ANALISIS JURIDICO DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO SEGÚN LA LEY DE CONTRATACIONES PÚBLICAS REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD JOSÉ ANTONIO PÁEZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS ESCUELA DE DERECHO COORDINACIÓN DE PASANTÍAS ANALISIS JURIDICO DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO SEGÚN LA LEY DE CONTRATACIONES PÚBLICAS INSTITUCIÓN: ALCALDÍA DEL MUNICIPIO SAN DIEGO AUTOR: MICHELENA NOHELY C.I. 21.458.250 San Diego, Septiembre de 2014 REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD JOSÉ ANTONIO PÁEZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS ESCUELA DE DERECHO COORDINACIÓN DE PASANTÍAS ANALISIS JURIDICO DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO SEGÚN LA LEY DE CONTRATACIONES PÚBLICAS CONSTANCIA DE ACEPTACIÓN _________________________________________________ Nombre, firma y cédula de identidad del tutor académico __________________________________________________ Nombre, firma y cédula de identidad del tutor institucional __________________________________________________ Nombre, firma y cédula de identidad del tutor metodológico AUTOR: MICHELENA NOHELY C.I. 21.458.250 San Diego, Septiembre de 2014 AGRADECIMIENTOS Es aprovechable la oportunidad para expresar mi gratitud a todos aquellos que intervinieron, sin importar el grado de apoyo para llevar a cabo la realización de este proyecto. Primeramente Agradezco a mi Dios por haberme dado el valor y las fuerzas en el desarrollo de este proyecto, por ser mi guía e iluminarme en todo momento para lograr y emprender cada sueño planteado. Agradezco a mi madre y a mi padre por su apoyo a lo largo de mi carrera, porque de una u otra forma coadyuvaron a hacer realidad este sueño. Y por ser inspiración para lograrlo. A aquellos familiares que estuvieron pendiente y brindando su apoyo para la realización de mi triunfo, y que no dejaron de preocuparse y mostrar interés por la realización del mismo. A mis compañeros de estudio que a lo largo de este proceso estuvieron contribuyendo y apoyando de manera incondicional. De Corazón mis más sinceros Agradecimientos a todos mis seres queridos, Familia, Madre, Padre, Hermanas, amigos y profesores. INDICE GENERAL Pp. CONSTANCIA DE ACEPTACIÓN…………………………………………………iii AGRADECIMIENTOS………………………………………………………………iv INDICE…………………………………………………………………………….….v RESUMEN……………………………………………………….…...……...……...vii INTRODUCCIÓN…………………………………………………………………….1 I. LA INSTITUCIÓN 1.1 Nombre………………………….…….…………………………………..3 1.2 Ubicación…………………….……….…………………………………...3 1.3 Descripción…………………..……….…….……………………………..3 1.4 Objetivos…………………………………………………………………3 1.5 Estructura Organizativa……..………….…………………………………4 1.6 Misión……………………………………………………………………..5 1.7 Visión………..…….……………………………...………….……………5 1.8 Valores………………………………………………………………….…5 1.9 Actividades Desarrolladas durante la Pasantía…...……………………….6 II. EL PROBLEMA 2.1 Planteamiento del Problema…………………….…………….....………..7 2.2 Formulación del Problema…………………….…………..…...…..….......8 2.3 Objetivo General……………………………………..……………………8 2.4 Objetivos Específicos……………………………………..………......…..8 2.5 Justificación de la Investigación………….…….........................................9 2.6 Limitaciones del Estudio……………………………………….…......….10 III. MARCO REFERENCIAL CONCEPTUAL 3.1 Antecedentes………………………………………..………..…..…....…11 3.2 Bases Teóricas…………………………………...………..…....……..…13 3.3 Bases Legales……………………………………………………….....…16 3.4 Definición de Términos Básicos………………………………………....21 IV. MARCO METODOLÓGICO 4.1 Tipo de Investigación…………………………………………………….23 4.2 Nivel de la Investigación……………….……………….….………...….24 4.2 Diseño de Investigación…………………………………..….…………..24 4.3 Técnicas e Instrumentos de Recolección de Datos………...…………….24 4.4 Fases Metodológicas……………………………….……………….……25 V. RESULTADOS, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES 5.1 Resultados, Conclusiones y Recomendaciones………………………….35 REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS………………………………………….....41 REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD JOSÉ ANTONIO PÁEZ FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS ESCUELA DE DERECHO COORDINACIÓN DE PASANTÍAS ANALISIS JURIDICO DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO SEGÚN LA LEY DE CONTRATACIONES PÚBLICAS Autor: Michelena Nohely Tutor: Moreno Edgardo Fecha: Septiembre, 2014 RESUMEN Los contratos públicos, contratos del Estado o contratos estatales son todos aquellos contratos en los cuales una de las partes es una persona jurídica estatal, es decir, que está integrada en la organización general del Estado, sea que se trate de una persona jurídica político territorial (República, Estados, Municipios), o de personas de derecho público (los institutos autónomos) o de personas de derecho privado ( las sociedades anónimas del Estado o empresas del Estado) estatales. Estos contratos del Estado, en nuestro criterio, han sido denominados en la Constitución como “contratos de interés público” (nacional, estadal o municipal), o “contratos administrativos.” Así que analizar jurídicamente el contrato administrativo según la Ley de Contrataciones Públicas, por lo que para lograr dicho objetivo se examina los diferentes ordenamientos jurídicos, vale decir como la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, el Código Civil, la Ley de Contrataciones Públicas y demás leyes que regulan la materia. Por otro lado, se puede decir que los contratos administrativos son un instrumento legal para la adquisición de bienes, servicios y ejecución de obras bajo la ley de Contrataciones Públicas, que le confiere Estado para ejercer dichas contrataciones, bien sea a nivel Nacional, Estadal o Municipal. Descriptores: Contratos Administrativos, Ley de Contrataciones Públicas. INTRODUCCIÓN El análisis y el estudio de los actos administrativos provenientes de la actividad contractual, donde la función administrativa del Estado se concreta en diferentes instrumentos jurídicos, siendo de interés en el presente informe establecer su ubicación dentro del régimen jurídico venezolano, desde la etapa previa de su formación, celebración, perfeccionamiento y su ejecución hasta su terminación y liquidación del contrato administrativo. Los contratos administrativos en los cuales las partes convienen en contratar en razón de un interés colectivo donde el Estado venezolano integra los órganos y entes de Poder Público Nacional, Estadal y Municipal, así como también las Asociaciones Civiles y Mercantiles, los Consejos Comunales, las Universidades Públicas, el Banco Central de Venezuela y las Fundaciones, con el objeto de organizar y ejecutar la actividad de prestación de servicio y ejecución de obras por ser estos contratos de interés público donde la relación contractual entre el Estado y el prestador de servicios son objeto de regulación legal donde se regula los contratos suscritos por las entidades del Estado. El Estado venezolano en un esfuerzo por adaptar los instrumentos legales que regulan los contratos suscritos por el Estado venezolano estructura el enfoque legal que regula los procedimientos de selección de contratista y proveedores del Estado incorporando en el instrumento mecanismos que promuevan el desarrollo de las actividades sociales prevista en la planificación estratégica nacional acorde a lo establecido en nuestra Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. En esta investigación se hará referencias a diferentes aspectos sobre la concepción del contrato administrativo en la Ley de Contrataciones Públicas, con la finalidad de determinar sus efectos legales en la actualidad a la luz de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, al respecto así como la concepción de la figura del contrato administrativo en la adquisición de bienes y servicios. La presente investigación se estructura de la siguiente manera: En el Capítulo I se presentó la problemática y la formulación de la investigación, las especificidades, la justificación del estudio y su limitación. En el Capítulo II contentivo del marco referencial conceptual, con los antecedentes de la investigación, bases teóricas y la definición de términos que sustenta la investigación. En el Capítulo III se refiere al marco metodológico, el tipo, nivel y diseño de la investigación, así como también la técnica e instrumento de recolección de datos que hicieron posible el desarrollo de las fases metodológicas I, II y III para poder cumplir con el aporte del trabajo de pasantías. CAPÍTULO I LA INSTITUCIÓN 1.1 Nombre Alcaldía de San Diego del Estado Carabobo. 1.2 Ubicación Avenida Intercomunal Don Julio Centeno, Centro Comercial San Diego, antigua sede de Fin de Siglo. San Diego, Estado Carabobo. 1.3 Descripción Consolidar al Municipio San Diego como polo de desarrollo e inversión, dotado de infraestructura vial, seguridad jurídica, seguridad personal, una eficiente prestación de servicios públicos y una distribución equitativa de los recursos que lo posicione como la ciudad con mayor calidad de vida del Estado Carabobo. 1.4 Objetivos • Proponer que la estructura urbana y la normatividad de usos y destinos del suelo, responda el ordenamiento con el bienestar social. • Contribuir al impulso económico del municipio, mediante la definición de normas de ocupación del suelo que fomenten el desarrollo económico y social acorde con la realidad y metas fijadas. • Detectar los impactos que se generan al medio ambiente (aire, agua y suelo) y establecer las medidas y recomendaciones de carácter general, para su mitigación, mejoramiento y ordenación. • Dotar de elementos técnicos y de validez jurídica a las autoridades municipales, para garantizar la ordenación y regulación del desarrollo urbano en el municipio. • Precisar con claridad las metas, objetivos, políticas, proyectos y programas prioritarios de desarrollo urbano para el ámbito municipal. • Asegurar mayores y mejores oportunidades de comunicación y de transporte, para favorecer la integración intraurbana e interurbana. • Proponer los incentivos y estímulos que en su conjunto, coadyuven a la consolidación de la estrategia de desarrollo urbano. • Proponer mecanismos de coordinación metropolitana entre las diferentes comunidades que la integran. 1.5 Estructura Organizativa 1.6 Misión Responder a las permanentes expectativas y demandas de la población en la atención de los servicios y obras básicas inherentes a la gestión municipal y satisfacer, en el tiempo, la carencias y/o necesidades que demanden los ciudadanos en uso de legítimo derecho; responder por el resguardo y mantenimiento de los bienes públicos municipales y acrecentar el respectivo patrimonio; desarrollar la planificación pública en concordancia y de acuerdo con los instructivos derivados de los organismos de gobierno y cogobierno. 1.7 Visión San Diego, es un municipio transformado estructuralmente, de vanguardia, sensible a las demandas sociales, que responde a los intereses de la población, comprometido con la mejora continua de la calidad de vida de sus habitantes, que atiende las necesidades de desarrollo humano, a través de una amplia participación ciudadana, reivindicando su orgullo histórico, e hizo efectiva la participación en los programas y proyectos que requieren conocimiento y esfuerzo colectivo, con el proceso de crecimiento urbanístico del presente y el futuro, posibilitando la relación armónica entre los recursos naturales, las demandas de habitabilidad y la calidad de vida. Es un lugar sano, hospitalario y seguro para todos con gobernabilidad democrática, que proyectan una imagen de transparencia administrativa y una imagen ética y moral que fortalece el concepto de ciudadanía. 1.8. Valores • Responsabilidad Social. • Respeto. • Ética. • Honestidad. • Excelencia. • Trabajo en Equipo. 1.9 Actividades desarrolladas durante la pasantía 1. Auditar los procedimientos de contrataciones de concurso abiertos y cerrados. 2. Consultar Precios. 3. Archivar los contratos por orden alfabético. 4. Foliar expedientes. 5. Revisar los expedientes de contrataciones públicas y privadas. CAPÍTULO II EL PROBLEMA 2.1 Planteamiento del Problema El tema de los contratos administrativos en Venezuela antes de que entrara en vigencia la Ley de Contrataciones Públicas, se encontraba en paradoja muy interesante donde los criterios contradictorios, confusos y en algún momento distanciado del desarrollo legislativo, sin embargo los avances en la materia, la legislación y el aporte de la doctrina nacional y extranjera permite la existencia evidente de los contratos administrativos en Venezuela antes de la entrada de la Ley de Contrataciones Públicas, como una modalidad concreta de los contratos celebrados por la administración. No obstante surge por parte del Estado la necesidad de modernizar el régimen legal de las contrataciones mediante la adaptación de los instrumentos legales que transmitan a los agentes económicos la existencia de reglas de juego transparente que promuevan el desarrollo de la capacidad productiva nacional. El régimen de todos los contratos que distingue el régimen sustantivo del contrato administrativo que no es más que el privilegio del ejercicio de las clausulas exorbitantes y el equilibrio económico y financiero del contrato, pudiendo alterar las condiciones del contrato e incluso da por terminado el contrato de forma unilateral. Según Brewer A ( 2008), en su estudio realizado a la Ley de Contrataciones Públicas, indica que; la ley ha entendido que todo contrato celebrado por la administración siempre tutela el interés general, y por ello ha de quedar sometido a un régimen uniforme, en la cual la administración podrá ejercer potestades administrativas para la protección de ese interés general, cuya contrapartida será el derecho del contratista al mantenimiento del equilibrio económico como principio rector de todo contrato. Asimismo se trata de contratos idénticos a los previstos en el derecho civil, sometidos a ciertas reglas especiales. De esta forma acude la Administración a la figura del contrato administrativo para asegurar la colaboración del particular en la satisfacción de determinadas necesidades, así como la necesidad de interactuar en negocios jurídicos los entes y organismos del Estado cuando entre los mismos ejecutan procesos de adquisición de bienes y servicios de interés general. 2.2 Formulación del Problema ¿Cómo analizar jurídicamente el contrato administrativo según la Ley de Contrataciones Pública? 2.3 Objetivo General • Analizar jurídicamente el contrato administrativo según la Ley de Contrataciones Públicas. 2.4 Objetivos Específicos • Examinar la notoriedad del Contrato Administrativo como instrumento legal para la adquisición de bienes, servicios y ejecución de obras por parte de la Administración Pública dentro del marco de la Ley de Contrataciones Públicas. • Conocer la clasificación de la notoriedad de los Contratos Administrativos dentro de la Ley de Contrataciones Públicas. • Estudiar la figura del Contrato Administrativo en la adquisición de bienes, servicios y ejecución de obras según la Ley de Contrataciones Públicas. 2.5 Justificación de la Investigación La presente investigación se justifica con la necesidad de realizar un análisis jurídico del Contrato Administrativo según la Ley de Contrataciones Públicas. Asimismo el Contrato Administrativo, como institución jurídica propia, la cual comportan una realidad jurídica y social con grandes connotaciones legales por el interés que ellos aportan sobre la materia contractual en el sector público. Por otro lado, también existen mecanismos que permite que las ofertas con especificaciones técnicas insuficientes sean aceptadas en los procesos de selección de contratista en igualdad de condiciones de aquellos que si las cumplan, así como la evacuación de las ofertas aun a sabiendas de que el precio no refleja todo los componentes del contrato, por lo que el puntaje otorgado a esa oferta seria injusto por así decirlo, que más injusto se considera fuera del orden jurídico por lo cual se rige la figura jurídica del Contrato Administrativo. También se observa los procedimientos selección de contratista constituyen una herramienta útil, eficiente y de obligatorio cumplimiento para las contrataciones en las materia para las cuales la Ley de Contrataciones Públicas, siendo el objetivo principal de esta ley, garantizar la igualdad de los sujetos que concurran a estos actos de contratación con el fin de buscar los proveedores idóneos de los bienes y servicios que se pretendan contratar y así obtener las ofertas más favorables y convenientes para satisfacer las necesidades e intereses colectivos. Desde el punto de vista teórico legal, este informe de pasantías pretende ampliar el conocimiento sobre los Contratos Administrativos suscritos en Venezuela y las implicaciones legales que establece estos contratos en el ordenamiento jurídico venezolano, aportando un marco referencial como resultado del análisis jurídico de los Contratos Administrativos existentes en el ordenamiento jurídico vigente y otras leyes que hablen sobre Contratos Administrativos que lo regulen. Su importancia radica en la concepción de la figura del contrato administrativo como instrumento legal que permita la ejecución de contratos, sujetos de aplicación contractual en el ordenamiento jurídico venezolano suscritos por el Estado y las implicaciones económicas y jurídicas que contemplan los contratos de interés público. 2.6 Limitaciones de la Investigación El presente proyecto se encuentra orientado a determinar, conocer y analizar de manera jurídica el contrato administrativo según la Ley de Contrataciones Públicas. En lo que respecta a la limitación tiempo; el proceso investigativo comienza con el desarrollo de las pasantías con el inicio del semestre, noviembre de 2.013, y se estima que culmine al momento de realizar la entrega y la defensa del informe final de pasantías a mediados de septiembre de 2014. CAPÍTULO III MARCO REFERENCIAL CONCEPTUAL 3.1 Antecedentes de Investigación Se refiere a la revisión de la literatura científica relacionada con el tema objeto de estudio; en el mismo se debe hacer referencia a teorías, enfoques, modelos y proyectos relevantes, relacionadas con los objetivos planeados. Es conveniente realizar un análisis cuidadoso y preciso del estado del conocimiento actual en el área específica del problema estudiado. Según Balestrini (2002) los antecedentes “contienen la ubicación histórica social, sus relaciones con otro hechos o problemas”. (p. 92). Los antecedentes se refieren estudios realizados con anterioridad sobre el tema que se está investigando. Los antecedentes de la investigación proporcionan al investigador una ventaja en cuanto a la investigación a realizar, ya que con estos trabajos antes realizados se puede saber cómo fue realizada la investigación y que resultados arrojo. Por lo tanto, los antecedentes de la investigación, que sirven de fundamento para el desarrollo del estudio se muestran a continuación: Rodríguez M (2010), “Diagnóstico del Estado Actual de los Portales de Compras Públicas en América Latina y su Aprovechamiento para el Fomento de los Negocios Internacionales de las Empresas Salvadoreñas Dedicadas a la Consultoría y Asesorías”. Trabajo de Grado para optar al título de Especialista en Negocios Internacionales en la Universidad Dr. José Matías Delgado en México. Analizó la función de compra y contratación de bienes y servicios por parte de los organismos de Gobierno, para el desarrollo de sus propios fines, es un elemento esencial para el funcionamiento de los Estados, al mismo tiempo que tiene un efecto importante en el comercio internacional. La relación de ambas investigaciones se basa en la importancia de hacer más eficientes la labor de los servidores públicos que se dedican a las compras gubernamentales, al tiempo que se logra una mejora para la economía en su conjunto, al hacer que las unidades de contrataciones públicas tengan acceso a precios competitivos, mejores productos, y en general, a la promoción de prácticas de competencia sanas y justas y abiertas, que permitan luchar contra el fantasma de la corrupción, que representa un alto costo económico y social. Tomando en cuenta el trabajo de grado de Roque J (2009). “Consecuencias que Acarrea a los Contratos de la Administración Pública, la Impugnación de un Acto Administrativo Contractual sobre la Base de la Teoría de la Coligación en el Derecho Venezolano”. Trabajo de grado para optar al título de abogado en la Universidad Rafael Urdaneta. Definió las pautas procesales a seguir por el órgano legislativo a cumplir con la disposición transitoria única contemplada en la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia, así que aludió a conceptualizar la naturaleza de la relación jurídica existente entre actos administrativos y el contrato respectivo. La relación existente entre la investigación anteriormente citada y este informe, tiene su punto de convergencia fundamentalmente en la utilización de la figura jurídica del contrato, por lo que implica el cumplimiento de su investidura, por lo que exige respeto por su legalidad por lo que debe prevalecer en todo momento, como también debe prevalecer el uso de la Ley de Contrataciones Públicas como cuerpo normativo de los contratos del Estado y así controlar su regularización. Tabares F (2000). “Teoría General de la Conexión: Actos Administrativos y Contratos de la Administración Pública”. Trabajo de ascenso para optar a la categoría de Profesora Asociada la Universidad la Luz. La cual expresó considerar en la jurisprudencia venezolana una teoría única sobre la conexión presente entre los actos administrativos o el contrato administrativo o el contrato de la administración. Al igual recomendó consagrar esa única teoría en una ley de contratos de la administración. Dicha investigación se relaciona con el informe tratado, por la conexión de consagrar la teoría de la Ley de Contrataciones Públicas. Moreno N (2000), presento un trabajo de investigación sobre: “Los Contratos Administrativos y su Control Judicial en Venezuela”. Trabajo de Grado para optar al título de Abogado en la Universidad del Zulia. Formuló una teoría general uniforme para los contratos administrativos en Venezuela. Concluyó la necesidad de implementar un tratamiento especial, fincado sobre los principios generales del derecho administrativo que debe prevalecer en el manejo de los contratos administrativos donde expresó que los contratos del Estado, contratos de la administración o contratos administrativos, están regidos por el derecho público y con un régimen jurídico único. De lo antes expuesto, se desprende la relación existente con la presente investigación puesto que ambas definen se fijan en los contratos administrativos para así reconocer su naturaleza jurídica y determinar su interés público dentro de la Ley de Contrataciones Públicas. 3.2 Bases Teóricas Respecto a las bases teóricas, Hernández (2000) citado por Arias (2006), dice que es “un conjunto de proposiciones teóricas interrelacionadas que fundamentan y explican aspectos significativos del tema o problema en estudio y lo sitúan dentro de un área específica del conocimiento” (p. 139). El contexto teórico, es aquel que amplía la descripción del problema. Integra la teoría con la investigación y sus relaciones mutuas. Es la teoría del problema, por lo tanto, conviene relacionar el marco teórico con el problema y no con la problemática de donde éste surge. De acuerdo a la definición anterior se determina que las bases teóricas constituye todo el apoyo bibliográfico que le dará validez a la investigación, es decir, consiste en un conjunto de proposiciones interrelacionadas constituidas por conceptos y definiciones que representan un punto de vista sistemático, en el cual se puede sustentar el problema por medio de una serie de información con respecto al tema. Contratos Definición según Diccionario Académico: es el pacto o convenio que se obligan sobre materias o cosas determinadas y a cuyo cumplimiento puede ser comprometida. Una definición jurídica; según Osorio M (2000), se dice que hay contrato cuando dos o más personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común, destinadas a reglar su derecho. Según Carrillo B (2000), expresa que el contrato es un acuerdo de voluntades, verbal o escrito, manifestado entre común entre dos o mas personas con capacidad, que se obliga en virtud del mismo, regulando sus relaciones relativas a una determinada finalidad o cosa y cuyo cumplimiento pueden compelerse de manera recíproca. En la legislación venezolana establece en el Código Civil en su artículo 1133. El contrato es una convención entre dos o más personas para constituir, reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vínculo jurídico. Los Contratos Administrativos Según Osorio M (2000), se entiende por contrato administrativo el que celebra la administración pública con los partículares a efectos de asegurar la ejecución de obras, la prestación de servcio, o el insumo de materiales. Estos contratos no se rigen por las normas del derecho civil sino por las normas del derecho administrativo. La Doctrina Nacional Venezolana Propone Como una Definición Integral de la Noción de Contrato Administrativo Por lo que se entiende por Contrato Administrativo, son aquellos celebrados por la Administración Pública con una persona natural o jurídica según sea el objeto de la contratación, siempre que el mismo sea confiar la actividad del servicio público al contratista, el cual se considera colaborador del Estado para llevar a cabo los intereses colectivos de tal forma que la prestación contractual asumida por el contratista ante el ente contratante que en resumidas cuentas es el Estado. Principios que Regulan el Proceso de Contratación • Principio de Economía • Principio de Transparencia. • Principio de Honestidad. • Principio de Eficiencia. • Principio de Igualdad • Principio de Competencia • Principio de Publicidad. Actividad Administrativa Contractual Según Araujo (2006), la define de la siguiente manera: cuando el Estado a través de la Administración Pública, utiliza la técnica contractual para el cumplimiento de sus fines, contrae obligaciones y adquiere derechos frente a una persona natural o jurídica, pública o privada para llegar a ese resultado, la administración pública adopta el papel de parte y es precisamente su presencia, la que introduce los elementos regidos por el Derecho Administrativo, en los contratos celebrados con la Administración Pública entre sí y los particulares. Contratos Públicos Según Brewer A (2008), los contratos del Estado o contratos públicos, son todos aquellos contratos en los cuales unas de las partes, es una persona jurídica estatal, es decir que está integrada en la organización del Estado, sea que se trate de una persona jurídica política territorial, o de personas de derecho público o derecho privado estatales. Servicio Público Osorio M (2000), es el carácter técnico, prestado al público de manera regular y continua para satisfacer una necesidad pública y por una organización pública. Obras Públicas Osorio M (2000), la define como las que al igual que los servicios, tienen que realizar el Estado y los Municipios en beneficio de la colectividad. Estas pueden ser ejecutadas directamente por la entidad oficial a cuyo cargo estén o contratándolas con particulares. 3.3 Bases Legales Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (2000) Artículo 150. La celebración de los contratos de interés público nacional requerirá la aprobación de la Asamblea Nacional en los casos que determine la ley. No podrá celebrarse contrato alguno de interés público municipal, estadal o nacional con Estados o entidades oficiales extranjeras o con sociedades no domiciliadas en Venezuela, ni traspasarse a ellos sin la aprobación de la Asamblea Nacional. La ley podrá exigir en los contratos de interés público determinadas condiciones de nacionalidad, domicilio o de otro orden, o requerir especiales garantías. Artículo 151. En los contratos de interés público, si no fuere improcedente de acuerdo con la naturaleza de los mismos, se considerará incorporada, aun cuando no estuviere expresa, una cláusula según la cual las dudas y controversias que puedan suscitarse sobre dichos contratos y que no llegaren a ser resueltas amigablemente por las partes contratantes, serán decididas por los tribunales competentes de la República, de conformidad con sus leyes, sin que por ningún motivo ni causa puedan dar origen a reclamaciones extranjeras Ley de Contrataciones Públicas (2010) Dicha ley evidencia claramente que cambia la técnica legislativa al hablar de contratos y de procesos contractuales y no de procesos licitatorios o licitaciones como se denominaba anteriormente, por lo que el objeto de la Ley de Contrataciones Públicas es el analisis de la figura del contrato administrativo. Artículo 3. La presente Ley, será aplicada a los sujetos que a continuación se señalan: 1. Los órganos y entes del Poder Público Nacional, Estadal, Municipal, Central y Descentralizado. 2. Las Universidades Públicas. 3. El Banco Central de Venezuela. 4. Las asociaciones civiles y sociedades mercantiles en las cuales la República y las personas jurídicas a que se contraen los numerales anteriores tengan participación, igual o mayor al cincuenta por ciento (50%) del patrimonio o capital social respectivo. 5. Las asociaciones civiles y sociedades mercantiles en cuyo patrimonio o capital social, tengan participación igual o mayor al cincuenta por ciento (50%), las asociaciones civiles y sociedades a que se refiere el numeral anterior. 6. Las fundaciones constituidas por cualquiera de las personas a que se refieren los numerales anteriores o aquellas en cuya administración éstas tengan participación mayoritaria. 7. Los Consejos Comunales o cualquier otra organización comunitaria de base que maneje fondos públicos. Artículo 36 - En las modalidades de contratación regidas por la presente Ley, el órgano o ente contratante para efectuar la calificación legal y financiera no podrá solicitar a los participantes, la presentación de documentación o información suministrada cuando formalizó su inscripción en el Registro Nacional de Contratistas. No obstante el órgano o ente contratante podrá verificar la validez de la información y de resultar falsa se procederá a aplicar las sanciones señaladas en la presente Ley, además de denunciar el hecho ante las autoridades competentes encargadas de determinar la responsabilidad civil y penal. Artículo 93 - A los efectos de la formalización de los contratos los órganos o entes contratantes deberán contar con la siguiente documentación: 1. Documentación legal de la persona natural o jurídica. 2. El pliego de condiciones y la oferta. 3. Solvencias y garantías requeridas. 4. Cronograma de desembolso de la contratación, de ser necesario. 5. Certificados que establezcan las garantías respectivas y sus condiciones. Artículo 95 - Los órganos o entes contratantes, una vez formalizada la contratación correspondiente, deberán garantizar a los fines de la administración del contrato, el cumplimiento de las obligaciones contraídas por las partes, estableciendo controles que permitan regular los siguientes aspectos: 1. Cumplimiento de la fecha de inicio de la obra o suministro de bienes y servicios. 2. Otorgamiento del anticipo, de ser aplicable. 3. Cumplimiento del compromiso de responsabilidad social. 4. Supervisiones e inspecciones a la ejecución de obras o suministro de bienes y servicios. 5. Modificaciones en el alcance original y prorrogas durante la ejecución del contrato. 6. Cumplimiento de la fecha de terminación de la obra o entrega de los bienes o finalización del servicio. 7. Finiquitos. 8. Pagos parciales o final. 9. Evaluación de actuación o desempeño del contratista. Reglamento de la Ley de Contrataciones Públicas Artículo 2. Definiciones A los efectos de este Reglamento, se entiende por: Contrato Marco: Contrato mediante el cual se establecen los precios unitarios de las partidas que conforman la adquisición de bienes, prestación de servicios y ejecución de obras, con un monto total máximo del contrato, el cual se ejecutará por órdenes de trabajo, en las cuales se establecerán las condiciones y términos específicos de las cantidades a ejecutar, no existiendo la obligación por parte del Órgano o Ente Contratante de ejecutar una cantidad determinada ni de pagar al Contratista el monto máximo establecido. Los términos y condiciones de este Contrato Marco regirán y se considerarán incorporados a las respectivas órdenes de trabajo. Lista de Precios: Es la relación de precios unitarios ofertados, por los renglones o posiciones incluidos dentro del alcance de los bienes a adquirir, servicios a prestar u obras a ser ejecutadas, considerados en los pliegos o en las condiciones de la contratación, cuyo resultado será la adjudicación y firma de un Contrato Marco. Unidad Usuaria: Es la unidad responsable de efectuar las actividades previas a la contratación, formular el requerimiento a la Unidad Contratante, administrar el contrato y evaluar la actuación y desempeño del contratista durante su ejecución, en la contratación para la adquisición de bienes, prestación de servicios y ejecución de obras en las modalidades de selección de Contratistas previstas en la ley de Contrataciones Públicas y en los procedimientos excluidos de la aplicación de las modalidades de selección. Unidad Contratante: Es la unidad responsable de solicitar y analizar las ofertas, preparar el informe de recomendación y solicitar el otorgamiento de la adjudicación para la adquisición de bienes, prestación de servicios y ejecución de obras, en las modalidades de Consulta de Precios, Contratación Directa y de los procedimientos excluidos de la aplicación de las modalidades. Proyectos Productivos Sustentables: Son los proyectos desarrollados con aportes del Estado o de particulares, para procurar la producción de bienes y servicios de manera continua, utilizando las unidades de producción, sus recursos para garantizar esa continuidad y lograr el sostenimiento de las actividades económicas y sociales contenidas en el proyecto. Mediano Productor: Son personas naturales o jurídicas que desarrollan actividades comprendidas en la cadena agroalimentaria, que tengan una nómina promedio anual de hasta cuarenta (40) trabajadores y con una facturación anual superior de cuatro mil unidades tributarias (4.000 U.T.) hasta cincuenta mil unidades tributarias (50.000 U.T). Obra: Es la construcción, rehabilitación, remodelación, restauración, ampliación o reparación total o parcial de edificaciones, infraestructuras para servicios básicos, plantas o complejos de plantas, preparación, adecuación de áreas de trabajos. No constituye obra el solo mantenimiento de edificaciones. Servicios Comerciales: Cualquier actividad en la que sean principales las obligaciones de hacer, excepto el contrato de obra, los servicios profesionales y laborales. Servicio de Redes Informáticas de Información: Corresponde a los servicios asociados a la instalación de los equipos para el manejo de datos a través de redes internas o externas de información. Excluye los equipos y accesorios necesarios para el funcionamiento de las redes. Artículo 7 Actividades previas a la contratación Para todas las modalidades de selección de Contratistas previstas en la Ley de Contrataciones Públicas, así como en los procedimientos excluidos de la aplicación de estas modalidades, el órgano o ente contratante deberá efectuar actividades previas que garanticen una adecuada selección, además de preparar el presupuesto base indicado en la mencionada Ley. Asimismo, se debe contar con: programación presupuestaria, especificaciones técnicas, determinación de las ventajas económicas y técnicas de la contratación, la previsión en la programación anual de compras, si es aplicable, modelo del contrato, si el procedimiento tiene carácter plurianual efectuar la notificación al órgano competente en la planificación central, evaluar la recurrencia de la contratación y determinar si es viable agruparla en un solo procedimiento o bajo la modalidad de contrato marco, estimando las cantidades de bienes servicios u obras a contratar. En las modalidades de Concurso Cerrado, Consulta de Precios y Contratación Directa los participantes deben ser previamente seleccionados según su capacidad legal, financiera y técnica. Artículo 131. Modificaciones del documento principal Podrá celebrarse entre el órgano o ente contratante y el Contratista, con posterioridad a la firma del documento principal, los acuerdos necesarios para modificar el contenido del documento, y de los documentos técnicos o para determinar cualquier otra circunstancia no prevista en ellos. En caso que los acuerdos contengan modificaciones sustanciales con relación al documento principal, relacionadas con los bienes y servicios a suministrar u obra a ejecutar, deberán cumplirse, previamente, los mismos requisitos y trámites que el órgano o ente contratante exige para formalizar los contratos originales. 3.4 Definición de Términos Básicos Actividad Administrativa: Ejercicio de la función administrativa por los órganos competentes del Poder Público en ejecución de la Ley como gestión de los intereses públicos o en la defensa de los intereses estatales. Ejecuciones practica mediante actos administrativos y actos materiales. Acto Administrativo: Toda disposición, resolución o cualquiera otra medida soberana que adopte la administración para regular un caso concreto en el campo del Derecho Público y que provoca efectos jurídicos externos inmediatos. Administración Pública: Se refiere, al estado y entidades menores de carácter estatal. Se divide verticalmente en Administración Nacional, Estadal y Municipal, y cada una de ellas a su vez, se divide horizontalmente en administración central y descentralizada. Es el conjunto de órganos como actividad del estado, está presente en todas las actividades políticas sociales o económicas, en forma clara o imperceptible. Consulta de Precios: es la modalidad de selección de contratista, en la que de manera documentada, se consulta a por lo menos tres proveedores de bienes, ejecutores de bienes, ejecutores de obras o prestadores de servicios. Contratista: toda persona natural o jurídica que ejecuta una obra, suministra bienes o presta un servicio. Contrato: es el instrumento jurídico, que regula la ejecución de una obra, prestación de un servicio o suministro de bienes, incluidas las ordenes de compras y ordenes de servicio, que contendrán al menos las siguientes condiciones: precio, cantidades, forma de pago, tiempo y forma de entrega y especificaciones contenidas en el pliego de condiciones si fuere necesario. Contrato Público: es el regido por normas de orden público, corresponde al ámbito del derecho público, aquel que consta como escritura pública. Participante: es cualquier persona natural o jurídica que haya adquirido el pliego de condiciones para participar en un Concurso Abierto o Cerrado. CAPITULO IV MARCO METODOLOGICO. En toda investigación es de importancia fundamental que los hechos que establecen y los resultados obtenidos tengan el máximo de exactitud y confiabilidad. Para ello se recomienda seleccionar una metodología que sirva para establecer los significativos de los hechos hacia los cuales está encaminada la investigación. En el presente capitulo se describe en detalle la metodología aplicada en la investigación, se determina el tipo, el diseño y las fases metodológicas de la investigación. En este sentido, el objetivo fundamental de toda investigación es dar respuesta a un problema específico de un área determinada y para esto, se deben seguir de manera lógica un conjunto de técnicas y procedimientos que permiten lograr eficazmente dicho objetivo. Son estas técnicas y procedimientos enmarcados en la metodología usada en la investigación que permiten obtener un orden y lograr los resultados deseados proporcionando confianza y credibilidad a la investigación. 4.1 Tipo de Investigación. La metodología que se utilizó en la presente investigación estuvo enmarcada dentro de la modalidad documental fundamentada en la revisión bibliográfica y documentos escritos sobre el Contrato Administrativo y la Ley de Contrataciones Públicas. Según Balestrini (2002), la investigación documental “es un proceso de abstracción científica que algunos autores han dado en llamar experimento mental y que no es más que razonamiento teórico, donde su punto de partida es siempre bibliográfico” (p. 156). 4.2 Nivel de la Investigación El nivel de investigación para el presente trabajo correspondió a la modalidad, descriptiva, por tratarse de un análisis. Hernández y Otros (2006) citado por Arias (2006) afirman que “el estudio descriptivo, tiene como finalidad la búsqueda especifica de las propiedades importantes en personas, grupos, comunidades o cualquier otro fenómeno que sea sometido análisis” (p. 56). En esta perspectiva, se analiza jurídicamente el contrato administrativo según la Ley de Contrataciones Públicas. 4.3 Diseño de la Investigación. La metodología utilizada al diseñar esta investigación es bibliografía, en virtud de que se van a revisar textos escritos por juristas en los cuales desarrollan aspectos relacionados con el tema que se estudia en la pasantías para elaborar el trabajo de investigación. Según Balestrini (2002), “los diseños bibliográficos, los datos se obtienen a partir de la aplicación de las técnicas documentales, en los informes de otras investigaciones donde se recolectaron esos datos, y/o a través de las diversas fuentes documentales” (p.131). 4.4 Técnicas e Instrumentos de Recolección de Datos. Para Méndez C. (1993) citado por Arias (2006). “La información es la materia prima por lo cual puede llegarse a explorar, describir y explicar hechos o fenómenos que definen un problema de investigación”. Es por ello, que se hace necesario 33 estructurar técnicas de recolección de datos para así construir los instrumentos que permitan obtener tales datos de la realidad. Fundamentalmente la investigación se desarrolla en atención a la revisión del material bibliográfico y hemerográfica sobre el tema objeto de estudio, permitiendo su selección, registro y evaluación, a través del análisis documental. 4.5 Fases Metodológicas. En esta fase se va hacer análisis de los diferentes métodos utilizados en el desglose de los objetivos encaminados a lograr un resultado que nos va a llevar a conclusiones para a posteriormente hacer las reflexiones y recomendaciones procedentes. Fase I. Examinar la figura del Contrato Administrativo como instrumento legal para la adquisición de bienes, servicios y ejecución de obras por parte de la Administración Pública dentro de la Ley de Contrataciones Públicas. Fase II. Conocer la clasificación de la figura de los Contratos Administrativos dentro de la Ley de Contrataciones Públicas. Fase III. Estudiar la figura del Contrato Administrativo en la adquisición de bienes, servicios y ejecución de obras según la Ley de Contrataciones Públicas. 34 CAPITULO V RESULTADOS, CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES Fase I. Examinar la figura del Contrato Administrativo como instrumento legal para la adquisición de bienes, servicios y ejecución de obras por parte de la Administración Pública dentro de la Ley de Contrataciones Públicas. Resultados. La teoría general de los contratos administrativos nace en Francia, la cual representó de gran utilidad, como instrumento que conecta las relaciones jurídicas suscitadas de la celebración de los contratos con los entes públicos, considerándolos como contratos administrativos, los cuales vienen a unificar los contratos de obras, suministros y concesión de servicios públicos lo cuales se consideraban para la época como una categoría especial. Según la legislación venezolana Gaceta Oficial N° 2990 de fecha 26 de julio de 1982, establece el código civil una doble función, en su condición de fuente del derecho en su ámbito contractual. En los contratos que celebran los órganos de los poderes públicos en los cuales existen un predominio de las normas jurídicas del Derecho Público, las disposiciones del Código Civil tienen un carácter supletorio, para llenar aquellos vacíos jurídicos que no se encuentren expresamente regulados por las reglas del Derecho Público. 35 La existencia en Venezuela de los contratos administrativos con características propias que lo diferencian de los contratos de derecho común, puesto que los contratos administrativos descansan sobre las bases del derecho público en los aspectos sustantivos, adjetivos y procesales que la materia de contratos administrativos constituye. De allí que, la jurisprudencia define las características propias de los contratos administrativos que lo diferencian del contrato común, en la Sentencia N° 01628 de la Sala Político Administrativa. Expediente N° 16310 del 13 de julio de 2007. A saber: Que por lo menos algunas de las partes sea un ente público, Que el contrato tenga una finalidad de utilidad pública o la prestación de un servicio público y Como consecuencia de lo anterior, debe entenderse la presencia de ciertas prerrogativas de la Administración en dichos contratos consideradas como exorbitantes, aun cuando no se encuentren expresamente plasmadas tales características en el texto de los mismos. La Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1999), en sus artículos 150 y 151 hablan de los contratos de interés público nacional, para sí identificar los contratos suscritos por las entidades públicas, en la cual una de las partes es el estado, la administración pública o entidades del sector público cuyo fin contractual es de interés general o interés público. Según, la Ley de Contrataciones Públicas se restringe el contrato administrativo a tres tipos de contratos: adquisición de bienes, prestación de servicios y ejecución de obras. La Ley ha reconocido su interés en estas figuras contractuales por lo que ha otorgado potestades a la administración, conocidas estas potestades de forma tradicional como las clausulas exorbitantes, sin hacer referencia alguna sin que la administración pudiera rescindir el contrato. Según, Brewer (2008), comento en la Ley de Contrataciones Públicas: “la ley de contrataciones públicas regula tres contratos nominados: ejecución de obras, adquisición de bienes muebles y prestación de servicio, en relación a estos contratos 36 la ley aborda dos aspectos: el procedimiento para la selección del contratista y su régimen sustantivo. La ley se extienden en general a todos los contratos ya identificados que sean celebrados por cualquier órgano u ente del sector público, incluyendo a los particulares que manejen fondos públicos, en el marco de los mecanismos de participación ciudadana”. Así que, de acuerdo al derecho venezolano, resulta considerar la figura del contrato administrativo dentro de la ley de contrataciones públicas, ya que la misma encausa el hecho de incorporar en la ley de procedimientos contractuales dentro del marco jurídico que rige la materia de contratos administrativos en el derecho público. Por tal razón, dicha ley aborda el régimen de los contratos de servicios, bienes y ejecución de obras que regulan los procedimientos de selección, adjudicación, seguimiento y culminación de dichos contratos para asegurar el buen ejercicio de ese poder otorgando al contratante en la ejecución y el desarrollo de las obras en interés del contratante. A efectos de la Ley de Contrataciones Públicas, define Contrato en su artículo 6, a los fines de la presente Ley, se define lo siguiente, como contrato: el instrumento jurídico que regula la ejecución de una obra, prestación de un servicio o suministro de bienes, incluidas las órdenes de compra y órdenes de servicio, que contendrán al menos las siguientes condiciones: precio, cantidades, forma de pago, tiempo y forma de entrega y especificaciones contenidas en el pliego de condiciones, si fuere necesario. Asimismo, en los artículos 106, 107, 108, 109, 110 y 111 establecen potestades relacionadas a la ejecución de los derechos contractuales, se puede notar como se hace presente los imprevistos de los contratos administrativos a decir que: Artículo 106 - El órgano o ente contratante podrá, antes o después de iniciado el suministro de los bienes, la prestación de los servicios o la ejecución de la obra, introducir las modificaciones que estime necesarias, las cuales serán notificadas por escrito al contratista. Así mismo, éste podrá solicitar al órgano o ente contratante 37 cualquier modificación que considere conveniente, la cual deberá ir acompañada del correspondiente estudio económico, técnico y de su presupuesto, y el órgano o ente contratante deberá dar oportuna respuesta a la misma. El contratista sólo podrá realizar las modificaciones propuestas cuando reciba autorización por escrito del órgano o ente contratante, debidamente firmada por la máxima autoridad o de quien éste delegue. Artículo 107 - El órgano o ente contratante procederá a reconocer y pagará las modificaciones o cambios en el suministro de bienes y servicios, o ejecución de obras cuando las haya autorizado expresamente. En el caso de obras, podrá obligar al contratista a restituir la construcción o parte de ésta al estado en que se encontraba antes de la ejecución de la modificación o a demoler a sus expensas lo que hubiere ejecutado sin la referida autorización escrita. Si no lo hiciere, el órgano o ente contratante podrá ordenar la demolición a expensas del contratista. Artículo 108 - Serán causas que darán origen a modificaciones del contrato las siguientes: 1. El incremento o reducción en la cantidad de la obra, bienes o servicios originalmente contratados. 2. Que surjan nuevas partidas o renglones a los contemplados en el contrato. 3. Se modifique la fecha de entrega del bien, obra o servicio. 4. Variaciones en los montos previamente establecidos en el presupuesto original del contrato. 5. Las establecidas en el Reglamento de la presente Ley. Artículo 110 - Todas las variaciones de precios que hayan afectado realmente el de los bienes y servicios suministrados u obra contratada, debidamente aprobadas por el órgano o ente contratante, se reconocerán y pagarán al contratista de acuerdo a los mecanismos establecidos en los contratos, aplicables según su naturaleza y fines, entre los cuales se señalan el calculado con base en las variaciones de índices incluidos en fórmulas polinómicas o el de comprobación directa. El Reglamento de la presente Ley, establecerá los elementos para considerar las variaciones de precios que por diversos motivos sean presentadas a los órganos o entes contratantes Artículo 111 - En los casos de contrataciones con duración superior a un año, se podrá incorporar en las condiciones de la contratación mecanismos de ajustes que permitan reducir o minimizar los elementos de incertidumbre o riesgos, generados por la variabilidad, de los factores que condicionan la ejecución del contrato con impacto impredecible en las ofertas de los contratistas. En los contratos para la ejecución de obras, prestación de servicios o suministro de bienes, debe incluirse o especificarse lo siguiente: 1. La estructura de costos por renglón o partida. 38 2. El esquema de ajuste o fórmula escalatoria que será aplicada. 3. La periodicidad de los ajustes. 4. Los precios referenciales o índices seleccionados para los efectos de cálculo, indicando para éste último el órgano competente que los genere o los publique. 5. Que durante el primer año de vigencia del contrato los precios ofertados permanecerán fijos y sin estar sujetos a reconocimiento de ajustes. Después del primer año sólo se reconocerán ajustes a los precios de aquellos renglones o partidas que tengan continuidad. 6. En cada período de ajuste se afectará solo la porción de obra ejecutada o del bien mueble o servicio suministrado en el mismo, sin afectar las porciones ejecutadas o suministradas con anterioridad y los nuevos renglones o partidas no incluidas en el presupuesto original. Dicho lo anterior, la figura del contrato administrativo como un instrumento legal para adquirir bienes, servicios y ejecución de obras por parte de la administración pública venezolana en la Ley de Contrataciones Públicas, por lo que se observa que se reconoce el contrato administrativo como instrumento contractual donde se reconoce la tutela del estado sobre el patrimonio público inmerso en el contrato celebrado entre el Estado y el particular, cuyo objeto y finalidad todas aquellas situaciones adquiridas por el Estado en los ejercicios contractuales, cumpliendo con lo pactado dentro del contrato administrativo. Conclusión. Se concluye que el enfoque de la figura del contrato administrativo dentro de la Ley de Contrataciones Públicas, siendo uno de esos objetivos regular la actividad del Estado para la adquisición de bienes, prestación de servicios y ejecución de obras, con la finalidad de preservar el patrimonio público, fortalecer la soberanía, desarrollar la capacidad productiva y asegurar la transparencia de las actuaciones de los órganos y entes sujetos a la Presente Ley, de manera de coadyuvar al crecimiento sostenido y diversificado de la economía 39 Por lo que evidentemente la ley solo toma en cuenta los contratos públicos de ejecución de obras, de adquisición de bienes y de prestación de servicios dejando de regular todos aquellos contratos que la actividad propia del Estado ejecuta con los particulares y gubernamentales. Recomendación. En virtud de la importancia de las contrataciones públicas es necesario recomendar crear talleres y/o foros para aquellas empresas privadas interesadas en participar en este tipo de relación contractual, para evitar inconvenientes o retrasos al momento de participar. También se sugiere una constante capacitación del personal encargado de las Contrataciones Públicas a fin de que siempre puedan apegarse al marco legal de manera correcta, de manera de agilizar el trabajo y mantener que sea productivo. Fase II. Conocer la clasificación de la figura de los Contratos Administrativos dentro de la Ley de Contrataciones Públicas. Resultados. La Ley de Contrataciones Públicas busca regular las supuestas emergencias amparadas en los procedimientos de adjudicación regulado por los principios estipulado en la Ley de Contrataciones Públicas en su artículo 2: Las disposiciones de la presente Ley se desarrollarán respetando los principios de economía, planificación, transparencia, honestidad, eficiencia, igualdad, competencia, publicidad y deberán promover la participación popular a través de cualquier forma asociativa de producción. Dichos principios son base fundamental por lo que sustentan todo orden que en la ley de contrataciones públicas se pretende regular. En base a esto se puede 40 proponer la clasificación de los contratistas, la cual se clasifica según el monto o cuantía del bien adquirir, servicio a prestar o contrato de obra, así que la ley establece la siguiente clasificación: • Concurso abierto: Procede del artículo 55 de la Ley de Contrataciones Públicas, por lo que cuando se trate de contrataciones de bienes y servicios la cuantía deberá ser superior a 20.000 Unidades Tributarias y siendo el caso de contrato de obras a cuantías superior a 50.000 Unidades Tributarias, el cual tiene tres mecanismos de ejecución la cual está establecido en el artículo 56 de la misma Ley: El Concurso Abierto podrá realizarse bajo cualquiera de los siguientes mecanismos: o Acto único de recepción y apertura de sobres contentivo de: manifestación de voluntad de participar, documentos de calificación y ofertas. En este mecanismo la calificación y evaluación serán realizadas simultáneamente. La descalificación del oferente, será causal de rechazo de su oferta. o Acto único de entrega en sobres separados de manifestaciones de voluntad de participar, documentos de calificación y oferta, con apertura diferida. En este mecanismo, se recibirán en un sobre por oferente las manifestaciones de voluntad de participar, así como los documentos necesarios para la calificación, y en sobre separado las ofertas, abriéndose sólo los sobres que contienen las manifestaciones de voluntad de participar y los documentos para la calificación. Una vez efectuada la calificación, la Comisión de Contrataciones notificará, mediante comunicación dirigida a cada uno de los oferentes, los resultados y la celebración del acto público de apertura de los sobres contentivos de las ofertas a quienes calificaron y la devolución de los sobres de ofertas sin abrir a los oferentes descalificados. La calificación debe realizarse en un lapso de dos días hábiles contados a partir de la recepción de los documentos. 41 o Actos separados de entrega de manifestaciones de voluntad de participar, los documentos necesarios para la calificación y de entrega de sobre contentivo de la oferta. En este mecanismo de actos separados, deben recibirse en un único sobre por oferente, las manifestaciones de voluntad de participar y los documentos necesarios para la calificación. Una vez efectuada la calificación, la Comisión de Contrataciones, notificará, mediante comunicación dirigida a cada uno de los oferentes, los resultados, invitando solo a quienes resulten preseleccionados a presentar sus ofertas, en un lapso de cuatro días hábiles para la contratación de bienes y servicios, y seis días hábiles en el caso de la contratación de obras. En los Concursos Públicos Anunciados Internacionalmente este lapso será de doce días hábiles. La notificación se acompañará con el pliego de condiciones para preparar las ofertas. En los mecanismos anteriores la evaluación de las ofertas y la elaboración del informe de recomendación para la adjudicación, se cumplirá en un lapso de cuatro días hábiles para la contratación de bienes y servicios y de once días hábiles en el caso de contratación de obras, contados a partir de la recepción y apertura del sobre. Asimismo, los órganos o entes contratantes deben publicar en su página web oficial el llamado a participar en Concurso Abiertos, hasta un día antes de la recepción de sobres; igualmente debe remitir al Servicio Nacional de Contrataciones el llamado a participar en los Concursos Abiertos para que sean publicados en la página web de ese órgano durante el mismo lapso. • Concurso Cerrado: son aquellos contratos superiores a 5.000 Unidades Tributarias hasta 20.000 Unidades Tributarias, en el caso de contrataciones de bienes y servicios, por otro lado en el caso de construcción de obras, si el contrato a ser otorgado es por un precio estimado superior a 20.000 Unidades Tributarias y hasta 50.000 Unidades Tributarias 42 La selección se hará de la siguiente manera: debe seleccionarse a presentar ofertas al menos a cinco participantes, mediante invitación acompañada del pliego de condiciones, e indicando el lugar, día y hora de los actos públicos de recepción y apertura de los sobres que contengan las ofertas. La selección debe estar fundamentada en los requisitos de experiencia, especialización y capacidad técnica y financiera, que sean considerados a tal fin, éstos deben constar en el acta levantada al efecto. En caso que se verifique que no existen inscritos al menos cinco participantes que cumplan los requisitos establecidos para el concurso cerrado, en los archivos o la base de datos del Registro Nacional de Contratistas, se invitará a la totalidad de los inscritos que los cumplan. • Consulta de Precio: según el artículo 73 de la Ley de Contrataciones Públicas, es utilizado como una forma de hacer un llamado al oferente. Para el concurso cerrado una vez dado por desierta por acto motivado se procede a la consulta de precio, la cual la selección del contratista en ambos casos debería está fundamentado y motivado para adjudicar el contrato mediante un acto administrativo Se puede proceder por Consulta de Precios: 1. En el caso de adquisición de bienes o prestación de servicios, si el contrato a ser otorgado es por un precio estimado de hasta cinco mil unidades tributarias (5.000 UT.) 2. En el caso de ejecución de obras, si el contrato a ser otorgado es por un precio estimado de hasta veinte mil unidades tributarias (20.000 UT.). Adicionalmente, se procederá por Consulta de Precios, independientemente del monto de la contratación, en caso de obras, servicios o adquisiciones de bienes, que por razones de interés general deban ser contratados y ejecutados en un plazo 43 perentorio que se determinará de acuerdo a la naturaleza del plan excepcional aprobado por el Ejecutivo Nacional. En aquellos casos que los Planes Excepcionales sean propuestos por los órganos de la administración pública nacional, deberán contar con la revisión previa de la Comisión Central de Planificación, antes de ser sometido a consideración del Ejecutivo Nacional. Además, en la Consulta de Precios se deberá solicitar al menos tres ofertas; sin embargo se podrá otorgar la adjudicación si hubiere recibido al menos una de ellas, siempre que cumpla con las condiciones del requerimiento y sea conveniente a los intereses del órgano o ente contratante. • Contratación Directa: Se podrá proceder excepcionalmente a la Contratación Directa, independientemente del monto de la contratación, siempre y cuando la máxima autoridad del órgano o ente contratante, mediante acto motivado, justifique adecuadamente su procedencia, en los siguientes supuestos: 1. Si se trata de suministros de bienes, prestación de servicios o ejecución de obras requeridas para la continuidad del proceso productivo, y pudiera resultar gravemente afectado por el retardo de la apertura de un procedimiento de contratación. 2. Cuando las condiciones técnicas de determinado bien, servicio u obra, excluyen toda posibilidad de competencia. 3. En caso de contratos que tengan por objeto la fabricación de equipos, la adquisición de bienes o la contratación de servicios, en los que no fuere posible aplicar las modalidades de contratación, dadas las condiciones especiales bajo las cuales los fabricantes y proveedores convienen en producir o suministrar esos bienes, equipos o servicios. 44 4. Cuando se trate de emergencia comprobada, producto de hechos o circunstancias sobrevenidos que tiene como consecuencia la paralización total o parcial de las actividades del ente u órgano contratante, o afecte la ejecución de su competencia. 5. Cuando se trate de la ejecución de obras, adquisición de bienes o prestación de servicios regulados por contratos terminados anticipadamente, y si del retardo en la apertura de un nuevo procedimiento de contratación pudieren resultar perjuicios para el órgano o ente contratante. 6. Cuando se trate de la contratación de bienes, servicios u obras para su comercialización ante consumidores, usuarios o clientes, distintos al órgano o ente contratante, siempre que los bienes o servicios estén asociados a la actividad propia del contratante y no ingresen de manera permanente a su patrimonio. 7. Cuando se trate de contrataciones que tengan por objeto la adquisición de bienes, prestación de servicios o ejecución de obras sobre los cuales una modalidad de selección de contratistas pudiera comprometer secretos o estrategias comerciales del órgano o ente contratante, cuyo conocimiento ofrecería ventaja a sus competidores. 8. Cuando se trate de la adquisición de bienes producidos por empresas con las que el órgano o ente contratante suscriba convenios comerciales de fabricación, ensamblaje o aprovisionamiento, siempre que tales convenios hayan sido suscritos para desarrollar la industria nacional sobre los referidos bienes, en cumplimiento de planes dictados por el Ejecutivo Nacional. 9. Cuando se trata de contrataciones de obras, bienes o servicios requeridos para el restablecimiento inmediato o continuidad de los servicios públicos o actividades de interés general que hayan sido objeto de interrupción o fallas, independientemente de su recurrencia. 10. Cuando se trate de actividades requeridas para obras que se encuentren en ejecución directa por órgano y entes del Estado, y de acuerdo a su capacidad 45 de ejecución, sea necesario por razones estratégicas de la construcción, que parcialmente sean realizadas por un tercero, siempre y cuando esta asignación no supere el cincuenta por ciento (50%) del contrato original. 11. Cuando se trate de la adquisición de bienes y contratación de servicios a pequeños y medianos productores nacionales que sean indispensables para asegurar el desarrollo de la cadena agroalimentaria. 12. Cuando se trate de suministros de bienes, prestación de servicios o ejecución de obras para las cuales se hayan aplicado modalidades de contratación y estas hayan sido declaradas desiertas, manteniendo las mismas condiciones establecidas en la modalidad declarada desierta. Se procederá excepcionalmente por Contratación Directa sin acto motivado, previa aprobación de la máxima autoridad del Ministerio competente: 1. Cuando se decrete cualquiera de los estados de excepción contemplados en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. 2. Si se trata de bienes, productos y servicios de urgente necesidad para la seguridad y defensa de la Nación, para cuya adquisición se hace imposible la aplicación de las modalidades de selección, dadas las condiciones especiales que los proveedores requieren para suministrar los bienes, productos y servicios. 3. Si se trata de bienes, servicios, productos alimenticios y medicamentos, declarados como de primera necesidad, siempre y cuando existan en el país condiciones de desabastecimiento por no producción o producción insuficiente, previamente certificadas por la autoridad competente. Conclusión Se puede concluir que, la Ley de Contrataciones Públicas derogo la ley de licitaciones por lo que vino a regular en su lugar los procedimientos en aras de dar mayor agilidad en los procesos de contratación pública. 46 En lo que respecta entre el concurso abierto y cerrado, se diferencian uno del otro ya que en el concursos cerrado, no existe una previa clasificación, sino que son invitados para presentar de forma directa su oferta, por considerar que éstos cumplen con los requisitos de clasificación. En lo que respecta a las contrataciones directas, constituye una modalidad de selección del contratista, lo que no le da la potestad a la administración de contratar de forma arbitraria con quien considere conveniente. Lo que se busca de la consulta de precio y las contrataciones directas es de esbozar los contratos administrativos, ya que lo que se busca es organizar de forma conveniente para la administración pública la mejor oferta para la satisfacción de los intereses colectivos. Recomendación. Se sugiere seguir cumpliendo lo estipulado en la Ley de Contrataciones Públicas, de manera de fomentar los mecanismos de contrataciones públicas para que posteriormente se pueda hacer crecer la participación en las contrataciones públicas de acuerdo a su clasificación y éstos puedan prestar un mejor servicio. Fase III. Estudiar la figura del Contrato Administrativo en la adquisición de bienes, servicios y ejecución de obras por parte de los consejos comunales según la Ley de Contrataciones Públicas. Resultados. Tal como lo establece el artículo 3, numeral 7 de la Ley de Contrataciones Públicas, será aplicada a los sujetos que a continuación se señalan: …N° 7. Los 47 Consejos Comunales o cualquier otra organización comunitaria de base que maneje fondos públicos. Por otro lado, de acuerdo a lo que establece el artículo 2 de la Ley Orgánica de los Consejos Comunales: … son instancias de participación, articulación e integración entre los ciudadanos, ciudadanas y las diversas organizaciones comunitarias, movimientos sociales y populares, que permiten al pueblo organizado ejercer el gobierno comunitario y la gestión directa de las políticas públicas y proyectos orientados a responder a las necesidades, potencialidades y aspiraciones de las comunidades, en la construcción del nuevo modelo de sociedad socialista de igualdad, equidad y justicia social. El estudio de la figura del contrato administrativo en la adquisición de bienes y servicios y contratos de obras por los Consejos Comunales previsto dentro de la Ley de Contrataciones Públicas como una novedad, ya que la intención del legislador es darle un marco jurídico a las contrataciones que ellas realicen. Los Consejos Comunales seleccionarán en asamblea de ciudadanos y ciudadanas los miembros que formarán parte de la Comisión Comunal de Contrataciones, la cual estará conformada por un número impar de al menos cinco (05) miembros principales con sus respectivos suplentes, igualmente se designará un (01) secretario con derecho a voz, más no a voto y sus decisiones serán validadas por la Asamblea, siendo regulado su funcionamiento en el Reglamento de la Ley de Contrataciones Públicas. Conclusión. Se concluyó que, los consejos comunales, con los recursos asignados por los órganos o entes del Estado, podrán aplicar modalidades de selección de contratistas para promover la participación de las personas y de organizaciones comunitarias para el trabajo, de su entorno o localidad preferiblemente. 48 Además, a los efectos de adquirir bienes, contratar servicios y ejecutar obras los Consejos Comunales, a través de las Comisiones Comunales de Contratación, aplicarán la modalidad de selección de contratistas definida como Consulta de Precios, adecuándose a los límites cuantitativos señalados para esta modalidad. En caso de aplicar la modalidad de concurso abierto o concurso cerrado, por superar los límites cuantitativos establecida en la ley, la comisión comunal de contrataciones podrá solicitar el apoyo y acompañamiento gratuito del Servicio Nacional de Contrataciones. Recomendación Se recomienda crear grupos especializados en el tema de las contrataciones públicas para que dicten cursos sobre la materia ya que los consejos comunales manejan recursos públicos, los cuales deben ser administrados de manera transparente y eficiente a los fines de preservar el patrimonio público y coadyuvar al crecimiento sostenido y diversificado de la economía. 49 REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS TEXTOS • Arias F (2006). El Proyecto de Investigación. Inducción a la metodología científica. Editorial Episteme. Caracas, Venezuela. • Balestrini M (2002). Como se Elabora un Proyecto de Investigación. Sexta edición. Consultores Asociados: Caracas. • Brewer A (2008). Estudio a la Ley de Contrataciones Públicas. Editorial Jurídica Venezolana. Caracas Venezuela • Carrillo B (2000). Derecho Civil IV. Teoría General del Contrato. 3era Edición, Editorial Reus. Venezuela. LEYES • Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1999). Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela Nº 5.433 extraordinario, del 24 de marzo de 2000. • Ley de Contrataciones Públicas. Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 39.503 de la fecha de 6 de septiembre de 2010. • Reglamento de la Ley de Contrataciones Públicas. Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 39.181 de la fecha de 19 de mayo de 2009. 50 TRABAJOS DE GRADO • Moreno N (2000). Los Contratos Administrativos y su Control Judicial en Venezuela. Universidad Luz. Maracaibo, Estado Zulia. Venezuela. • Rodríguez M (2010), “Diagnóstico del Estado Actual de los Portales de Compras Públicas en América Latina y su Aprovechamiento para el Fomento de los Negocios Internacionales de las Empresas Salvadoreñas Dedicadas a la Consultoría y Asesorías”. Universidad Dr. José Matías Delgado. México. • Roque J (2009). Consecuencias que Acarrea a los Contratos de la Administración Pública, la Impugnación de un Acto Administrativo Contractual sobre la Base de la Teoría de la Coligación en el Derecho Venezolano. Universidad Rafael Urdaneta. Maracaibo, Estado Zulia. Venezuela. • Tabares F (2000). “Teoría General de la Conexión: Actos Administrativos y Contratos de la Administración Pública”. Universidad la Luz. Maracaibo, Estado Zulia. Venezuela. 51