS O NOMINADOS OBRAS CONCESIÓN DE OBRAS PÚBLICAS GESTIÓN DE SERVICIOS PÚBLICOS SUMINISTROS SERVICIOS CPP ESPECIALES CONTRATOS PRIVADOS DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS (NO SÓN CONTRATOS ADMINISTRATIVOS) CONTRATOS DE LOS ENTES QUE NO SON AP (PODERES ADJUDICADORES Y ENTIDADES DEL SP QUE NO SON PODERES ADJUDICADORES) [email protected] 8 EXCLUSIONES A DESTACAR DE LA LCSP 1. Convenios de colaboración interadministrativos (administraciones territoriales con organismos autónomos y con el resto de entidades públicas o éstos entre si) excepto que, por su naturaleza, tengan consideración de contratos sujetos a la Ley 2. Convenios con personas de derecho privado cuando el objeto no esté comprendido en los contratos regulados por la Ley o por normas administrativas especiales 3. Encargos a una entidad que tenga la consideración de medio propio de la Administración que hace el encargo 4. Negocios jurídicos sobre bienes inmuebles, valores negociables y propiedades incorporales, que se rijan por la legislación patrimonial 5. Contratos de servicios y suministros celebrados por los Organismos Públicos de Investigación vinculados a la ejecución de proyectos de investigación, desarrollo y de innovación tecnológica [email protected] 9 LOS CONTRATOS DOMÉSTICOS O “IN HOUSE” Exclusión del ámbito de la Ley de los encargos para realizar determinadas prestaciones a una entidad que sea medio propio y servicio técnico del poder adjudicador. ¿Quien puede ser considerado medio propio y servicio técnico de un poder adjudicador? Los entes, organismos y entidades del sector público que: a) realicen la parte esencial de su actividad para aquél o aquellos poderes adjudicadores b) cuando, además, los poderes adjudicadores ostenten sobre el ente, organismo o entidad mencionados un control análogo al que pueden ejercer sobre sus propios servicios. Se entiende que los poderes adjudicadores ostentan este control análogo si pueden conferirles encargos de gestión que sean de ejecución obligatoria para ellos de acuerdo con instrucciones fijadas unilateralmente por quien hace el encargo y la retribución de los cuales se fije por referencia a tarifas aprobadas por la entidad pública de quien dependan [email protected] 10 DURACIÓN DE LOS CONTRATOS. Normas específicas CONTRATO DURACIÓN MÁXIMA Servicios 4 años + 2 años (prórroga) Concesión de obra pública 40 años Gestión de servicios públicos Colaboración pública privada 25 años, como norma general. 10 años si se trata de gestionar un servicio sanitario 50 años si conlleva ejecución de obra y explotación del servicio 60 años si conlleva ejecución de obra y explotación del servicio y, además, es un mercado o central de aprovisionamientos (alimentos) 20 años [email protected] 11 CONTRATO DE COLABORACIÓN ENTRE EL SECTOR PÚBLICO Y EL SECTOR PRIVADO (I) Partes: la AP y un sujeto de derecho privado - - Objeto: la realización de una actuación global e integrada que, además de la financiación de inversiones inmateriales, de obras o de suministros necesarios para el cumplimiento de determinados servicios, incluya alguna de las siguientes prestaciones: Construcción o transformación de obras, equipos, sistemas y productos o bienes complejos, así como su mantenimiento, su actualización o renovación, la explotación o su gestión; La gestión integral del mantenimiento de instalaciones complejas; La fabricación de bienes y la prestación de servicios que incorporen tecnología especialmente desarrollada con el propósito de aportar soluciones más avanzadas y económicamente más ventajosas que las existentes en el mercado; Otras prestaciones de servicios ligadas al desarrollo por la AP del servicio público o de la actuación de interés general que le haya sido encomendada Contraprestación: un precio a satisfacer durante la duración del contrato y que puede estar vinculada al cumplimiento de determinados objetivos de rendimiento [email protected] 12 CONTRATO DE COLABORACIÓN ENTRE EL SECTOR PÚBLICO Y EL SECTOR PRIVADO (II) Se configura como un contrato administrativo típico o nominado Se le aplicarán, en la medida en que resulte posible, las normas específicas del contrato típico cuyo objeto se corresponda con la prestación principal del contrato de CPP Contrato sujeto en todo caso a regulación armonizada El sistema ordinario de adjudicación es el diálogo competitivo Actuaciones preparatorias específicas (artículos 118 a 120): El documento de evaluación previo al inicio del expediente realizado por un órgano colegiado integrado por expertos en la materia del contrato El programa funcional Clausulado del contrato: contenido mínimo necesario y cláusulas específicas. Los PCAP quedan sustituidos por el documento de evaluación y por el programa funcional Duración máxima, como norma general: 20 años. La excepción: cuando la prestación principal determine la aplicación de las normas del contracto de COP (plazo máximo de 40 años) [email protected] 13 EL DIÁLOGO COMPETITIVO Definición: Procedimiento por el cual el órgano de contratación dirige un diálogo con los candidatos seleccionados, previa solicitud de los mismos, para desarrollar una o varias soluciones susceptibles de satisfacer sus necesidades y que servirán de base par que los candidatos elegidos presenten una oferta. Características esenciales: ‐ Admite retribución a los participantes ‐ Sólo viable en contratos “especialmente complejos”. ‐ Es el sistema ordinario de adjudicación de los contratos de colaboración entre el sector público y el sector privado. [email protected] 14 SUPUESTOS DE UTILIZACIÓN DEL DIÁLOGO COMPETITIVO Se puede utilizar en contratos particularmente complejos cuando el órgano de contratación considere que el uso del procedimiento abierto o restringido no permite una adecuada adjudicación del contrato. Se entiende que un contrato es particularmente complejo cuando el órgano de contratación no está objetivamente capacitado para definir los medios técnicos aptos para satisfacter sus necesidades o objetivos o para determinar la cobertura jurídica o financiera del proyecto. En la adjudicación ordinaria de los contratos de colaboración entre el sector público y el sector privado (CPP) [email protected] MESA DE DIÁLOGO COMPETITIVO ESPECIALIDADES (RD 817/2009) COMPOSICIÓN: a la ordinaria, se añaden, como miembros con voz y voto, un mínimo de tres personas que representen al menos una tercera parte de los miembros de la mesa con competencia técnica en la materia a que haga referencia el contrato DESIGNACIÓN: órgano de contratación FUNCIONES: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Redacta el documento de evaluación previa en los CPP Califica la documentación general y comunica defectos y omisiones Propone al órgano de contratación los licitadores seleccionados Propone al órgano de contratación el cierre del diálogo Valora las proposiciones finales presentadas y clasificadas por orden decreciente Requiere, en el su caso, las aclaraciones o la ratificación de compromisos al mejor valorado Propone al órgano de contratación la adjudicación provisional [email protected] DIAGRAMA BASE DEL DIÁLOGO(I) ANÁLISIS INTERNO DE LAS CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO Motivación y justificación de la imposibilidad objetiva de definir los elementos esenciales de la contratación Diseño de las condiciones de la contratación SI ES UN CPP: ELABORACIÓN DEL DOCUMENTO DE EVALUACIÓN PREVIA ARTICULO 118 LCSP ÓRGANO COLEGIADO Justifica la imposibilidad objetiva de definir los elementos esenciales de la contratación + Justifica que ninguna otra fórmula contractual resulta adecuada [email protected] ANUNCIO DE LICITACIÓN Da a conocer las necesidades Fija los medios y los criterios de solvencia Puede determinar el número mínimo y máximo de empresas que se invitará al diálogo + (PRIMER) DOCUMENTO DESCRIPTIVO 17 DIAGRAMA BASE DEL DIÁLOGO (II) PRESENTACIÓN DE CANDIDATURAS CALIFICACIÓN Y VALORACIÓN DE CANDIDATURAS COMO LA PRIMERA FASE EN UN PROCEDIMIENTO RESTRINGIDO ANÁLISIS Y EVALUÁCIÓN DE LAS CARACTERÍSTICAS DE LOS CANDIDATOS INVITACIÓN A PARTICIPAR EN EL DIÁLOGO DESARROLLO DEL DIÁLOGO: construcción de la/les solución/soluciones Referencia al anuncio, fecha y hora de inicio del diálogo, lengua o lenguas de trabajo, documentos de aptitud a adjuntar y los criterios de adjudicación Se envía el DOCUMENTO DESCRIPTIVO Se pueden negociar todos los aspectos del contrato Deber de trato igual y no discriminatorio Deber de confidencialidad Posibilidad de fases sucesivas y de reducción del número de soluciones [email protected] DETERMINACIÓN DE LOS CANDIDATOS SELECCIONADOS CIERRE DEL DIÁLOGO Comunicación a los participantes 18 DIAGRAMA BASE DEL DIÁLOGO (III) INVITACIÓN A PRESENTAR OFERTA FINAL Basada en la solución presentada y especificada durante el diálogo Se indicará la fecha límite y otras condiciones de presentación RECEPCIÓN Y EXAMEN DE LAS OFERTAS Tramitación de aclaraciones (limitación a no afectación de elementos esenciales) EVALUACIÓN DE LAS OFERTAS POR APLICACIÓN DE LOS CRITERIOS PREVISTOS Selección de la oferta económicamente más ventajosa Posibilidad de pedir aclaraciones y/o ratificación de los compromisos a la mejor valorada ADJUDICACIÓN FORMALIZACIÓN [email protected] 19 ALGUNAS CUESTIONES... Sobre el desarrollo del diálogo... ‐ ‐ ‐ ‐ La selección de empresas en el diálogo Actuaciones recomendables Se generan compromisos? Indispensabilidad del uso de medios electrónicos Sobre el contenido y las formalidades de las ofertas [email protected]
