SEN-Exp-017979-12-D

FALLO DE NULIDAD – Sus efectos son ex nunc / SITUACION JURIDICA NO
CONSOLIDADA – Se le aplica los efectos del fallo de nulidad. Procede la devolución /
DEVOLUCIONES – No existe situación jurídica consolidada mientras el término para
solicitarlo no esté vencido / DECLARACION DE IMPORTACION – Firmeza. En la
importación de mercancías se adquiere con la firmeza de la declaración de
importación / IVA IMPLICITO – Pago de lo no debido. Devolución. Trigo y morcajo /
PAGO DE LO NO DEBIDO - Prueba. Devolución / DEVOLUCION DE PAGO DE LO NO
DEBIDO – Requisitos para que proceda / ERROR DE DERECHO – No se presume
respecto a una ley conocida por todos. Presunción de mala fe / INTERESES
CORRIENTES EN LA DEVOLUCION DEL PAGO DE LOS NO DEBIDO – Causación
La Sala ha precisado, que “las sentencias que declaran la nulidad de actos administrativos de carácter
general tienen efectos ex nunc, es decir, hacia el futuro, porque si bien los actos administrativos de
carácter general, con fundamento en el criterio orgánico y en sentido formal no son leyes, sí lo son
con fundamento en el criterio material, porque, al igual que la ley, tales actos también mandan,
prohíben o permiten”. “De manera que, cuando determinada situación jurídica aún no está
consolidada, es claro que no se puede resolver con fundamento en normas declaradas inexequibles o
nulas, pues, en ese evento, lo que ocurre es que, simplemente, el caso se resuelve con las normas que
sean aplicables y que se encuentren vigentes. Por eso, no es que la sentencia se aplique de manera
retroactiva a la situación jurídica no consolidada, sino que se aplica de manera inmediata en el sentido
de dejar de aplicar la norma declarada nula”. Adicionalmente, esta Corporación ha considerado que
en materia de devoluciones, las situaciones jurídicas no se consolidan mientras el término para
solicitar la devolución no esté vencido y, por tanto, procede la solicitud de devolución. De acuerdo
con el artículo 131 del Decreto 2685 de 1999, la declaración de importación adquiere firmeza cuando
han transcurrido tres años contados desde su presentación y aceptación, sin que se haya notificado
requerimiento especial aduanero, lo que implica, a su vez, que la firmeza del acto de levante esté
condicionada al cumplimiento de dicho plazo. En relación con la importación de mercancías, la
situación jurídica no se consolida por la obtención de la simple autorización de levante, como lo
afirmó la entidad demandada, sino cuando adquiere firmeza la declaración de importación y el
levante respectivo, por ser este accesorio a ella. Lo anterior permite concluir, como lo ha afirmado la
Sala en repetidas oportunidades, que mientras el término para solicitar la devolución no esté vencido,
no existe situación jurídica consolidada y procede la solicitud de reintegro. En consecuencia, al no
consolidarse situación jurídica, el valor pagado por la parte actora constituye pago de lo no debido, y
tiene derecho a que se le devuelva el IVA implícito pagado por la importación de trigo, tal y como se
indicó en la providencia impugnada. En sentencia del cuatro (4) de noviembre de dos mil diez (2010).
(Expediente 17243), la Sala precisó sobre el pago de lo no debido, que el artículo 2313 del C.C. dispone
que si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo debía, tiene derecho para repetir lo pagado.
Así mismo, precisó que el artículo 2316 ibídem dispone que si el demandado confiesa el pago, el
demandante debe probar que no era debido. Pero, que si el demandado niega el pago, toca al
demandante probarlo; y probado, se presumirá indebido. Por otra parte, se entiende que se ha
efectuado un pago por error cuando el que pagó, pagó sin causa legal pero sin conocimiento de esa
causa. (CSJ, Cas. Civil, Sent. mayo 23/77) Por eso, el artículo 863 del E.T. dispone que los intereses
corrientes se reconocerán desde la fecha de notificación del acto administrativo que niegue la
devolución hasta la ejecutoria del acto o providencia que revoque la decisión de negar esa devolución.
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De manera que sí se configuró un pago de lo no debido y, por tanto, sí era procedente acceder a la
pretensión referente al reconocimiento de intereses en los términos del artículo 863 E.T., dado que
está probado que la demandante presentó las declaraciones de importación con pago, conforme se
observa en las pruebas que obran en los folios 7 y 8 del cuaderno principal.
FUENTE FORMAL: CODIGO CIVIL – ARTICULO 2316 / CODIGO CIVIL – ARTICULO 2313 /
ESTATUTO TRIBUTARIO – ARTICULO 863
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCION CUARTA
Consejero ponente: HUGO FERNANDO BASTIDAS BARCENAS
Bogotá D.C., dos (2) de agosto de dos mil doce (2012)
Radicación número: 76001-23-31-000-2003-03286-01(17979)
Actor: COMESTIBLES LA ROSA S.A.
Demandado: DIRECCION DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES
FALLO
La Sala decide el recurso de apelación interpuesto por la DIAN, contra la sentencia del 19 de agosto
de 2009, proferida por el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, que dispuso:
“1.Declárase la nulidad de los actos administrativos contenidos en la Resolución N°
000326 del 15 de noviembre de 2002 y la Resolución N° 0247 del 9 de abril de 2003,
conforme a lo expuesto en la parte motiva de esta providencia.
2. A título de restablecimiento del derecho, ordénase efectuar la devolución del IVA
implícito por valor de Ciento Veintinueve Millones Doscientos Sesenta Mil Ciento
Ochenta y Cuatro Pesos Moneda Corriente ($129.260.184), correspondiente a las
declaraciones de importación N° 13198010683064 del 27 de octubre de 1999 y
13198010696332 del 28 de enero de 2000, presentadas y pagadas oportunamente, con
los intereses a que haya lugar, conforme a la parte motiva de esta providencia”.
ANTECEDENTES
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DC1 - Información de uso interno
COMESTIBLES LA ROSA S.A. realizó operaciones de importación según declaraciones
13198010683064 del 27 de octubre de 1999 y 13198010696332 de 28 de enero de 2000, las cuales
estaban sujetas al pago del IVA implícito en términos de los Decretos 1344 de 1999 y 2085 de 2000.
El Consejo de Estado, en sentencias de 7 de diciembre de 2000 y 16 de mayo de 2002, declaró nulo el
artículo 1° de dichos decretos, en cuanto gravaba con IVA promedio implícito la importación de trigo
y morcajo de la partida arancelaria 10.01.
Previa solicitud de devolución del IVA implícito pagado por la sociedad actora, la División de
Recaudación y Cobranzas de la Administración Especial de Aduanas de Buenaventura, mediante
Resolución N° 00326 de 15 de noviembre de 2002, rechazó esa petición.
Antepuesto el recurso de reconsideración, el 9 de abril de 2003, la DIAN mediante Resolución N°
0247 resolvió el recurso interpuesto y confirmó en todas sus partes la Resolución 0326 de 15 de
noviembre de 2002.
DEMANDA
COMESTIBLES LA ROSA S.A. propuso las siguientes pretensiones:
1. Declarar la nulidad de la Resolución N° 00326 del 15 de noviembre de 2002.
2. Declarar la nulidad de la Resolución 00247 de fecha 9 de abril de 2003.
3. Declarar que COMESTIBLES LA ROSA S.A. efectuó un pago de lo no debido por valor de
CIENTO VEINTINUEVE MILLONES DOSCIENTOS SESENTA MIL CIENTO
OCHENTA Y CUATRO PESOS MONEDA CORRIENTE ($129.260.184) MCTE.
Liquidados durante los años 1999 y 2000.
4. Ordenar a la Nación – Unidad Administrativa Especial de Aduanas de Buenaventura –
Valle- DIAN a pagar a COMESTIBLES LA ROSA S.A. la suma de CIENTO
VEINTINUEVE MILLONES DOSCIENTOS SESENTA MIL CIENTO OCHENTA Y
CUATRO PESOS MONEDA CORRIENTE ($129.260.184) MCTE, a partir de la fecha en
la cual se presentó la solicitud de devolución, 14 de agosto de 2002, hasta la fecha de la
providencia que confirme total o parcialmente la procedencia de la Devolución y los
intereses moratorios sobre la suma anterior, a partir del vencimiento para devolver y
hasta la fecha del giro o cheque de la emisión del título o consignación, a la tasa que
determina el artículo 653 del Estatuto Tributario, conforme lo disponen los artículos 863
y 864 del Estatuto Tributario.”
Invocó como violadas las siguientes normas:




Constitución Política: artículos 29, 150 y 363
Código Contencioso Administrativo: artículos 35 y 59
Estatuto Tributario: artículo 683
Estatuto Aduanero: artículos 131 y 234
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En el concepto de violación, se formularon los siguientes cargos:
1. Violación de los artículos 29, 150 y 363 de la Constitución Política
La demandante adujo que la Administración desconoció el orden jurídico y la equidad de las cargas
públicas. Explicó que el Consejo de Estado declaró nulo el artículo 1° de los Decretos 1344 de 1999 y
2085 de 2000 y que, por tanto, el pago del IVA implícito que hizo la sociedad constituye un pago de
lo no debido y surge la obligación del Estado de devolver las sumas pagadas junto con los intereses de
mora causados.
Que igual suerte corrió el Concepto DIAN 012683 de 20 enero de 2001, en el que la Administración
fundamentó la negativa de rechazo de la devolución del IVA implícito pagado.
Dijo que la DIAN vulneró los artículos constitucionales, pues al negar la devolución del IVA implícito,
está reteniendo sumas de dinero que la ley no autorizó cobrar.
2. Violación de los artículos 35 y 59 del Código Contencioso Administrativo
Afirmó que la DIAN decidió con base en un acto administrativo de carácter general e ilegal, pues al
haber sido declarado nulo el Concepto 012683 de 20 enero de 2001, que sirvió de fundamento de los
actos particulares demandados, estos carecen de validez. Que, por tal razón, la Administración no era
competente para negar la devolución.
Así mismo, dijo que se infringieron los artículos 35 y 59 del Código Contencioso Administrativo,
porque hubo desviación de poder, por cuanto la Administración motivó su decisión en un concepto
declarado nulo carente de motivos, y no en función del buen servicio, sino del uso de poderes
administrativos con fines diferentes a los legales.
CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
La DIAN se opuso a las pretensiones de la demanda.
Dijo que la Administración, en las Resoluciones 00326 de 15 de noviembre de 2002 y 00247 de 9 de
abril de 2003, rechazó y confirmó la solicitud de devolución de $129.260.184, por considerar que los
Decretos 1344 de 22 de julio de 1999 y 2085 de 18 de octubre de 2000 reglamentarios del parágrafo
1° del artículo 424 del Estatuto Tributario, condicionaron la exención del IVA implícito a la
certificación previa sobre oferta insuficiente que expidiera el Ministerio de Comercio Exterior. Que,
por tanto, una certificación posterior a la importación de bienes sujetos a IVA implícito no satisface
los procedimientos de dicha disposición.
Explicó que la demandante presentó y pagó la declaración de importación, con antelación a la
declaratoria de nulidad por parte del Consejo de Estado, situación que impedía a la sociedad actora
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acceder favorablemente a la solicitud de devolución de las sumas pagadas por concepto de IVA
implícito.
Adujo que la Administración estaba impedida para acceder favorablemente a la solicitud de
devolución, pues se trataba de una situación jurídica consolidada al no haber sido controvertido el
pago del IVA implícito en ejercicio de los recursos propios de la vía gubernativa.
Señaló que no procede la devolución del IVA implícito pagado por las importaciones realizadas por la
actora, porque en aplicación del Concepto DIAN 012386 de 20 de febrero de 2001, el pago y la
autorización de levante de la declaración de importación, constituyen una situación jurídica
consolidada. Que, por esta razón, se apartó de los argumentos de la demandante, pues en este caso,
no se trató de la firmeza de las declaraciones de importación sobre las ventas, sino de la procedencia
de la devolución.
SENTENCIA APELADA
El Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, en sentencia del 19 de agosto de 2009, accedió a las
súplicas del demandante, por las siguientes razones:
Advirtió que la norma vigente y en la que la DIAN apoyó la decisión de rechazar la solicitud de
devolución del IVA implícito, fue el Decreto 1344[1] del 22 de julio de 1999, reglamentario del
parágrafo 1° del artículo 424 del Estatuto Tributario, el cual establecía una tarifa de IVA promedio
para la importación de trigo. Pero que, como dicha norma fue declarada nula por el Consejo de Estado,
la Administración debió dimensionar los efectos de su decisión, y no basar su negativa en que las
declaraciones de importación se presentaron y pagaron, antes de la declaratoria de nulidad.
Recordó que esta Sección1 declaró que “la declaración de importación adquiere firmeza cuando han
transcurrido tres años, contados desde su presentación y aceptación, sin que haya notificado
requerimiento especial aduanero, plazo que además, condiciona la firmeza del acto de levante por
ser accesorio de la primera…”
Adujo que, en el caso concreto, no puede predicarse la configuración de una situación jurídica
consolidada, pues las declaraciones de importación fueron presentadas por la actora el 27 de octubre
de 1999 y 28 de enero de 2000, y adquirieron firmeza el 27 de octubre de 2002 y 28 de enero de 2003,
respectivamente, es decir, antes de los tres años del plazo fijado en el artículo 131 del Estatuto
Aduanero.
Como la solicitud de devolución del IVA implícito se presentó el 14 de agosto de 2002, tampoco se
configuró una situación jurídica consolidada, pues a la fecha en que se presentaron las declaraciones
y su consecuente levante, aún no habían adquirido firmeza.
1 Sentencia del 8 de noviembre de 2007 Exp. 16284 M.P. Ligia López Díaz
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Que las sumas pagadas por la actora por IVA implícito en las declaraciones de importación
constituyen un pago de lo no debido, y al no haber existido situación jurídica consolidada tiene
derecho a su devolución y al reconocimiento de los intereses solicitados.
RECURSO DE APELACIÓN
La DIAN apeló la sentencia y expuso lo siguiente:
Insiste en que con la declaratoria de nulidad del artículo 1° del Decreto 1344 de 1999, relativa a la
clasificación del trigo en la partida arancelaria 10.01, el impuesto pagado durante su vigencia por
importaciones que obtuvieron levante, y por haberse discutido en sede gubernativa al momento de
emitirse el fallo, no puede ser objeto de devolución.
Observó que cuando una norma se declara nula, las cosas vuelven al estado en que se encontraban
antes del acto invalidado y tiene efectos retroactivos en todas las situaciones cumplidas que no se
encuentren consolidadas, bien porque al momento de producirse el fallo, estaban en discusión en
sede administrativa o demandadas ante la jurisdicción contenciosa administrativa.
Indicó que para el caso de Comestibles la Rosa S.A., en las declaraciones de importación mostradas
en la solicitud de devolución, se presentó una situación jurídica consolidada, pues no se controvirtió
el pago del IVA implícito ante la Administración, en ejercicio de los recursos propios de la vía
gubernativa ni se discutió ante la jurisdicción contenciosa administrativa, lo cual impidió a la
Administración acceder a la devolución de las sumas pagadas por concepto de IVA implícito.
Reitera que con la expedición de la resolución impugnada, no se violó ningún derecho de la actora,
sino todo lo contrario; se respetó el derecho de defensa, el debido proceso, el derecho constitucional
a la igualdad y los conceptos de justicia y equidad.
ALEGATOS DE CONCLUSIÓN
La DIAN reiteró los argumentos del recurso de apelación.
La demandante no presentó alegatos finales.
El Ministerio Público solicitó confirmar la sentencia y observó que en materia tributaria, la nulidad
de los actos de carácter general no afecta situaciones jurídicas consolidadas, entendidas estas como
los derechos y beneficios que haya adquirido el contribuyente por el cumplimiento de ciertas
condiciones o requisitos durante la vigencia de una norma anterior o en vigor de la que se declare
posteriormente nula. Por tanto, si no se presentó ninguno de estos eventos, el fallo de nulidad de un
acto administrativo de carácter general si puede tener efectos retroactivos.
En asuntos aduaneros, la situación jurídica se consolida cuando adquieren firmeza las declaraciones
aduaneras de importación y levante. En términos del artículo 131 del Estatuto Aduanero, se considera
que antes del vencimiento del término de los tres años, contados a partir de la presentación de la
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declaración, existe la posibilidad de modificación o discusión, tanto en la vía gubernativa como en la
jurisdiccional. Aspectos que han sido considerados por la doctrina jurisprudencial del Consejo de
Estado2.
Que de la revisión del expediente se evidenció, que la declaración de importación 13198010683064
se presentó el 27 de octubre de 1999, la 13198010696332 el 28 de enero de 2000 y la solicitud de
devolución el 14 de agosto de 2002. Que, por lo tanto, era evidente que no se había vencido el término
de tres años para que adquirieran firmeza ni se podía considerar consolidada la situación jurídica.
Respecto de la procedencia de la solicitud de devolución, de conformidad con el Decreto 1000 de
1997, el término para solicitar el pago de lo no debido es de diez años. Por tal razón, al no existir
situación jurídica consolidada y estar dentro del término para solicitar la devolución, le asiste razón
a la sociedad actora para el reintegro de lo no debido.
CONSIDERACIONES DE LA SALA
Corresponde a la Sala decidir si son nulos los actos administrativos que rechazaron la solicitud de
devolución de IVA implícito pagado por la sociedad demandante, con ocasión de la importación de
trigo realizada en los años 1999 y 2000.
En concreto, el problema jurídico se centra en determinar si era procedente la devolución de
$129.260.184, por concepto del IVA implícito pagado por la importación de trigo y morcajo
(tranquillón) de la partida arancelaria 10.01, originado en la reglamentación del artículo 424 del
Estatuto Tributario y en lo previsto en el artículo 1° de los Decretos 1344 de 22 de julio de 1999 y 2085
de 2000.
Los hechos que dieron origen a la solicitud de devolución y los actos administrativos que produjeron
su rechazo, deben ser analizados con base en la norma vigente en el tiempo en que ocurrieron; es
decir, el artículo 1° del Decreto 1344 de 22 de junio de 1999, reglamentario del artículo 424[parágrafo
1] del Estatuto Tributario, que estableció una tarifa de IVA promedio implícito para la importación
de trigo.
El artículo 1 del Decreto 1344 de 1999 fue declarado nulo, parcialmente, mediante sentencia del siete
de diciembre del año dos mil3
De otra parte, el Decreto 2085 del 18 de octubre de 2000, no es aplicable al caso en discusión, por
cuanto el mismo, en su artículo 4° estableció que "rige a partir de su publicación y deroga el Decreto
2 Sentencia de 23 de julio de 2009 Exp. 16404 M.P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas
3 CONSEJO DE ESTADO. SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCIÓN CUARTA. C o n s e j e r o p o n e n t e :
G E R M Á N A Y A L A M A N T I L L A . Bogotá, D.C. siete (7) de diciembre del año dos mil (2000). Radicación número: 11001 03 - 27 - 000 - 1999 - 048 -00 – 9702. Actor: OSCAR JIMENEZ LEAL.
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1344 de 1999" y, las importaciones se efectuaron entre el 30 de julio de 1999 y el 6 de octubre de 2000,
es decir, antes de la expedición del Decreto 2085.4
En el caso bajo examen, con fundamento en la sentencia de nulidad del artículo 1° del Decreto 1344
de 1999, la sociedad actora solicitó ante la DIAN el 14 de agosto de 2002, la devolución de
$129.260.184, pagados por concepto de IVA implícito, por las declaraciones de importación
13198010683064 del 27 de octubre de 1999 y 13198010696332 de 28 de enero de 2000, porque
consideró que era un pago de lo no debido.
Además, porque los actos demandados se fundamentaron en aplicación del Concepto DIAN 012386
de 20 de febrero de 2001, que también fue declarado nulo por esta Corporación en sentencia de 5 de
mayo de 2003.
La Sala ha precisado, que “las sentencias que declaran la nulidad de actos administrativos de
carácter general tienen efectos ex nunc, es decir, hacia el futuro, porque si bien los actos
administrativos de carácter general, con fundamento en el criterio orgánico y en sentido formal no
son leyes, sí lo son con fundamento en el criterio material, porque, al igual que la ley, tales actos
también mandan, prohíben o permiten”.
“De manera que, cuando determinada situación jurídica aún no está consolidada, es claro que no
se puede resolver con fundamento en normas declaradas inexequibles o nulas, pues, en ese evento,
lo que ocurre es que, simplemente, el caso se resuelve con las normas que sean aplicables y que se
encuentren vigentes. Por eso, no es que la sentencia se aplique de manera retroactiva a la situación
jurídica no consolidada, sino que se aplica de manera inmediata en el sentido de dejar de aplicar la
norma declarada nula” 5.
Adicionalmente, esta Corporación6 ha considerado que en materia de devoluciones, las situaciones
jurídicas no se consolidan mientras el término para solicitar la devolución no esté vencido y, por tanto,
procede la solicitud de devolución.
La DIAN, rechazó la solicitud de devolución porque consideró que existía una situación jurídica que
se consolidó con el pago de los tributos aduaneros y la obtención del levante de las mercancías. Que,
en consecuencia, no le eran aplicables los efectos del fallo de nulidad.
4 El Decreto 2085[3] de 2000, estableció que “para efectos de lo dispuesto en el parágrafo 1° del artículo 424 del Estatuto
Tributario, hay oferta insuficiente de un producto cuando no exista producción nacional del mismo, lo cual se acreditará
con la certificación que expida la Dirección General de Comercio Exterior del Ministerio de Comercio Exterior, con base en
el registro que sobre el particular obre en esa dependencia. La importación de estos bienes no está gravada con el impuesto
sobre las ventas”. La frase “cuando no exista producción nacional del mismo”, fue anulada por esta Corporación, mediante
sentencia del 15 de marzo de 2002, expediente 11634.
5 Sentencia de 31 de mayo de 2012 Exp. 17824 M.P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas
6 Sentencia de marzo 5 de 2003, Exp. 12248, M.P. María Inés Ortiz Barbosa
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La Sala precisa que en el asuntó bajo examen no existió situación jurídica consolidada, por las
siguientes razones:
De acuerdo con el artículo 131 del Decreto 2685 de 1999, la declaración de importación adquiere
firmeza cuando han transcurrido tres años contados desde su presentación y aceptación, sin que se
haya notificado requerimiento especial aduanero, lo que implica, a su vez, que la firmeza del acto de
levante esté condicionada al cumplimiento de dicho plazo.
En relación con la importación de mercancías, la situación jurídica no se consolida por la obtención
de la simple autorización de levante, como lo afirmó la entidad demandada, sino cuando adquiere
firmeza la declaración de importación y el levante respectivo, por ser este accesorio a ella 7.
En el caso concreto, las declaraciones de importación fueron presentadas por la actora el 27 de
octubre de 1999 y 28 de enero de 2000, respectivamente, mientras que la solicitud de devolución se
hizo el 14 de agosto de 2002; es decir, dentro del término legal, pues las declaraciones no habían
adquirido firmeza al momento de la presentación de dicha solicitud.
Lo anterior permite concluir, como lo ha afirmado la Sala en repetidas oportunidades, que mientras
el término para solicitar la devolución no esté vencido, no existe situación jurídica consolidada y
procede la solicitud de reintegro 8.
En consecuencia, al no consolidarse situación jurídica, el valor pagado por la parte actora constituye
pago de lo no debido, y tiene derecho a que se le devuelva el IVA implícito pagado por la importación
de trigo, tal y como se indicó en la providencia impugnada.
En sentencia del cuatro (4) de noviembre de dos mil diez (2010). (Expediente 17243), la Sala precisó
sobre el pago de lo no debido, que el artículo 2313 del C.C. dispone que si el que por error ha hecho
un pago, prueba que no lo debía, tiene derecho para repetir lo pagado.
Así mismo, precisó que el artículo 2316 ibídem dispone que si el demandado confiesa el pago, el
demandante debe probar que no era debido. Pero, que si el demandado niega el pago, toca al
demandante probarlo; y probado, se presumirá indebido. 9
7 Sentencia de 23 de julio de 2009 Exp. 16404 M.P. Hugo Fernando Bastidas Bárcenas
8 Sentencia de marzo 5 de 2003, Exp. 12248, M.P. María Inés Ortiz Barbosa
9 El Código Civil impone, además, otras reglas relacionadas con el pago de lo no debido, así: El artículo 2317 establece una
presunción de hecho que admite prueba en contrario, en el siguiente sentido: “Del que da lo que no debe no se presume que
lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el hecho como en el derecho.”
Por otra parte, el articulo 2318 estipula que “El que ha recibido dinero o cosa fungible que no se le debía, es obligado a la
restitución de otro tanto del mismo género y calidad.” El inciso segundo de esta norma, dispone incluso, que si “ha recibido
de mala fe debe también los intereses corrientes.”
Las reglas a que se sujeta el que ha recibido de buena, están reguladas en el artículo 2319. Según esta disposición “El que ha
recibido de buena fe no es responsable de los deterioros o pérdidas de la especie que se le dio en el falso concepto de
debérsele, aunque hayan sobrevenido por negligencia suya; salvo en cuanto le hayan hecho más rico.
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Por otra parte, se entiende que se ha efectuado un pago por error cuando el que pagó, pagó sin causa
legal pero sin conocimiento de esa causa. (CSJ, Cas. Civil, Sent. mayo 23/77)
En ese orden de ideas, para la Sala, si tanto la imposición del tributo como su exclusión, exención, su
no generación o cualquier otro beneficio o tratamiento, deben estar previstos en la Ley, cuya
promulgación es obligatoria y su conocimiento también 10, no es pertinente, en principio, presumir
que el contribuyente o usuario que paga el tributo lo paga por error. No hay error de derecho, en
principio, frente a una ley que se presume conocida por todos, máxime por profesionales de
actividades económicas pasibles de impuestos.
Por eso, el art. 768 del C.C. 11 dispone que se presume la mala fe cuando se incurre en error en materia
de derecho, presunción que, además, no admite prueba en contrario. Y, así mismo, se presume que
Pero desde que sabe que la cosa fue pagada indebidamente, contrae todas las obligaciones del poseedor de mala fe.”
10 La ignorancia de la ley no sirve de excusa. Artículo 9 del C.C.
11 Artículo 768. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de
fraudes y de todo otro vicio.
Así, en los títulos traslaticios de dominio, la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenía la
facultad de enajenarla y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Un junto error en materia de hecho, no se opone a la buena fe.
Pero el error, en materia de derecho, constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario.
Sobre la constitucionalidad de esta disposición, la Corte Constitucional, mediante sentencia C-544 del 1 de diciembre de 1994
, C.P. Jorge Arango Mejía, dijo:
“¿En qué consiste la alegación del error de derecho? En general, en invocar la ignorancia de la ley como excusa para
su incumplimiento. El error de derecho, en consecuencia, tiene una relación directa con una de las bases del orden
jurídico, plasmada en el artículo 9o. del Código Civil: "La ignorancia de las leyes no sirve de excusa". La vigencia del
orden jurídico implica la exigencia de que nadie eluda el cumplimiento de la ley so pretexto de ignorarla. Con razón
escribió G. del Vecchio: "El ordenamiento jurídico no podría fundarse sobre una base tan precaria cual sería el
conocimiento de la ley, cuya demostración se tuviera que aportar de caso singular en caso singular para cada
ciudadano". (Filosofía del Derecho, tomo I, pág. 256, ed. UTEHA, México, 1946).
En armonía con el principio consagrado en el Código Civil, el artículo 4o. de la Constitución impone a los nacionales y
extranjeros residentes en Colombia, el deber de "acatar la Constitución y las leyes".
El error de derecho recae sobre la existencia, contenido y alcance de las normas jurídicas. La ley puede, en ciertos
casos, darle relevancia jurídica. En todo caso, sin embargo, salvo que la ley disponga lo contrario, ésta se aplica con
prescindencia del conocimiento que sobre la misma tengan sus destinatarios.
En síntesis: alegar el error de derecho, equivale a invocar como excusa la ignorancia de la ley. Y en el caso concreto
de la persuasión que prevé el artículo 768, aceptar que ella puede basarse en la afirmación de la ignorancia de la ley.
Por el contrario, el "justo error en materia de hecho", que no se opone a la buena fe, es el error excusable.
En punto al régimen de posesión, la ley establece el principio general que prevalece en el ordenamiento jurídico y que
consiste en no admitir, por razones de seguridad jurídica y en virtud del atributo de coactividad inherente a la norma
jurídica, la procedencia del error de derecho.
Allí donde no sea posible alegar error de derecho, no cabe invertir ni modificar las consecuencias jurídicas que se
derivan de esa situación, recurriendo a los principios de la buena fe, pues, se entiende que se tiene por parte de la
persona el deber y la carga inexcusables de conocer la ley.
En conclusión: al prohibir invocar el error de derecho, es decir, la ignorancia de la ley, como elemento de la buena fe,
la norma demandada se limita a afirmar uno de los supuestos del orden jurídico: que la ley es conocida por todos y
rige para todos. En consecuencia, en nada contraría la Constitución, y así lo declarará la Corte.
La norma demandada, interpretada a la luz de la Constitución, y despojada del efecto estigmatizante de la mala fe,
significa que el legislador, simplemente, ha querido reiterar, en esta materia, la negativa general a admitir el error de
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alguien ha recibido un pago de buena fe cuando lo recibe con la firme convicción de haber adquirido
el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraudes y de todo otro vicio.
De todas maneras, de conformidad con el artículo 2319 del C.C., el que recibe el pago de buena fe,
adquiere las obligaciones del poseedor de mala fe, a partir del momento en que se entera de que
recibió un pago no debido y, en consecuencia, se obliga a restituir el capital y los intereses del mismo
(Arts. 961, 964 y 717 del C.C.)12.
Por eso, el artículo 863 del E.T. dispone que los intereses corrientes se reconocerán desde la fecha de
notificación del acto administrativo que niegue la devolución hasta la ejecutoria del acto o providencia
que revoque la decisión de negar esa devolución.
De manera que sí se configuró un pago de lo no debido y, por tanto, sí era procedente acceder a la
pretensión referente al reconocimiento de intereses en los términos del artículo 863 E.T., dado que
está probado que la demandante presentó las declaraciones de importación con pago, conforme se
observa en las pruebas que obran en los folios 7 y 8 del cuaderno principal.
Por lo expuesto, la Sala confirmará la sentencia de 19 de agosto de 2009 del Tribunal Administrativo
del Valle.
derecho. La alusión a la mala fe es un recurso técnico para ratificar el anotado principio y, en este sentido, no puede
ser inconstitucional.
Es bueno advertir que la presunción de mala fe consagrada en esta norma no tiene una connotación denigrante ni
implica un juicio de carácter psicólogico. Apenas significa, en relación con la posesión, que "la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio", no puede basarse en un
error de derecho, es decir, en alegar la ignorancia de la ley. Dicho en otras palabras, la buena fe no puede partir del
desconocimiento de la ley.
De otra parte, conviene dejar en claro lo siguiente:
a) La regla general es la presunción de la buena fe, según el artículo 769 del Código Civil: "La buena fe se presume,
excepto en los casos en que la ley establece la presunción contraria.
"En todos los otros casos, la mala fe deberá probarse".
b) La ley no permite invocar el error de derecho como excusa, como consecuencia del principio consagrado en el
artículo 9o. del Código Civil.
c) Pero, excepcionalmente puede alegarse el error de derecho, como ocurre en el pago de lo no debido, según el artículo
2315; y en el caso del que "da lo que no debe", previsto por el artículo 2317.”
12 ARTICULO 961. <RESTITUCIÓN>. Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo fijado por la ley o por el juez, de
acuerdo con ella; y si la cosa fue secuestrada, pagará el actor al secuestre los gastos de custodia y conservación, y tendrá
derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse.
ARTICULO 964. <RESTITUCIÓN DE FRUTOS>. El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y civiles
de la cosa, y no solamente los percibidos sino los que el dueño hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad,
teniendo la cosa en su poder.
Si no existen los frutos, deberá el valor que tenían o hubieran tenido al tiempo de la percepción; se considerarán como no
existentes lo que se hayan deteriorado en su poder.
El poseedor de buena fe no es obligado a la restitución de los frutos percibidos antes de la contestación de la demanda; en
cuanto a los percibidos después, estará sujeto a las reglas de los dos incisos anteriores.
ARTICULO 717. <FRUTOS CIVILES>. Se llaman frutos civiles los precios, pensiones o cánones de arrendamiento o censo, y
los intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo perdido.
Los frutos civiles se llaman pendientes mientras se deben; y percibidos desde que se cobran.
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En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección
Cuarta, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la ley.
FAL LA
CONFÍRMASE la sentencia apelada.
RECONÓCESE personería al abogado ALFONSO HERRERA RAMÍREZ como apoderado de la
DIAN.
Cópiese, notifíquese, devuélvase el expediente al Tribunal de origen. Cúmplase.
La anterior providencia se estudió y aprobó en sesión de la fecha
HUGO FERNANDO BASTIDAS BÁRCENAS
Presidente
MARTHA TERESA BRICEÑO DE VALENCIA
WILLIAM GIRALDO GIRALDO
CARMEN TERESA ORTIZ DE RODRÍGUEZ
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