I Área Tributaria I Contenido actualidad y aplicación práctica NOS PREG. Y CONTESTAMOS ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL JURISPRUDENCIA AL DÍA GLOSARIO TRIBUTARIO INDICADORES TRIBUTARIOS La venta de bienes muebles en el país: Algunos apuntes por revisar Algunos apuntes sobre las operaciones exoneradas del pago del IGV Aspectos tributarios de las donaciones efectuadas por perceptores de Rentas de Tercera Categoría Ley de la Regalía Minera - Ley Nº 28258 - Nuevo enfoque de la tributación minera modificatorias de la Ley Nº 29788 Consideraciones a tomar en cuenta respecto de la inscripción en el Registro Único de Contribuyentes - RUC Impuesto a las ganancias - NIIF PYMES (Sección 29) Sistema recaudatorio del IGV Las medidas cautelares adoptadas por el ejecutor coactivo, ¿pueden generar efectos confiscatorios? Nacimiento de la obligación tributaria en el IGV I-1 I-4 I-7 I-12 I-15 I-18 I-21 I-23 I-25 I-25 I-26 La venta de bienes muebles en el país: Algunos apuntes por revisar Ficha Técnica Autor: Dr. Mario Alva Matteucci Título:La venta de bienes muebles en el país: Algunos apuntes por revisar Fuente: Actualidad Empresarial, Nº 242 - Primera Quincena de Noviembre 2011 1.Introducción Esta es una de las operaciones que el artículo 1º de la Ley del Impuesto General a las Ventas considera como Hipótesis de Incidencia, cuya descripción alude a la venta en el país de bienes muebles. Resulta importante analizar el concepto de venta en la legislación del Impuesto General a las Ventas, toda vez que en la Ley del IGV como en su Reglamento existen diferencias en la definición conceptual de lo que se debe entender por venta. El tema de las definiciones siempre genera polémicas, por lo que el presente trabajo no pretende agotar la discusión acerca del concepto de venta según lo señala la legislación del Impuesto General a las Ventas. 2.El concepto de “venta” para efectos de la aplicación del Impuesto General a las VentasIGV Uno de los primeros temas que deben ser analizados dentro de la primera operación gravada del Impuesto General a las Ventas, es el concepto de venta. Partamos primero por verificar el concepto del término “Venta” en la propia Ley del Impuesto General a las Ventas y luego la concordamos con lo dispuesto en el Reglamento de la propia Ley. N° 242 Primera Quincena - Noviembre 2011 2.1.La definición de venta en la Ley del IGV De este modo al observar lo dispuesto por el numeral 1 del literal a) del artículo 3º de la Ley del IGV1, se define al término “Venta” como: “Todo acto por el que se transfieren bienes a título oneroso, independientemente de la designación que se dé a los contratos o negociaciones que originen esa transferencia y de las condiciones pactadas por las partes”. De esta definición se pueden extraer los siguientes elementos: 2.1.1. Que exista un acto Partamos del hecho que el término “acto” deriva del latín actus y tiene como significado inicial a la noción de “acción”, ello sobre todo relacionado con la posibilidad de hacer algo o de ejecutar algo, o también ligado al cumplimiento de una prestación previamente acordada con otra persona. En esta última idea es donde nos percatamos que donde existe un acuerdo es que hay como mínimo dos personas entre las cuales se pueda dar un acuerdo con cumplimiento de prestaciones. Allí es donde podemos encontrar al acto jurídico, entendido éste como una manifestación de voluntad humana que sea susceptible de poder generar o producir efectos jurídicos. Recordemos que el acto debe ser consciente y voluntario, toda vez que si se trata de un acto forzado no existiría la libertad de contratar. Además, su finalidad es llegar a establecer relaciones jurídicas entre las personas con el objetivo 1 Cuyo Texto Único Ordenado fue aprobado por el Decreto Supremo N° 055-99-EF y normas modificatorias. primordial de poder crear, modificar o extinguir derechos. Cabe indicar que el acto jurídico debe cumplirse de acuerdo con los requisitos de tipo legal señalados en las normas como es el Código Civil. Aquí resulta pertinente citar a RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEÓN cuando precisa que “el literal a) del artículo 1º de la Ley del Impuesto General a las Ventas señala que este impuesto grava la venta de bienes muebles. ¿Qué es venta? Por lo menos existen dos posibilidades de interpretación. En primer lugar, se puede sostener que la LIGV considera como venta solamente a los actos que implican una transferencia de propiedad a favor del adquirente. En segundo lugar se puede afirmar que la LIGV entiende por venta a los actos que por lo menos transfieren riesgos y beneficios a favor del adquirente”2. Informes Informes Tributarios Tributarios InformeS TributarioS Frente a este hecho de poder encontrar un concepto de venta en concordancia con lo señalado tanto por la Ley del Impuesto General a las Ventas como por su propio reglamento que analizaremos en líneas posteriores, apreciamos que “(…) la jurisprudencia del Tribunal Fiscal viene precisando que el concepto tributario de venta comprende tanto a los actos que transfieren propiedad de modo inmediato a favor del adquirente del bien, como a los actos que tan sólo transmiten riesgos y beneficios y que, después de cierto tiempo, son acompañados de una transferencia de propiedad a favor del adquirente del bien. Por tanto, el concepto tributario de venta –para efectos del IGV– alcanza a contratos tales como la compra2 RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEÓN, Francisco Javier. Ventas afectas al IGV (Parte II). Artículo publicado en la revista Actualidad Empresarial Nº 174 – Primera quincena de enero 2009. Página I-6. Actualidad Empresarial I-1 I Informes Tributarios venta, venta con reserva de dominio, arrendamientoventa, etc”3. Tengamos presente que el contrato que se celebre tiene que generar la obligación de transferir la propiedad. PLAZAS VEGA citado por VILLANUEVA opina con respecto a una definición similar del concepto de venta para la legislación colombiana de la siguiente manera: “(…) como se observa, los actos o negocios jurídicos por sí mismos no transfieren el dominio. (…) Puede suceder que, no obstante la celebración del negocio o acto jurídico generador de la obligación de transferir la propiedad sobre bienes corporales muebles y la entrega de la cosa, el deudor no la cumpla. Tal incumplimiento no significa que el impuesto sobre las ventas no se cause, pues basta con la concurrencia del hecho generador, aunque efectivamente el adquirente no haya asumido el carácter de titular del derecho de dominio”4. Sumilla RTF Nº 00240-5-2002 (…) En cuanto al reparo por préstamos y devoluciones de mercadería no sustentados, por octubre de 1994 a setiembre de 1995, al considerarlos SUNAT como ventas o retiro de bienes, se deja establecido que, tratándose de la entrega de bienes muebles bajo la figura del contrato de mutuo, donde se devolvió la misma cantidad y especie de bienes entregados, se concluye que tal entrega y devolución no estaban dentro del concepto de venta ni de retiro de bienes para efecto del IGV. No obstante, siguiendo el criterio de la RTF 1136-1-97, se ordena a SUNAT que determine si entre la mercadería entregada y la devuelta existe un mayor valor, en cuyo caso el diferencial a favor de la recurrente sería ingreso gravado con IGV y Renta. 2.1.2. Que se transfieren bienes a título oneroso5 Esta es quizás la parte más conflictiva en revisión ya que cuando la norma hace referencia a la transferencia de bienes, la liga a los actos que busquen o que procuren transferir bienes. En ese sentido, aquí resulta interesante analizar el concepto de transferencia de bienes muebles. En la doctrina se menciona que en el caso de la venta o transferencia de bienes muebles existe la figura del título y el modo, ello desde la época del Derecho Romano. Por título se debe entender el documento que se ha de considerar como el acuerdo celebrado entre las partes que desean transferir un bien y el modo sería en términos prácticos la entrega. A manera de una revisión histórica apreciamos que: “Los textos romanos, que se sindican como antecedentes indispensables para el posterior desenvolvimiento de esta teoría del título y del modo, atañen al Código6 (2, 3, 20): 3 RUIZ DE CASTILLA PONCE DE LEÓN, Francisco Javier. Ob. Cit. Página I-8. 4 PLAZAS VEGA, Mauricio. El Impuesto sobre el Valor agregado – IVA. Bogotá: Editorial Temis, 2da edición. 1998. Página 318. Citado por VILLANUEVA GUTIERREZ, Walker en su libro “Estudio del Impuesto al Valor agregado en el Perú. Análisis, Doctrina y Jurisprudencia. ESAN ediciones. Tax editor. Lima, 2009. Página 58 5 En este caso quedarían descartadas del concepto de venta las transferencias gratuitas, aunque este último supuesto estaría dentro de la categoría de retiro de bienes, tema que se estudiará más adelante en este trabajo. 6 El Código de Justiniano (en latín, Codex Iustinianus) es una recopilación de constituciones imperiales promulgada por el emperador Justiniano, I-2 Instituto Pacífico “el dominio de las cosas se transfiere por tradición y usucapión, no por el simple pacto”, y al Digesto7 (41, 1, 31, Paulo): ‘la nuda tradición nunca transfiere el dominio si no se hubiera precedido de una venta u otra justa causa’”8. En nuestra legislación la figura del título y modo se puede apreciar en el texto del artículo 947º del Código Civil cuando precisa que: “La transferencia de propiedad de una cosa mueble determinada se efectúa con la tradición a su acreedor, salvo disposición legal diferente”. Dentro del tratamiento de la legislación civil ARIZA CABRA y GIRALDO RAMÍREZ precisan sobre el tema lo siguiente: “En todo caso, debe señalarse que en los ordenamientos que aceptan la teoría del título y modo se considera que la concurrencia de dos fuerzas complementarias y sucesivas es necesaria para que la constitución o transmisión de un derecho real se realice plenamente: el título, es definido como aquella fuente de obligaciones que en una situación concreta tiene la aptitud de generar obligaciones de dar; el modo, se concibe como el cumplimiento de las obligaciones surgidas del título, con lo cual se completará la secuencia”9. Sumilla RTF:00417-5-2006 Se confirma la apelada, que declaró improcedente la reclamación formulada contra las Resoluciones de Determinación giradas por IGV de junio, julio y setiembre a diciembre de 2001, y las Resoluciones de Multa emitidas por las infracciones previstas en los numerales 1) de los artículos 175°, 176° y 178° del Código Tributario, al determinarse que los reparos a la base imponible del IGV por ingresos omitidos obtenidos por ventas de pescado se encuentran arreglados a ley, determinación que se ha efectuado sobre base cierta de acuerdo con la información consignada en las liquidaciones de pesca exhibidas por la recurrente, estando referidas dichas ventas a entregas de pescado efectuadas por la recurrente a Fábrica Pesquera Islay S.A. en dación en pago por el préstamo que dicha empresa le hizo, operación que califica como venta de bienes para efectos del IGV, por tratarse de una transferencia a título oneroso, precisándose en cuanto a lo solicitado por la recurrente para que no se le cobre el IGV por no haber “recibido ningún importe” (es decir, por no haberlo trasladado), que el hecho que haya realizado operaciones informalmente o sin emitir comprobantes de pago y efectuar el traslado del impuesto no lo exime de su obligaen una primera versión, el 7 de abril de 529, y en una segunda, el 17 de noviembre de 534. Este último forma parte del denominado Corpus Iuris Civilis.Esta información puede consultarse en la siguiente página web: http://es.wikipedia.org/wiki/C%C3%B3digo_de_Justiniano 7 La palabra “Digesto” deriva del latín digestum, derivado a su vez de digerere, que significa distribuir, ordenar. Su origen se remonta al 530 d. C., época en que el emperador bizantino Justiniano I ordenara la compilación y codificación de las obras jurídicas de los jurisconsultos romanos. El primer Digesto, codificado por Triboniano entre el 530 y 533 d. C. se conoce con el nombre de Digesta sive Pandecta iuris, y es considerado como la recopilación jurídica más importante del mundo. Tiene el valor de haber permitido la conservación de la doctrina jurídica clásica, sirviendo de nexo con el derecho moderno, a través de las constantes citaciones y referencias, como precedente y justificante de doctrinas y opiniones en la legislación moderna. El objetivo histórico de esta compilación, estaba orientado, según la ambición de Justiniano, a la restauración del antiguo Imperio romano, permitiendo rescatar su tradición jurídica y, al mismo tiempo, imponiendo un conjunto de leyes uniforme sobre todo el vasto territorio de su imperio. Esta información puede consultarse en la siguiente página web: http://www.buenastareas.com/ensayos/El-Digesto/1740637.html 8 Esta información puede consultarse en la siguiente página web: http://www.cnmza.org.ar/archivo/documento/Dominio%20 sobre%20inmuebles%20requisitos%20constitutivos.txt 9 ARIZA CABRA, David Alejandro y GIRALDO RAMÍREZ, Wilson Alirio. ADQUISICIÓN DEL DERECHO DE PROPIEDAD POR LA APLICACIÓN DEL PRINCIPIO DE BUENA FE (ADQUISICIONES A NON DOMINO). Tesis presentada para optar el título de abogado en la Pontificia Universidad Javeriana. Bogotá D.C. Año 2005. Página 6. Esta información puede consultarse en la siguiente página web: http://www.javeriana. edu.co/biblos/tesis/derecho/dere7/DEFINITIVA/TESIS%2039.pdf ción frente al Fisco como sujeto del impuesto, manteniéndose la multa girada por la infracción tipificada en el numeral 1) del artículo 176° del citado Código, al haber presentado la recurrente su declaración de julio del 2001 fuera del plazo establecido, y la emitida por la infracción prevista en el numeral 1) del artículo 175° del Código Tributario, al haber reconocido la recurrente no llevar determinados libros y registros. 2.1.3. No es relevante la designación que se le otorgue a los contratos o negociaciones que se encuentren relacionados con la transferencia Ello en aplicación de lo dispuesto por el Principio de Primacía de la Realidad, permitiendo dar prioridad a lo que en realidad ocurren en los hechos y no tanto a lo que se prescriba en los contratos, toda vez que estos pueden tener fórmulas muy revestidas de datos o formalidades que procuran cambiar la esencia de los contratos. Coincidimos con RUIZ MOLLEDA10 cuando afirma lo siguiente: “El principio de primacía de la realidad –o principio de la realidad– ha sido considerado por el Tribunal como un principio general aplicable a todo el derecho Constitucional, y no solo al ámbito laboral”11. “Su significado esencial consiste en que un problema de naturaleza constitucional, debe resolverse a partir de los elementos de hecho que dan las relaciones sociales objetivas que se producen, para lo cual, si es preciso, hay que eliminar la desnaturalización o sesgo que sobre ellos, produzcan las formas jurídicas utilizadas. En consecuencia, primarán los efectos que aconsejen aplicar la realidad objetiva y no los que aconsejen las formas usadas12. Incluso Marcial Rubio comentando la sentencia TC recaída en el Expediente Nº 0001-0003-2003-A//TC, señala que este colegiado vincula ‘la naturaleza de las cosas con la realidad’. Señala este autor que ‘el concepto de naturaleza de las cosas tiene un componente social que es necesario tomar en cuenta al aplicar el derecho’. Precisa que la realidad condiciona la interpretación que hay que dar en relación con la norma dictada”13. Elementos de la venta en la Ley del IGV Que exista un acto o contrato Que se transfieren bienes a título oneroso No es relevante la designación que se le otorgue a los contratos o negociaciones que se encuentren relacionados con la transferencia. 10 RUIZ MOLLEDA, Juan Carlos. ¿Por qué deben reconocerse facultades jurisdiccionales a las rondas campesinas autónomas? Esta información se puede consultar en la siguiente página web: http://www.dar.org.pe/hidrocarburos/RELAJU/Congreso%20 PDF/Mesa2/Juan%20Carlos%20Ruiz.pdf 11 RUBIO CORREA, Marcial. La interpretación de la Constitución según el Tribunal Constitucional, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima, 2005, pág. 228. 12 RUBIO CORREA, Marcial, op. cit., págs. 234-235. 13 Ibídem, pág. 233. N° 242 Primera Quincena - Noviembre 2011 Área Tributaria 2.2.La definición de venta en el Reglamento de la Ley del IGV A efectos de proceder a una complementación, resulta necesaria la verificación de lo que señala el Reglamento de la Ley del IGV sobre la definición del concepto VENTA. Así, el texto del literal a) del numeral 3 del artículo 2º del Reglamento de la Ley del IGV considera como “VENTA” a: “Todo acto a título oneroso que conlleve la transmisión de propiedad de bienes, independientemente de la denominación que le den las partes, tales como venta propiamente dicha, permuta, dación en pago, expropiación, adjudicación por disolución de sociedades, aportes sociales, adjudicación por remate o cualquier otro acto que conduzca al mismo fin”. Apreciamos que uno de los puntos que diferencia la definición del término “VENTA” en la Ley del IGV con el que corresponde al Reglamento, apreciamos que mientras que la Ley alude a “acto por el que se transfieren bienes a título oneroso”, en el Reglamento menciona a “todo acto a título oneroso que conlleve la transmisión de propiedad de bienes(…)”. En este sentido, el Reglamento está considerando a aquellas transferencias que inclusive no han determinado una entrega del bien, sino que bastaría únicamente determinar que en el contrato exista la obligación de transferir, por ello alude al término “que conlleve”14. Además, en la definición otorgada por el Reglamento de la Ley del IGV se aprecia que existe de por medio un exceso respecto a lo que la Ley determina, ello porque se estaría excediendo los alcances de la propia Ley del IGV. Ello podría traer como consecuencia que se estaría violando el Principio de Reserva de Ley, toda vez que por una norma de jerarquía menor que la Ley se están presentando nuevos supuestos que la norma no señaló. ¿Qué problemas existen actualmente con la definición del concepto venta para efectos del IGV? Cabe indicar que el valor agregado se presenta dentro de los procesos de ejecución de las compras y ventas que se realizan de los bienes, ello dentro del proceso económico de transferencia e intercambio oneroso de bienes. Por ello, resulta más coherente afirmar que el valor agregado se encuentra en el tramo final del consumo del bien por parte del comprador. 14 Al verificar el Diccionario de la Real Academia Española apreciamos que el verbo “conllevar”, admite los siguientes significados. 1. tr. Sufrir, soportar las impertinencias o el genio de alguien. 2. tr. Sufrir otra cosa adversa y penosa. 3. tr. Implicar, suponer, acarrear. 4. tr. p. us. Contener, comprender, abarcar. 5. tr. desus. Ayudar a alguien a llevar los trabajos. De esos significados nos quedamos con el tercero ya que da a entender que conllevar es aquello que implica o supone o acarrea. Este verbo al ser conjugado en tercera persona en tiempo presente se lee “conlleve”. Puede consultar esta información en la siguiente página web: http:// buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=conllevar N° 242 Primera Quincena - Noviembre 2011 I RTF Nº 10151-3-2007 “Que es preciso anotar que el énfasis de la Ley del Impuesto General a las Ventas en el destino de las adquisiciones hacia operaciones gravadas con el impuesto, guarda coherencia con la técnica del valor agregado, en función a la cual está diseñado el citado impuesto, correspondiendo que en cada etapa del proceso de producción y comercialización de bienes y servicios se recupere el impuesto que afectó la etapa anterior a través del crédito fiscal, siendo el objeto de la imposición de cada una de las etapas no el valor total del bien o servicio sino el mayor valor que adquieren en cada una de ellas, evitándose una sucesiva imposición que grave impuesto sobre impuesto, o que se reitere la imposición sobre la materia imponible gravada en la etapa anterior. Otra perspectiva de enfoque que se puede observar en el presente tema es que en la Ley del IGV se contemplan dos supuestos: Que en tal sentido, lo relevante a efecto de determinar el crédito fiscal aplicable en el caso de sujetos que realizan operaciones gravadas y no gravadas, es verificar si las adquisiciones que otorgarían dicho crédito se destinan, esto es, se utilizan en operaciones por las que se deba pagar el impuesto, siendo estas las señaladas en el artículo 1o de la Ley del Impuesto General a las Ventas”. Lo cual no hace sino reconocer como idea el hecho que exista un acuerdo o contrato que tenga la tendencia o esté orientado a la transferencia de los bienes, por lo que se aprecia que lo que importaría es un concepto de tipo económico y no tanto jurídico. Incluso existe dentro de la doctrina posturas que indican que el valor agregado se encuentra en medio de los simples contratos, que vendría a ser los acuerdos de voluntades; como también otros indican que el valor agregado se encuentra en las obligaciones que se generan, con lo cual se estarían enmarcando en las relaciones jurídicas que emergen de los propios contratos. Incluso se afirma que el acto de venta se encuentra en la “obligación”, aunque otra postura afirma que en realidad el acto de venta está ligado a la “prestación”. En concordancia con lo antes expuesto, podemos mencionar que al realizar una revisión de los aspectos temporales de la venta de bienes, los cuales están regulados en el texto del artículo 4° de la Ley del IGV, esta cuenta con una definición propia para el Derecho Tributario, con lo cual si una empresa emite una factura o en todo caso si se recepciona pagos anticipados de dinero por la entrega posterior de un bien, como es el caso del depósito de dinero en una cuenta bancaria, se aprecia que en términos normales se llegará a transferir el bien, lo cual indica que se llegará al nivel de la ejecución de las prestaciones, lo cual forma parte del flujo normal de compras y “ventas” realizadas por una empresa o por una persona que de manera habitual realiza actividades empresariales. En este orden de ideas, los actos relacionados con la transferencia de bienes, los contratos preparatorios, demuestran una intencionalidad de venta que se refleja posteriormente con la entrega de los bienes, entonces este esquema daría predilección dentro de la venta de los bienes a la voluntad o intención de transferir bienes. (i) Venta es todo acto de transferencia de riesgos y beneficios. (ii) Además venta es todo acto que transfiere la propiedad. En cambio, al verificar lo que señala el Reglamento de la Ley del IGV sobre el concepto de venta, apreciamos que este viola a lo señalado por la Ley del IGV, ello porque establece que venta es solamente el acto donde se transfiere propiedad. En este punto resulta interesante revisar lo que señala BRAVO CUCCI al señalar lo siguiente: “Apegándonos a la literalidad de la norma, en efecto es fácil advertir que la misma hace alusión a la “transferencia” de bienes y no a la “transferencia (transmisión) de propiedad” de los mismos, con lo cual la norma reglamentaria habría efectuado una ilegal intromisión en la configuración de la hipótesis de incidencia del IGV, importando ello una vulneración del principio de reserva de Ley. Pero utilizando de forma conjugada todos los recursos interpretativos propios del Derecho, corresponde preguntarse ¿Qué significa en el contexto de la Ley del IGV la palabra “transferencia”? ¿Es acaso el género de la especie transferencia de propiedad? ¿Cuál es el sentido en el que dicha expresión ha sido empleada? El término transferencia tiene una serie de acepciones en el lenguaje común e inclusive en el lenguaje técnico. Una primera acepción, de carácter bastante general, es aquella que señala que transferir es “pasar o llevar algo desde un lugar a otro”. Otra más precisa para nuestro propósito, la define como “ceder a otra persona el derecho, dominio o atribución que se tiene sobre algo”. Sin embargo, en el derecho, y particularmente en el ordenamiento jurídico nacional, la palabra transferencia se emplea usualmente en su acepción de ceder un bien o derecho de modo definitivo; vale decir ceder la titularidad de un derecho real o subjetivo de forma perpetua, diferente a la simple entrega en uso o en usufructo de un bien”15. 15 BRAVO CUCCI, Jorge. “Reflexiones adicionales respecto a la configuración del hecho imponible en la venta en el país de bienes muebles”. Esta información puede consultarse en la siguiente página web: http://www.datavenia.net/artigos/jorge_Bravo_Cucci2. htm#_ftnref11 Actualidad Empresarial I-3