Demanda de ejecución hipotecaria

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7. Demanda de ejecución hipotecaria
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE [ciudad del Juzgado competente]
D./D.ª [nombre procurador], Procurador de los Tribunales, en nombre y representación de [denominación social de la entidad de crédito demandante], con domicilio social en ....., y C.I.F. ..... (en
adelante referida como [nombre comercial de la entidad de crédito demandante]», según acredito
mediante escritura de poder que acompaño como Documento número 1 [o mediante apoderamiento apud acta (art.24.2 LEC) a realizar en oficina judicial en el lugar y fecha que nos sean indicados al efecto], ante el Juzgado comparezco y respetuosamente DIGO:
Que en la representación que ostento, y mediante el presente escrito en nombre de mi mandante,
y bajo la dirección técnica del Abogado del Iltre. Colegio de Abogados de ..... D. ..... con número
de colegiado ....., al amparo del art.681 y concordantes de la LEC interpongo DEMANDA DE EJECUCION HIPOTECARIA con base en título ejecutivo consistente en la escritura pública que se acompaña, contra D. ....., con D.N.I./N.I.F./N.I.E/Pasaporte número ..... y con domicilio en ....., calle ....., en
reclamación de la suma de ..... EUROS (..... €), que se adeudan por principal e intereses devengados y no satisfechos, más los intereses que en lo sucesivo vayan devengándose, los gastos y costas
del procedimiento, hasta la total cancelación de la deuda; al amparo del art.129 LH; fundamentando dicha pretensión en los siguientes.
HECHOS
Primero. Título ejecutivo
Mediante escritura pública otorgada en ....., el [fecha], ante el Notario del Ilustre Colegio de ....., D.
....., al número ..... de su protocolo, la entidad actora, a través de sus apoderados D. ..... y D. ª .....,
concedió un préstamo de ..... euros (..... €) a [nombre de la persona física o jurídica prestataria],
titular registral de la finca hipotecada que más adelante se describirá, la cual se comprometió a
reintegrarlo en el plazo de ..... años, mediante el pago de ..... cuotas mensuales de amortización, a
partir de la fecha de inscripción de la citada escritura; al tipo de interés nominal anual del .....%
para el primer año y sucesivo variable resultante de aumentar el tipo ..... correspondiente a cada
período de interés en ..... puntos.
Se acompaña como Documento número 2, segunda copia de dicha escritura de préstamo y constitución de hipoteca, cuya primera copia está debidamente inscrita en el Registro de la Propiedad nº ..... de ....., al folio ..... del tomo ....., del libro ....., finca número ....., inscripción .....ª.
Para garantizar la devolución del capital del préstamo, del pago de sus intereses ordinarios de .....
años al .....% que importan ..... euros (..... €), de hasta ..... euros (..... €) de sus intereses moratorios,
y ..... euros (..... €) para costas y gastos, [nombre del prestatario e hipotecante, o del hipotecante no
deudor, según proceda], sin perjuicio de la responsabilidad patrimonial ilimitada, hipotecó voluntariamente a favor de [nombre comercial de la entidad de crédito demandante], que por medio de
sus representantes la aceptó en el acto, la finca de su propiedad sita en ..... en calle ....., y descrita
en la citada escritura de préstamo hipotecario: [descripción de la finca]
La hipoteca constituida sobre la finca relacionada se hace extensiva a cuanto se establece en los
art.109 y 110 de la LH, el art.215 del RH, y por pacto expreso se comprenden también los frutos y
rentas a que aluden los párrafos 2º y 3º del art.111 de la LH, conforme a lo pactado expresamente
en la cláusula ..... de la escritura.
En la cláusula ..... de la escritura se acordó expresamente que la cantidad exigible en caso de ejecución será la que expida al efecto la entidad acreedora, que se tendrá por líquida siempre que
conste en documento fehaciente haberse practicado la liquidación en la forma pactada por las
partes en el título ejecutivo y que el saldo coincide con el que aparece en la cuenta abierta al
prestatario.
A los efectos del art.549.1.1º manifestamos que el título en que se funda la ejecución hipotecaria
que se solicita por medio de la presente demanda es la mencionada escritura de préstamo hipotecario [o póliza expedida a efectos ejecutivos, de tratarse de un contrato posterior a 30-1-2007].
De conformidad con lo establecido en la citada cláusula ..... de la escritura, acompañamos a la
misma, como Documento número 4 acta mercantil de certificación de saldo deudor a instancias
de [nombre comercial de la entidad de crédito demandante], efectuada por el Notario de ..... D. .....
en la que examinado el extracto contable aportado por [nombre comercial de la entidad de crédito demandante] y que quedó incorporado al acta, se certifica la coincidencia del saldo de .....
euros (..... €) que aparece en la certificación de [nombre comercial de la entidad de crédito
demandante] con el que aparece en la cuenta xxx xxx xx xxxxxxxx abierta a nombre de la deudora, a [fecha], y que es documento fehaciente a los efectos del art.573 de la LEC y concordantes.
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Como Documento número 5 se acompaña documentación relativa al cálculo de los intereses y al
sistema de amortización.
Segundo. Impago del préstamo y requerimientos de pago
La prestataria demandada dejó de atender el pago de las cuotas pactadas en dicho préstamo
hipotecario desde las posteriores al [fecha del primer incumplimiento], por lo que mi principal, en
uso de lo pactado en la cláusula ....., y, encontrándose en tal supuesto, procedió en su día a dar
por vencido el préstamo en su totalidad y a notificar a la prestataria esta circunstancia, en el
domicilio fijado a tal efecto en la cláusula ..... de la escritura, según acreditamos con la copia del
acta notarial autorizada por el Notario de ..... D. ....., el [fecha] con el número ..... de su protocolo,
que se acompaña a este escrito como Documento número 6.
De acuerdo con el contenido de dicho documento, [nombre comercial de la entidad de crédito
demandante] procedió a notificar el vencimiento anticipado del préstamo, así como el importe
de la liquidación del mismo, que al día [fecha], ascendió a ..... euros, y a la vez se requirió de
pago a la deudora, practicándose dicho requerimiento en el domicilio señalado en la escritura
de constitución de hipoteca por el deudor para notificaciones y requerimientos, que se encuentra vigente según el Registro, a fin de que en el plazo de diez días satisficiera a mi principal la cantidad que en total adeuda en concepto de capital, intereses ordinarios e intereses moratorios, a
los efectos de los art.573 y 686, apartado 2, de la LEC.
Se acompaña como Documento número 7 copia del acta notarial autorizada por el Notario de
..... D. ....., el [fecha], con el número ..... de su protocolo, por la que se requiere de pago a la deudora en el domicilio antes citado.
Tercero. Tutela ejecutiva que se pretende
La cantidad exacta objeto de reclamación es de ..... euros, suma por la que el deudor fue requerido de pago, y que era el saldo que presentaba el préstamo garantizado según liquidación practicada a día [fecha], tal y como consta en el acta mercantil de certificación de saldo deudor efectuada por el Notario de ..... D. ..... y a la que nos hemos referido anteriormente como Documento
número 4.
Al importe anterior habrá que añadirle los intereses que se vayan devengando desde aquella
fecha de [fecha] así como las costas y gastos de este procedimiento.
Cuarto. Valoración de la finca a efectos de ejecución hipotecaria
La finca hipotecada fue tasada por los propios interesados en el doble del capital del préstamo
asignado, esto es, ..... euros (..... €), a fin de poder servir de tipo de la subasta en el procedimiento
judicial, según consta en la cláusula ....., que es el tipo que habrá de señalarse para la subasta que
se celebre.
Quinto. Procedencia de la acción
En consecuencia, por darse los requisitos exigidos por la LH respecto a la exigibilidad, certeza,
subsistencia, liquidez y vigencia del crédito que se reclama, como resulta de la Escritura, así
como la competencia territorial del Juzgado al que nos dirigimos, habiendo resultado inútiles las
gestiones realizadas por la entidad acreedora para el cobro de su préstamo, se ve obligada a
impetrar el auxilio judicial en defensa de sus pretensiones e intereses, formulando la presente
demanda ejecutiva hipotecaria con el fin de exigir judicialmente el cumplimiento de la obligación, como único medio de hacer efectivo su importe y el de los gastos ocasionados, a la que se
han de añadir los intereses devengados al tipo pactado, así como las costas de este juicio.
A los anteriores hechos resultan de aplicación los siguientes.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero. Jurisdicción y competencia
Son de aplicación al caso los art.117 de la CE, 21, 22.1 y 85.1 de la LOPJ y 5, 36 y 45 de la LEC, que
determinan la jurisdicción ordinaria como la única competente para conocer de la ejecución
respecto de los negocios o demandas civiles que se susciten en territorio español entre españoles, entre extranjeros y entre españoles y extranjeros con arreglo a lo establecido en la LOPJ y en
los tratados y convenios internacionales en los que España sea parte.
Dentro de ésta, corresponde el conocimiento objetiva y territorialmente del juicio a los Juzgados
de Primera Instancia de ....., en aplicación de los art.45 y 684.1.1 de la LEC al radicar dentro de su
partido judicial la finca hipotecada, sin que sean aplicables en este caso las normas sobre sumisión expresa o tácita contenidas en la LEC.
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Segundo. Procedimiento
El procedimiento a seguir de la presente demanda ejecutiva de hipoteca inmobiliaria será el contemplado en los art.571 y siguientes (Título IV del Libro III) reguladores de la ejecución dineraria,
con las especialidades que se establecen en los art.681 y siguientes de la LEC (su capítulo V), al
ejercitarse una acción hipotecaria directa contra los bienes hipotecados (art.129 de la LH y 681
de la LEC)
Tercero. Capacidad para ser parte y procesal
La tienen demandante y demandado a tenor de lo dispuesto en los art.6 y siguientes de la LEC.
Cuarto. Legitimación activa y pasiva
Concurren en la actora y en el demandado, en virtud de las titularidades que ocupan en la escritura de constitución de hipoteca en garantía de préstamo:
La de la actora, [nombre comercial de la entidad de crédito demandante], como acreedor hipotecario,
La del demandado, D. ..... como deudor de un préstamo con garantía hipotecaria.
Quinto. Representación procesal y defensa técnica
Se cumplen con las normas procesales de postulación y defensa, ya que la demanda se formula
por medio de Procurador legalmente habilitado que la suscribe y bajo la dirección de Abogado
firmante de la misma conforme a lo dispuesto en los art.23, 31, 32, 539.1, 681 y 685 de la LEC.
Sexto. Procedencia de la acción ejercitada y cumplimiento de los requisitos formales
La acción ejercitada es la acción directa real contra los bienes hipotecados de naturaleza inmueble definida en el art.129 de la LH, respecto de la que se cumplen los requisitos exigidos en el
art.682 y concordantes de la LEC.
El título de crédito que se aporta es suficiente para despachar ejecución, conforme a lo dispuesto
en el art.685.2 párrafo 2º LEC., que dispone que de no contar con el título inscrito, se deberá
acompañar certificación del Registro de la Propiedad que acredite la inscripción y subsistencia
de la hipoteca, que anexo figura como Documento número 3.
Se cumplen los requisitos establecidos en el art.682 de la LEC para acudir al procedimiento ejecutivo especial en exigencia del pago de deudas garantizadas por prenda o hipoteca cuando la ejecución se dirige exclusivamente contra bienes pignorados o hipotecados en garantía de la deuda
por la que se proceda.
Concretamente, en su apartado segundo, el art.682, señala que cuando se persigan bienes hipotecados, las disposiciones del presente capítulo se aplicarán siempre que, además de lo dispuesto
en el apartado anterior, se cumplan los requisitos siguientes:
1.º Que en la escritura de constitución de la hipoteca se determine el precio en que los interesados tasan la finca o bien hipotecado, para que sirva de tipo en la subasta.
2.º Que, en la misma escritura, conste un domicilio, que fijará el deudor, para la práctica de los
requerimientos y de las notificaciones.
Asimismo, se inicia el presente procedimiento conforme exige el art.685 de la LEC por medio de
demanda ejecutiva que reúne todos los requisitos exigidos en el art.549 de la LEC, a la que se
acompañan los documentos exigidos en el citado art.549.
Se ha requerido formalmente de pago a la parte deudora tal y como previene el art.686 de la LEC,
debiendo interesarse directamente del Registro de la Propiedad la certificación a la que se refiere
el art.688 de la LEC, y una vez obtenida, habrá de notificarse la existencia del procedimiento a las
personas que la ley indica en el art.689 de la LEC, para con posterioridad sacar el bien a pública
subasta.
Séptimo. Fondo del asunto
El art.1857 del CC, que señala en sus distintos apartados los requisitos esenciales de este tipo de
contrato, y que han sido observados en esta litis al constituirse una hipoteca, para asegurar el
cumplimiento de la obligación principal, sobre una finca perteneciente a los deudores hipotecarios.
Son de aplicación los art.1858 y 1874 al 1880 del CC, definidores de la facultad del acreedor de
enajenar la finca en que consista la hipoteca y determinar las condiciones específicas de la misma.
Los art.1089 a 1090, 1100, 1135, 1125, 1157, 1254, 1255 y 1258 del CC.
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Con este escrito de demanda iniciamos el procedimiento estableciendo la certeza, subsistencia y
exigibilidad del crédito, con apoyo en la escritura y documentos que se acompañan y precisando
en los hechos la cuantía de la reclamación.
La certeza de la deuda que se reclama resulta del reconocimiento efectuado en la escritura que
como título de la acción ejercitada se acompaña de conformidad con lo prevenido en los art.317,
318 y 319 de la LEC, debiéndose tener en cuenta lo, referente a la carga de la prueba conforme al
art.217 de la LEC, ya que el pago es una excepción cuya prueba incumbe a los deudores.
La subsistencia del crédito surge de los mismos preceptos legales citados en los fundamentos
anteriores.
Demostrada la existencia cierta del crédito que tiene mi representada, el mismo ha de considerarse subsistente mientras la parte deudora no pruebe lo contrario a tenor del principio general
del art.217 de la LEC.
Respecto a la liquidez del crédito, nos remitimos a cuantos hemos señalado en relación con la
cantidad reclamada en sede de Hechos, a la documental aportada, y a lo dispuesto en los art.572
y concordantes de la LEC.
La exigibilidad del crédito deriva claramente de la alegación de hechos respecto al vencimiento
de la deuda, que tuvo lugar al haberse incumplido los plazos de pago de los intereses pactados y
al no haber sido satisfecha la deuda, por lo que es claro que resulta exigible lo adeudado a la
fecha, de conformidad con los preceptos citados en los fundamentos anteriores.
Los conceptos expresados en este y anteriores fundamentos quedan también reforzados por la
doctrina de los art.1156 y 1125 del mismo cuerpo legal, en cuanto a que las obligaciones para
cuyo cumplimiento se haya señalado un día cierto, son exigibles cuando el día llegue.
En este sentido, ante la falta de pago de las sucesivas cuotas de amortización y de los vencimientos de intereses, se produce el vencimiento anticipado de la obligación, de conformidad con lo
establecido en la propia escritura de constitución de hipoteca y al amparo del art.693.3 de la LEC,
que prevé expresamente el pacto de vencimiento anticipado de la obligación hipotecaria.
En consecuencia, constatada la certeza, subsistencia y exigibilidad del crédito hipotecario, procede acoger la presente pretensión de ejecución de hipoteca.
Octavo. Costas
Conforme al art.692, apartado 1, de la LEC serán de cuenta del deudor las costas causadas en el
presente procedimiento. Igualmente, conforme a lo pactado en la escritura de constitución de
hipoteca, corresponde a los deudores, coherentemente con lo dispuesto en el art.114 de la LH.
Además, en la escritura de constitución hipoteca, en su cláusula quinta, 6) se prevé que los deudores harán frente a los gastos, perjuicios y costas que por su morosidad causen, incluyendo
expresamente los honorarios de abogados y derechos de procurador aún en el caso de allanamiento a la demanda o requerimiento.
En virtud de lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO,
que teniendo por presentado este escrito de demanda ejecutiva de hipoteca
inmobiliaria, junto con los documentos que se acompañan y copias, se sirva admitirlo a trámite,
formándose los oportunos autos, previo registro, y en su virtud se me tenga por comparecido y
parte en el proceso y en la representación que ostento, entendiéndose conmigo las sucesivas diligencias, teniendo por promovido el correspondiente PROCEDIMIENTO JUDICIAL DE EJECUCIÓN HIPOTECARIA contra [persona física o jurídica demandada], respecto de la finca descrita en el expositivo fáctico, en reclamación de ..... € (..... euros) más los intereses que se vayan devengando desde
la fecha de liquidación, el ..... de ..... de ....., y las costas que se cursen; y en su virtud, se acuerde
autorizar y despachar ejecución sobre el bien hipotecado, que habrá de notificarse a la prestataria deudora, y previos los trámites legales procedentes, transcurrido el plazo legal de treinta días
que se establece en art.691 de la LEC, se proceda en su día a la pública subasta del bien hipotecado, sirviendo de tipo para la misma el fijado en la escritura de constitución de hipoteca, para
con el importe del remate hacer cumplido pago a mi mandante del crédito hipotecario pendiente en la cantidad de reclamada, más las costas y gastos que se devenguen, practicando en su día
la correspondiente liquidación y tasación de costas, depositándose el exceso si lo hubiere como
preceptúa el art.692 de la LEC.
PRIMER OTROSÍ DIGO. Habiéndose requerido extrajudicialmente de pago con diez días de anticipación, cuando menos, con los requisitos legales, a la parte deudora.
DE NUEVO SUPLICO AL JUZGADO,
SEGUNDO OTROSÍ DIGO.
..... de .....,
que se tenga por requerido de pago a la deudora.
Hallándose inscrita la finca hipotecada en el Registro de la Propiedad nº
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DE NUEVO SUPLICO AL JUZGADO,
que se libre directamente el correspondiente mandamiento al
señor Registrador de la Propiedad nº ..... de ....., en el que expresándose los datos registrales de la
finca hipotecada descrita en la presente demanda, se reclame, en relación a la misma, la certificación de dominio y cargas a que se refieren los art.656 y 688 de la LEC, comprensiva de los extremos siguientes:
1.º Inserción literal de la inscripción de dominio o posesión, en su caso, y demás derechos reales
del bien o derecho gravado, que se hayan practicado y se hallen vigentes.
2.º Relación de todos los derechos de cualquier naturaleza que existan sobre el bien registrable
hipotecado, en especial, relación completa de las cargas inscritas que lo graven o, en su caso, que
se halla libre de cargas.
3.º Especialmente, que la hipoteca en favor del ejecutante que es objeto de este procedimiento se
halla subsistente y sin cancelar o, en su caso, la cancelación o modificaciones que aparecieren
en el Registro.
Igualmente que se haga constar que no ha sido modificado ni sustituido el domicilio señalado en
la escritura de constitución de hipoteca, para la práctica de requerimiento y notificaciones al
deudor.
Asimismo solicito que se me haga entrega del citado mandamiento para cuidar de su diligenciado.
TERCER OTROSÍ DIGO. Que habiéndose pactado en la cláusula undécima, 3) de la escritura de cons-
titución de la hipoteca la posesión o la administración interina de la finca hipotecada, pudiendo
cobrar las rentas vencidas y no satisfechas y los frutos, rentas y productos posteriores, cubriendo
con ello los gastos de conservación y explotación de los bienes y después su propio crédito,
haciendo uso de tal facultad establecida en el art.690 de la LEC.
DE NUEVO SUPLICO AL JUZGADO,
que una vez transcurrido el término de 10 días desde el despacho
de la ejecución, se sirva conferir a mi representado la administración interina de la finca hipotecada, con una duración no inferior a dos años, autorizándole ya desde ahora para que pueda
delegar las funciones de administración a favor de la persona que designe, así como a contratar
seguros respecto a la finca hipotecada, notificándose al ocupante del inmueble, con la indicación de que queda obligado a efectuar al administrador los pagos que debieran hacer al propietario, obligándose, a su término, a rendir cuentas de la gestión al tribunal, quien las aprobará, si
procediese, para proseguir la ejecución.
[Incluir demás Otrosíes que procedan (referencia al art.231 LEC, devolución del poder y desglose
de documentos originales, pago de la tasa judicial, etc)].
Es Justicia que, para principal y otrosíes, respetuosamente solicito en....., a...... de.... de 20...