1 TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. Guadalajara, Jalisco, a 29 veintinueve de abril de 2016 dos mil dieciséis. V I S T O S para resolver en definitiva los autos del toca apelación número 268/2016, relativo al juicio civil ejecutivo, promovido por * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, antes * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * en contra de * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, expediente número 981/2013, y; R E S U L T A N D O: 1.- Como antecedentes del caso se tiene que * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, demanda en la vía Civil Ejecutiva a * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, por la rescisión y terminación anticipada del contrato fundatorio celebrado por las partes; el pago de $112,037.74 (Ciento doce mil treinta y siete pesos 74/100 Moneda Nacional) como suerte principal, según cláusula primera del fundatorio; el pago que resulte de aplicar el factor de inflación, calculándose conforme a la cláusula novena del fundatorio; el 2 pago que resulte por intereses ordinarios vencidos, en términos de la cláusula segunda incisos a) y b) del contrato, a partir del 15 quince de septiembre de 2007 dos mil siete, más los que se sigan venciendo hasta la conclusión del juicio; el pago de intereses moratorios referidos en la cláusula sexta del fundatorio, sobre saldos insolutos y vencidos, que deberán calcularse en los Certificados de la Tesorería de la Federación (CETES), Bonos de Desarrollo (BONDES), Aceptaciones Bancarias; más diez puntos adicionales, computándose a partir del 15 quince de septiembre de 2007 dos mil siete y hasta la total terminación del juicio; el pago de aportaciones al fondo de garantía vencidas, conforme cláusula décima cuarta del contrato, y las que se sigan venciendo hasta la total conclusión del juicio; el pago de la pena convencional pactada en la cláusula décima octava del fundatorio; por el trance y remate del bien hipotecado en ejecución de sentencia, aplicando el producto al pago de lo adeudado por los demandados; así como el pago de gastos y costas del juicio; que admitida la demanda por la Juez * * * * * * * * de lo * * * * * * * * del Primer Partido Judicial en el Estado de Jalisco, y seguido el juicio por sus diversas etapas procesales correspondientes, se advierte que con fecha 22 veintidós de febrero de 2016 dieciséis, se dictó sentencia definitiva, cuyas proposiciones fueron del tenor siguiente: “PRIMERA.- La personalidad de las partes, la competencia de éste juzgado y la vía elegida, fueron presupuestos procesales 3 TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. debidamente acreditados en autos, conforme los tres primeros considerandos de ésta resolución. SEGUNDA.- * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * acreditó su acción, no así la totalidad de prestaciones reclamadas, en tanto que los demandados * * * * * * * *************************y********************* * * * fueron juzgados en contumacia, en consecuencia; TERCERA.- Se declara que el 1 primero de septiembre de 2007 dos mil siete, venció anticipadamente el plazo convenido por las partes en el contrato de mutuo con interés y garantía hipotecaria, celebrado por la entonces * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * hoy * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * con * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *. CUARTA.- Se condena a * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, a pagar al * * * * * * * * *********************************************** *, la cantidad de $112,037.74 (CIENTO DOCE MIL TREINTA Y SIETE PESOS 74/100 M. N.), como suerte principal, más el factor de inflación que se determine de conformidad con lo establecido en el segundo párrafo de la cláusula novena del basal, así como sus consecuencias legales inherentes, como lo son los intereses moratorios en los términos convenidos en la cláusula secta del basal, esto a partir del 1° primero de septiembre de 2007 dos mil siete y hasta la total satisfacción del adeudo. QUINTA.- Se condena a * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * a pagar a favor de la actora las aportaciones de fondo de garantía vencidas, a partir del 1° primero de septiembre de 2007 dos mil siete y las que se siguieron y sigan venciendo hasta la total satisfacción del adeudo, lo anterior de conformidad a la cláusula décima cuarta del basal. SEXTA.- Por los motivos expuestos en la presente resolución, se absuelve a * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * del pago de intereses ordinarios y de la pena convencional que les fueron reclamados por la actora en los incisos D) y G) del capítulo de conceptos de la demanda. SÉPTIMA.- Hágase el trance y remate del bien embargado a la pasivo y con su producto páguese al acreedor. OCTAVA.- Por los motivos expresados en el último considerando de esta resolución, se absuelve del pago de costas por lo que ve a esta instancia. NOVENA.- Toda vez que la presente resolución se emite dentro del término previsto por el ordinal 667 del Código de Procedimientos Civiles de la Entidad, no ha lugar a notificarla de manera personal, debiendo ser a través de Boletín Judicial, ordinal 109 fracción VI de la codificación invocada.” 4 2.- Inconforme * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * con el carácter de abogado patrono del parte actora, se advierte de actuaciones que interpuso recurso de apelación en contra de dicha resolución, admitido por auto de fecha 11 once de marzo de dos mil dieciséis, ordenándose remitir autos y documentos al superior para la sustanciación del presente recurso, correspondiendo a esta Sala conocer del mismo, quien avocada a su conocimiento, confirmó la calificación del grado hecha por la Juez de origen y se tuvo al apelante expresando agravios que en forma oportuna presentó, puntos de inconformidad que son del tenor siguiente: “PRIMERO.- La Sentencia Definitiva que ahora recurro, me causa agravios al declarar en su PROPOSICIÓN SEXTA que dice lo siguiente, (se transcribe). Ahora bien, al resolver en tal sentido, el A quo conculca el principio de Congruencia que debe imperar en las Sentencia, puesto que en sus razonamientos condena únicamente al pago de intereses Moratorios en términos de la cláusula secta del fundatorio de la acción esto es a partir del día 01 de septiembre de 2007. No condenando así al pago de los interés ordinarios a que refiere la cláusula segunda incisos a) y b), que tal y como se aprecia en el instrumento público en donde se establece en el segundo acto jurídico que la cantidad mutuada causaría un interés natural siendo un interés fijo equivalente al 6% anual insolutos y un interés variable quincenal, que será proporcional a la diferencia existente entre el salario mínimo general vigente elevado al mes en la zona metropolitana de Guadalajara, jalisco; en esta fecha y la cantidad que arroje el salario mínimo general vigente elevado al mes en la misma zona económica en el momento del pago de la quincena de que se trate. Como consecuencia de ello, el Juez primario debió condenar a la parte demandada al pago de intereses naturales de acuerdo a lo pactado en el contrato de Mutuo con Interés y Garantía Hipotecaria fundatorio de la acción. Además es menester advertir a este Tribunal que los intereses ordinarios o naturales fueron pactados de común acuerdo por las partes tal y como se desprende del propio contrato de Mutuo con 5 TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. Interés y Garantía Hipotecaria fundatorio de la acción, ya que al momento de suscripción del mismo las partes fueron advertidas y se encontraban consientes del alcance de las obligaciones contraídas, así como sus consecuencias legales inherentes al cumplimiento de dicho instrumento, siendo una de ellas el capítulo relacionado con los intereses ordinarios o naturales de acuerdo con lo estipulado en la cláusula segunda incisos a) y b) del contrato fundatorio de la acción. Por concepto de intereses ordinarios o naturales tenemos que son el provecho, rendimiento o utilidad que se obtiene del capital (dinero). Así mismo puede considerarse como el beneficio económico que se logra de cualquier clase de inversión. En un sentido más amplio, es la compensación en dinero o en cualquier valor que recibe el acreedor en forma accesoria al cumplimiento de una obligación. Es por ello, que nuestro mas alto tribunal ha considerado que ambos tipos de intereses pueden coexistir y devengar simultáneamente, desde el momento en que no es devuelta la suma prestada en el término señalado, y que por ello recorren juntos un lapso hasta que sea devuelto el préstamo o en este caso, cuando se declare el vencimiento anticipado al emitirse la sentencia definitiva, pues antes representaba solo las prestaciones de las partes que se concretizan y alcanzan relevancia al trasladarse al plano jurídico cuando el juzgador así lo resuelve, siendo del tenor la siguiente jurisprudencia; “INTERESES ORDINARIOS Y MORATORIOS EN EL JUICIO EJECUTIVO MERCANTIL. COEXISTEN Y PUEDEN DEVENGARSE SIMULTÁNEAMENTE.” … Ahora bien, la acción ejercitada se deriva de un contrato mutuo con interés y garantía hipotecaria que la ley define como contrato por el cual el mutuante se obliga a transferir la propiedad una suma de dinero o de otras cosas fungibles al mutuario, quien obliga a devolver, otro tanto de la misma especie y calidad. contrato deberá constar siempre por escrito. de un de se El No obstante lo señalado por el artículo en comento, el Juzgado, únicamente tomó en cuenta uno de los aspectos del mutuo, ya que únicamente condena al pago de los intereses moratorios, debiendo también el condenar a los intereses ordinarios tal y como lo establece la cláusula segunda incisos a) y b), del fundatorio de la acción. En el contrato de Mutuo con Interés y Garantía Hipotecaria en la cláusula segunda se pactó que la cantidad mutuada causará intereses naturales, conforme a las reglas que a continuación se determinan por las partes de común acuerdo: a).- Causará un interés fijo equivalente al 6% por ciento anual sobre saldos insolutos. b).- Causará un interés variable quincenal, que serpa proporcional a la diferencia existente entre el salario mínimo general vigente elevado al mes en la Zona Metropolitana de Guadalajara, Jalisco; en esta fecha y, la cantidad que arroje el salario mínimo 6 general vigente elevado al mes en la misma zona económica en el momento del pago de la amortización de que se trate. En razón de lo anterior, los demandados en el presente juicio deberán de ser condenados a pagar intereses ordinarios sobre saldos insolutos, toda vez que dicho concepto se encuentra apegado a derecho, además de formar parte integral del acuerdo de voluntades pactado en el contrato de Mutuo con Interés y Garantía Hipotecaria, aunada al hecho de que la Institución que represento es un Organismo Público Descentralizado con fines de carácter social y objetivos de Seguridad Social para los Servidores Públicos en el Estado, cuyas prestaciones y servicios se señalan en el artículo 6° de la Ley de Pensiones, entre las que destacan los Préstamos hipotecarios, cuya finalidad es que los afiliados adquieran una vivienda propia. Por tales razonamientos este Tribunal de Alzada deberá modificar la proposición sexta de la resolución recurrida debiendo condenar a la parte demandada al pago de los intereses naturales sobre saldos insolutos pactados en el contrato fundatorio de la acción ya que estos son aplicados conforme al precio real actualizado a la fecha de realizar el pago y se encuentran tabulados en salarios mínimos vigentes a la fecha el que se realice el pago previniendo las inflaciones y detrimentos que pueda sufrir el costo de dinero, e incluso es del conocimiento público que la inflación se encuentra muy arriba de los incrementos al salario mínimo, y es el caso que mi representada toma como parámetro éste último indicador económico, ya que si no fuera así la institución que represento se vería afectada económicamente y se descapitalizaría, ahora bien, a efecto de no lesionar los intereses de la Institución, es necesario pactar intereses ordinarios y moratorios ya que cada pago debe cubrirse en determinada fecha, y estos se dan cuando el deudor no hace el pago en la fecha determinada. Conforme al contrato de mutuo con interés y garantía hipotecaria, el deudor está obligado a devolver en la misma especie y calidad, la cantidad mutuada. Aclarando que el parámetro para ello, es el Salario Mínimo general elevado al mes en la Zona Metropolitana de la Ciudad de Guadalajara. La cantidad mutuada causará un intereses ordinarios variables conforme a las reglas que a continuación se determinan por las partes de común acuerdo; a).- Causará un interés fijo equivalente al 6% por ciento anual sobre saldos insolutos. b).- Causará un interés variable quincenal, que serpa proporcional a la diferencia existente entre el salario mínimo general vigente elevado al mes en la Zona Metropolitana de Guadalajara, Jalisco; en esta fecha y, la cantidad que arroje el salario mínimo general vigente elevado al mes en la misma zona económica en el momento del pago de la amortización de que se trate. 7 TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. El Deudor se obliga a pagar a la * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * del * * * * * * * * hoy * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * en un plazo de 15 años, el capital mutuado y sus intereses, mediante el pago de 360 exhibiciones quincenales, contadas estas transcurridos treinta días a partir de la fecha de firma del presente contrato de Mutuo con Interés y Garantía Hipotecaria. Que se traduce en la actualización del precio de dinero a la fecha de realizar el pago, de lo contrario, se correría el riesgo de una descapitalización inminente de la Institución. Situación que el Juzgador primario ocasiona al absolver a los demandados a que cubran los intereses, los cuales fueron legalmente pactados en el contrato fundatorio de la acción. El Juzgador primario desestima por completo y pasa por alto lo pactado en la cláusula Segunda el Contrato de Mutuo con Interés y Garantía Hipotecaria celebrado, ya que no toma en cuenta lo concerniente al desfase económico que traería como consecuencia a largo plazo la descapitalización o inclusive la desaparición de la Institución que represento, como se ha dado en otras Entidades Federativas, además es importante manifestar que el fin principal de este tipo de contrato, es el de una prestación de dinero para que el afiliado adquiera una vivienda propia, por tanto el deudor afiliado deberá resarcir a la institución que represento mediante el pago de intereses y capital en la forma y términos convenidos en el contrato fundatorio de la acción. SEGUNDO.- Ahora bien en la misma proposición Sexta, determina el Juzgador de Origen no condenar al pago de la pena convencional que establece el segundo acto jurídico en la Cláusula Décima Octava, CONTRAVINIENDO ASÍ CON LA MÁXIMA DEL DERECHO, QUE DEBE DE IMPERAR LA VOLUNTAD DE LAS PARTES, tal y como lo establece el siguiente criterio jurisprudencial: “AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD. ES UN PRINCIPIO DE RANGO CONSTITUCIONAL.” … Ante tales circunstancias el juzgador primario al emitir la definitiva que hoy se impugna contraviene lo dispuesto por los artículos 87 y 291 del Enjuiciamiento Civil del Estado, que establecen que las sentencia deberán ser claras, precisas y congruentes con la demanda y los fundatorios de la acción y que solo pueden ser materia de prueba los hechos a que se contrae la litis, es decir, los que son objeto del debate, cobrando aplicación las siguientes tesis: “SENTENCIAS, PRINCIPIO DE CONGRUENCIA EN LAS (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE JALISCO).” … “SENTENCIAS CIVILES.” … Tal y como se desprende de actuaciones, la parte demandada no comparecieron a dar contestación a la demanda entablada en su contra, por tanto se les declaro la correspondiente rebeldía y presuntivamente confesos de todos y cada uno los hechos de la 8 demanda, en los términos del artículo 279 del Enjuiciamiento Civil del Estado. Lo anterior, es a todas luces inoperantes ya que el contrato de mutuo con interés y garantía hipotecaria, fue celebrado bajo las normas señaladas y apegado a derecho ya que dicho acuerdo de voluntades cumple con todos los requisitos de esenciales y de normatividad, que señala la ley para su validez, como lo es el consentimiento, el objeto y la forma. Asimismo conforme a lo previsto en el artículo 1309 del Código Civil para el Estado señala que los contratantes pueden pactar las cláusulas que crean convenientes, pero las que se refieren a requisitos esenciales del contrato, o sean consecuencia de su naturaleza ordinaria, se tendrán por puestas aunque no se expresen. Las cláusulas que sean accidentales a la naturaleza del contrato, son renunciables, pero la renuncia debería constar expresa y claramente. De igual manera el artículo 1310 del mismo ordenamiento de leyes antes invocado precisa que los contratantes pueden estipular cierta prestación como pena para el caso de que la obligación no se cumpla o no se cumpla de manera convenida. Si tal estipulación se hace, no podrán reclamarse daños y perjuicios. Las obligaciones contraídas en el contrato de Mutuo con garantía Hipotecaria tienen pactadas obligaciones a plazo que la ley entiende como aquellas para cuyo cumplimiento o resolución se ha señalado un día cierto, entendiéndose por día cierto aquel que necesariamente ha de llegar. En consecuencia de lo anterior esta H. Sala deberá revocar la Sentencia Definitiva pronunciada por el C. Juez * * * * * * * * de lo * * * * * * * * de fecha 22 de Febrero del año 2016, y dictar otro en la que se tome en consideración la cláusula segunda del Contrato de Mutuo con Interés y Garantía Hipotecaria, es decir se condene a la parte demanda(sic) al pago de intereses ordinarios o naturales pactados hasta la total liquidación del adeudo. Así como condenar al demandado al pago de la Pena Convencional a que se refiere la cláusula décima octava del fundatorio de la acción.” 3.- Expresados los agravios anteriormente señalados, se puso a disposición de la contraria copia simple de los mismos y se citó oportunamente a los interesados para el pronunciamiento de la sentencia que hoy se dicta. C O N S I D E R A N D O: 9 TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. I.- La competencia de los Magistrados integrantes de esta Tercera Sala del Supremo Tribunal de Justicia en el Estado de Jalisco, para el conocimiento y resolución del presente asunto, se encuentra debidamente acreditada en términos de la fracción I del artículo 48 de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Entidad. II.- Que habiendo realizado el análisis correspondiente de los agravios expresados por * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, en calidad de abogado patrono de la parte actora, se arriba a la conclusión por los integrantes de este tribunal de alzada que resultan fundados en parte y a la postre suficientes para modificar el contenido de la resolución impugnada, por las razones que a continuación se señalan. Se hace constar que se tienen a la vista los autos originales de primera instancia, relativos al juicio civil ejecutivo promovido por el * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, en contra de * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, que son de observancia obligatoria para quienes hoy juzgamos, los cuales conforman prueba plena en términos del artículo 402 de nuestra ley adjetiva de la materia, remitidos a esta superioridad para la sustanciación de la presente alzada. 10 Refiere en esencia el recurrente que la sentencia impugnada es incongruente porque no condena al pago de intereses ordinarios a que se refiere la cláusula segunda incisos a) y b), cuyo pacto reproduce, agregando que por consecuencia, el juez debió condenar a la parte demandada al pago de tal prestación; que los intereses ordinarios o naturales fueron pactados de común acuerdo, que las partes fueron advertidas y se encontraban consientes del alcance de las obligaciones contraídas y sus consecuencias legales; que el señalado concepto es el provecho, rendimiento o utilidad que se obtiene del capital; que también puede considerarse como el beneficio económico que se logra de cualquier clase de inversión; y que es la compensación en dinero o en cualquier valor que recibe el acreedor en forma accesoria al cumplimiento de una obligación. Añade que los intereses ordinarios y moratorios pueden coexistir y devengarse simultáneamente desde el momento que no se devuelva la suma prestada en el término señalado; que por ello recorren juntos un lapso hasta que sea devuelto el préstamo, y cuando se declare el vencimiento anticipado al emitirse la sentencia definitiva, porque antes representaba sólo las prestaciones de las partes que se concretizan y alcanzan relevancia al trasladarse al plano jurídico cuando lo resuelve el juzgador, citando al efecto la jurisprudencia identificada con registro 190896. Luego expresa que el juez tomó 11 TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. en cuenta sólo uno de los aspectos del mutuo porque condenó únicamente al pago de los intereses moratorios, debiendo también condenar a los naturales porque tal concepto es apegado a derecho y formar parte integral del acuerdo de voluntades base de la acción, aunado a que la institución actora es un organismo con fines de carácter social y objetivos de seguridad social para los servidores públicos en el Estado, cuyas prestaciones y servicios regula el artículo 6° de la Ley de Pensiones, entre las que destacan los préstamos hipotecarios, cuya finalidad de los afiliados es que adquieran una vivienda. Que a efecto de no lesionar los intereses de la Institución, es necesario pactar intereses ordinarios y moratorios porque cada pago debe cubrirse en determinada fecha, y que éstos se dan cuando el deudor no hace el pago en la fecha determinada, reiterando el pacto respecto de los intereses ordinarios, señalando que el deudor se obligó a pagar a la actora en un plazo de quince años el capital mutuado y sus intereses mediante 360 exhibiciones quincenales, contadas éstas transcurridos treinta días a partir de la fecha de firma del contrato. Que se traduce en la actualización del precio de dinero a la fecha de realizar el pago, y que de lo contrario, se correría el riesgo de una descapitalización inminente de la accionante, lo que afirma ocasiona el juzgador al absolver a los demandados. 12 Por otra parte, expresa el apelante como segundo agravio que el juez de origen absuelve del pago de la pena convencional pactada en la cláusula décima octava, contraviniendo la máxima del derecho que debe imperar la voluntad de las partes, citando una tesis aislada localizable con el registro 2008086, añadiendo que se vulnera lo que disponen los artículos 87 y 291 del Enjuiciamiento Civil del Estado, invocando ahora una jurisprudencia bajo registro 197938 y luego una tesis aislada con registro 231274, afirmando que de actuaciones se desprende que la parte demandada no contestó la demanda, que por tanto se les declaró en rebeldía y presuntivamente confesos de los hechos de la demanda, conforme al artículo 279 del Enjuiciamiento Civil del Estado. Que el contrato de mutuo fundatorio fue celebrado apegado a derecho porque cumple con los requisitos esenciales y de normatividad señalados por la ley, como lo es el consentimiento, objeto y forma. Luego hace alusión textual a lo establecido en los numerales 1309 y 1310 del Código Civil, añadiendo que las obligaciones a plazo contraídas en el contrato base, son a plazo que la ley entiende como aquellas para cuyo cumplimiento o resolución se ha señalado un día cierto, entendiéndose aquél que necesariamente ha de llegar. Manifestaciones las anteriores vertidas en vía de agravio que, como se adelantó, se califican por este tribunal como TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. 13 fundadas sólo en parte, toda vez que no le asiste la razón al recurrente al sostener que la sentencia impugnada es incongruente porque no condenó al pago de los intereses ordinarios reclamados en el escrito inicial. Se afirma lo anterior, toda vez que atentos a lo que dispone el primer párrafo del artículo 87 del Código de Procedimientos Civiles del Estado, las sentencias deben ser claras, precisas y congruentes con la demanda y su contestación, con las demás pretensiones deducidas oportunamente y con las pruebas recibidas en el pleito que tengan relación con los hechos sujetos a debate, condenando o absolviendo al demandado y decidiendo todos los puntos litigiosos que hubieren sido controvertidos sin tomar en consideración hechos, ni pruebas distintas. Estableciendo también dicho numeral que cuando los puntos litigiosos objeto del debate sean varios, se hará el pronunciamiento correspondiente a cada uno de ellos. Hipótesis que este tribunal advierte si fue colmada por el natural, debido a que la resolución impugnada resolvió con la debida congruencia lo relativo a la prestación reclamada en el incido D) inherente al pago de intereses ordinarios, absolviendo a la parte demandada del señalado concepto, pronunciándose puntualmente sobre el referido punto litigioso. 14 Resultando además infundado lo expresado respecto a que debió condenarse a la parte demandada al pago de la indicada prestación, pues como acertadamente fue establecido por la juzgadora de origen en el fallo impugnado, tal reclamo deviene improcedente, al tenor de lo dispuesto por el artículo 1977 del Código Civil del Estado de Jalisco, que regula lo relativo a los contratos de mutuo con interés como el que nos ocupa, y que de forma categórica preceptúa que el interés moratorio es el que sustituye al natural al incurrir en mora el deudor; compartiéndose por quienes ahora resolvemos el criterio Constitucional en el cual se apoyó la juez, que interpreta precisamente el contenido del indicado numeral, y que establece que en un contrato de mutuo no pueden generase simultáneamente intereses ordinarios y moratorios, por disposición expresa de la ley aplicable al presente negocio, mismo que a mayor abundamiento ahora se reproduce: Décima Época Registro: 2010303 Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Tesis Aislada Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federación Libro 23, Octubre de 2015, Tomo IV Materia(s): Civil Tesis: III.2o.C.31 C (10a.) Página: 4018 INTERESES ORDINARIOS Y MORATORIOS PACTADOS EN UN CONTRATO DE MUTUO. NO PUEDEN GENERARSE SIMULTÁNEAMENTE POR DISPOSICIÓN EXPRESA DEL ARTÍCULO 1977 DEL CÓDIGO CIVIL DEL ESTADO DE JALISCO. El señalado numeral que regula el interés convencional en el contrato de mutuo con interés, destaca que el interés natural (ordinario) es: "aquel que se fija durante la vigencia del contrato"; en tanto que el 15 TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. interés moratorio es: "el que sustituye al natural al incurrir en mora el deudor"; lo cual revela que si por disposición legal, el moratorio sustituye al ordinario, ambos intereses no pueden coexistir simultáneamente, pues conforme al Diccionario de la Lengua Española de la Real Academia Española, por "sustituir" hemos de entender: "Poner a alguien o algo en lugar de otra persona o cosa."; por ende, desde que se actualiza el supuesto para que se causen los intereses moratorios, los ordinarios dejan de generarse. Sin que obste que en el contrato fundatorio no se pactara oposición expresa para generar ambos réditos a la vez, pues lo cierto es que ante la restricción del artículo en estudio, si en un contrato implícitamente se autoriza en forma simultánea el pago de los intereses moratorios y naturales, carece de valor ese pacto, por contravenir una norma prohibitiva, de conformidad con el artículo 10 del Código Civil del Estado de Jalisco; sin que ello implique anular la cláusula sobre el pago de intereses, ni el acto jurídico, pues se desvirtuaría la naturaleza del mutuo con interés. Entonces, la solución es que opere la reducibilidad de lo pactado en términos del artículo 1795 del citado ordenamiento (es decir, regular a la forma de causarse los intereses y restableciendo la equidad entre las partes en términos de ley); permitiendo que subsistan los intereses naturales y moratorios, pero ajustando su causación al citado artículo 1977, sin que sea simultánea. Cabe aclarar que este criterio no se contrapone con el sostenido por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, en la jurisprudencia 1a./J. 29/2000, publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo XII, noviembre de 2000, página 236, de rubro: "INTERESES ORDINARIOS Y MORATORIOS EN EL JUICIO EJECUTIVO MERCANTIL. COEXISTEN Y PUEDEN DEVENGARSE SIMULTÁNEAMENTE.", pues las normatividades ahí analizadas (Código de Comercio y Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito), no contemplan hipótesis similares a la contenida en el referido artículo 1977, en cuanto a la limitante de generar intereses moratorios y ordinarios en forma simultánea, cuestión que, incluso, se destacó en la contradicción de tesis 102/98, de donde emanó la jurisprudencia. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL TERCER CIRCUITO. Amparo directo 531/2014. José Juan de la Cruz Valdéz Campos. 5 de diciembre de 2014. Unanimidad de votos. Ponente: Víctor Manuel Flores Jiménez. Secretario: Alberto Carrillo Ruvalcaba. Nota: La parte conducente de la ejecutoria relativa a la contradicción de tesis 102/98 citada, aparece publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo XII, noviembre de 2000, página 237. Esta tesis se publicó el viernes 23 de octubre de 2015 a las 10:05 horas en el Semanario Judicial de la Federación. 16 Sin que en medida alguna favorezcan al apelante sus afirmaciones de que en la cláusula segunda, en los incisos a) y b) fueron pactados de común acuerdo los intereses ordinarios, y que las partes fueron advertidas y se encontraban consientes del alcance de las obligaciones contraídas; pues aun cuando es cierta la existencia de dicho pacto, no puede soslayarse que atentos a lo también dispuesto por la fracción I del mencionado artículo 1077 del Código de Civil de esta Entidad, el interés natural u ordinario, es aquél que se fija durante la vigencia del contrato, destacando que en el particular, la causa de pedir de la accionante es, entre otra, la terminación anticipada del contrato basal, y como consecuencia el pago anticipado de la cantidad mutuaza, por haber incurrido en mora; esto es, que si bien los demandados se obligaron a cubrir la cantidad mutuada mediante treinta y seis exhibiciones quincenales, y que conforme a la cláusula CUARTA, las amortizaciones incluyen los intereses naturales acordados, tal prestación se refiere a cuando el crédito subsiste y se está pagando en forma mensual, es decir, a la forma ordinaria de pago, pero una vez que prospera el vencimiento anticipado por haber incurrido en mora el demandado, no se puede condenar al pago de los intereses ordinarios posteriores a la indicada eventualidad, porque se reitera que la fracción II del artículo 1977 de la ley sustantiva de la materia, es determinante al establecer que el 17 TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. interés moratorio es el que sustituye al natural al incurrir en mora el deudor. Sin que resulte aplicable el contenido de la jurisprudencia que el invoca el recurrente en el primero de sus agravios, puesto que en el mismo se interpretan disposiciones del Código de Comercio y de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito, que no son aplicables al contrato que nos ocupa, al estar regulado por la ley sustantiva del Estado de Jalisco, y que como antes se dijo, establece la regla específica de que el interés moratorio sustituye al natural al incurrir en mora el deudor. No obstante ello, este tribunal advierte que sí le asiste la razón al recurrente al dolerse de la absolución de la pena convencional pactada en el fundatorio en la cláusula décima octava, toda vez que atentos a lo dispuesto por el artículo 1310 del Código Civil de esta Entidad, los contratantes pueden estipular cierta prestación como pena para el caso de que la obligación no se cumpla, o no se verifique de la manera convenida. Así, teniendo a la vista el fundatorio de la acción, se advierte del mismo que en el señalado punto contractual, se acordó que en caso de que el contrato de mutuo base se diera por rescindido mediante sentencia ejecutoriada por cualquiera de las causas 18 estipuladas en la cláusula décima sexta, el deudor se obliga a pagar a la institución actora por concepto de pena convencional el equivalente al 0.5% cero punto cinco por ciento del valor total del inmueble que se asentó en el juicio, por todo el tiempo que el deudor se encuentre en posesión del mismo, hasta la total desocupación y entrega a la accionante del bien relativo, y que lo anterior era independiente de la cantidad que quedara insoluta por concepto de adeudo del mutuo de mérito; acuerdo el anterior cuyo cumplimiento fue exigido mediante la prestación identificada con el inciso G), y que como lo indicó el recurrente debió declararse procedente, acorde al ya invocado numeral 1310 del Código Civil del Estado, puesto que así fue pactado por los hoy contendientes, destacando que como lo expresa el artículo 1306 del mismo cuerpo de leyes, en los contratos civiles cada uno se obliga en la manera y términos en que aparezca que quiso obligarse; máxime como se ha definido en jurisprudencia firme, la pena convencional puede ser reclamada conjuntamente con el pago de intereses moratorios, dado que la primera es meramente sancionadora del retardo en sí o del cumplimiento en forma distinta de la acordada, en tanto que los intereses por mora, son la cuantificación de los daños y perjuicios derivados del retardo en el cumplimiento de una obligación, según se observa a continuación: Novena Época Registro digital: 173523 Instancia: Primera Sala 19 TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. Jurisprudencia Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Tomo XXV, Enero de 2007 Materia(s): Civil Tesis: 1a./J. 76/2006 Página: 289 PENA CONVENCIONAL. SU FINALIDAD ES MERAMENTE SANCIONADORA EN LA HIPÓTESIS DEL ARTÍCULO 1743 DEL CÓDIGO CIVIL DEL ESTADO DE NUEVO LEÓN Y, POR ELLO, PUEDE SER RECLAMADA CONJUNTAMENTE CON EL PAGO DE INTERESES MORATORIOS. Como se advierte del contenido de sus artículos 1737 y 1743, el Código Civil del Estado de Nuevo León admite dos tipos de pactos referidos al evento de que una parte no cumpla con su obligación, uno en el que los contratantes fijan convencionalmente una prestación para el caso de incumplimiento total o parcial de una obligación y otro en el que los contratantes fijan convencionalmente una sanción exigible por el simple retardo en el cumplimiento de una obligación o por el cumplimiento en forma diversa de la pactada. En el segundo caso, el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligación y el pago de la propia pena; es claro, entonces, que aquí la pena no cumple una función compensatoria de los daños y perjuicios sufridos por el incumplimiento, sino exclusivamente sancionadora del retardo o el cumplimiento en forma diversa de la convenida, de modo que en esta hipótesis el acreedor podrá exigir tanto el pago de la pena, como el de los daños y perjuicios moratorios (originados en el mero retardo en el cumplimiento) y el cumplimiento de la obligación. La explicación se encuentra precisamente en la ausencia de una finalidad compensatoria en esta modalidad de pena convencional, dado que se permite a un mismo tiempo tanto el cobro de la pena como la exigencia a la contraparte de cumplir con la obligación; ante tal ausencia de finalidad compensatoria, resulta que los eventuales daños y perjuicios no han podido ser fijados anticipadamente por las partes -como sí ocurre en el caso de la pena convencional establecida en términos del artículo 1737- y, por lo mismo, es factible la exigencia de su pago. Así, se comprende que la pena convencional exclusivamente sancionadora (fijada en términos del artículo 1743) y los intereses moratorios tienen finalidades distintas: aquélla, meramente sancionadora del retardo en sí mismo considerado o del cumplimiento en forma distinta de la acordada; éstos, como cuantificación de los daños y perjuicios derivados del retardo en el cumplimiento de una obligación. Por ello, las hipótesis en las que no exista incumplimiento total de una obligación, sino sólo retardo en su cumplimiento o un cumplimiento realizado en forma diversa a la pactada, y se pactó pena convencional para el evento de que acaecieran dichas circunstancias, puede hacerse válidamente el reclamo de los dos conceptos. Contradicción de tesis 29/2006-PS. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados, Primero en Materia Civil y Segundo en Materia de Trabajo (antes Segundo Tribunal Colegiado) ambos del Cuarto Circuito. 27 de septiembre de 2006. Cinco votos. Ponente: José de Jesús Gudiño Pelayo. Secretario: Miguel Bonilla López. 20 Tesis de jurisprudencia 76/2006. Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, en sesión de fecha cuatro de octubre de dos mil seis. Sirviendo de apoyo además el contenido de la siguiente tesis Constitucional: Décima Época Registro: 2011308 Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Tesis Aislada Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federación Libro 28, Marzo de 2016, Tomo II Materia(s): Civil Tesis: VI.2o.C.63 C (10a.) Página: 1696 CONTRATO DE MUTUO SIMPLE. LA PENA CONVENCIONAL O CLÁUSULA PENAL QUE OPERA EN CASO DE MORA, PUEDE SER EXIGIBLE VÁLIDAMENTE DE MANERA CONJUNTA CON EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE PUEBLA). En materia contractual, el incumplimiento y el cumplimiento tardío se consideran dos diversas fuentes de la obligación a cargo del deudor de indemnizar a su acreedor o contraparte contractual por los daños y perjuicios que le genere con motivo de su conducta, de manera tal que la indicada indemnización tiene dos diversas connotaciones: una de carácter compensatoria o retributiva y la otra de naturaleza moratoria. La indemnización compensatoria es la que sustituye al cumplimiento de lo pactado, y su importe debe asimilarse al valor del objeto de la obligación, más el importe de los respectivos daños y perjuicios que, en su caso, se pudieran ocasionar; en tanto que la indemnización moratoria comprende los daños y perjuicios originados por el retardo en la satisfacción de lo debido. En dicho contexto, la indemnización compensatoria, que como se vio es aquella que sustituye a la obligación misma, se actualiza en los supuestos en que la prestación debida ya no es posible de ser cumplida, bien sea porque se hubiere destruido o deteriorado el objeto sobre el que recae, o que por alguna otra razón fuera de imposible satisfacción; en tanto que la indemnización moratoria es aquella que se actualiza cuando la obligación debida puede ser cumplida en sus términos en fecha distinta a la originalmente convenida; es decir, cuando no existe un incumplimiento definitivo de la obligación, sino sólo un cumplimiento tardío de ella, en el entendido de que se está en posibilidad de realizar la conducta debida. Así las cosas, debe considerarse que el artículo 2019, fracción I, del Código Civil para el Estado de Puebla, se refiere al cumplimiento tardío de una obligación, por ser susceptible de satisfacerse en una fecha distinta a la originalmente convenida; no así la hipótesis a que alude el diverso 2018, fracción I, de esa codificación, que prevé el evento en que la indemnización de tipo compensatorio, que es la que sustituye al objeto mismo de la 21 TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. obligación, puede ser exigida en lugar de la prestación principal, y en el cual no podrían exigirse conjuntamente el objeto de la obligación y la indemnización que lo sustituye. La indemnización compensatoria sustituye a la obligación misma, en tanto que la de carácter moratorio sanciona el retardo en el cumplimiento de la obligación. Y en dicho escenario la prohibición contenida en la fracción I del citado artículo 2018, alusiva a que no pueden exigirse conjuntamente la obligación incumplida y la pena convencional, que es la de carácter compensatorio, no resulta aplicable al cumplimiento tardío, entendido como aquel que puede darse en una fecha posterior a la pactada en el contrato para la realización de la obligación debida, pues este supuesto es el regulado en la fracción I del referido artículo 2019. Debe señalarse también que cuando el objeto de la obligación asumida al momento de la celebración del mutuo, consista en una prestación de dar una suma recibida a título de préstamo en la fecha convenida, y lo que fue objeto de reparación a título de daños y perjuicios en los términos en cómo se pactó la pena convencional, es la no obtención de ganancias lícitas por todo el tiempo en que acaeciera el incumplimiento del deber principal consistente en la devolución del dinero recibido, de manera tal que la naturaleza de esta prestación accesoria es de índole moratoria y, no debe ser confundida con aquella otra que es de tipo compensatorio o retributiva. Consecuentemente, la pena convencional o cláusula penal que opera en caso de mora, puede ser exigible válidamente de manera conjunta con el cumplimiento de la obligación, en el contrato de mutuo simple, conforme al citado artículo 2019, fracción I, del código sustantivo local. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL SEXTO CIRCUITO. Amparo directo 330/2015. Mónica Guadalupe Barranco Bizuet. 21 de enero de 2016. Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rángel. Secretario: Juan Carlos Cortés Salgado. Esta tesis se publicó el viernes 18 de marzo de 2016 a las 10:40 horas en el Semanario Judicial de la Federación. Así las cosas, en atención a los argumentos jurídicos expuestos en el presente fallo, los suscritos Magistrados integrantes de esta Sala colegiada arribamos a la conclusión de modificar el contenido de la parte propositiva de la sentencia definitiva de fecha 22 veintidós de febrero de 2016 dieciséis, pronunciada por la Juez * * * * * * * * de lo * * * * * * * * del Primer Partido Judicial en el Estado de Jalisco, adecuando el contenido de 22 la proposición sexta, y adicionando un punto resolutivo para condenar a la parte demandada al pago de la pena convencional pactada en el contrato de mutuo fundatorio de la acción, exigida mediante la prestación identificada con el inciso G), lo que habrá de regularse en ejecución de sentencia, mediante el incidente correspondiente en términos de lo dispuesto por los artículos 490 y 491 del Código de Procedimientos Civiles del Estado, subsistiendo el contenido del resto de las proposiciones del fallo en cuestión; sin que proceda condena de costas por el trámite de apelación, al no surtirse ninguna de las hipótesis que regula el diverso numeral 142 del mencionado cuerpo de leyes. Consecuentemente, dada la ausencia de reenvío que impera en nuestro sistema procesal, el contenido de la parte propositiva deberá quedar en los siguientes términos: PRIMERA.- La personalidad de las partes, la competencia de éste juzgado y la vía elegida, fueron presupuestos procesales debidamente acreditados en autos, conforme los tres primeros considerandos de ésta resolución. SEGUNDA.- * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * acreditó su acción, no así la totalidad de prestaciones reclamadas, en tanto que los demandados * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * fueron juzgados en contumacia, en consecuencia; TERCERA.- Se declara que el 1 primero de septiembre de 2007 dos mil siete, venció anticipadamente el plazo convenido por las partes en el contrato de mutuo con interés y garantía hipotecaria, celebrado por la entonces * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * hoy * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * con * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *. 23 TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. CUARTA.- Se condena a * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, a pagar al * * ******************************************* * * * * * * * * * * *, la cantidad de $112,037.74 (CIENTO DOCE MIL TREINTA Y SIETE PESOS 74/100 M. N.), como suerte principal, más el factor de inflación que se determine de conformidad con lo establecido en el segundo párrafo de la cláusula novena del basal, así como sus consecuencias legales inherentes, como lo son los intereses moratorios en los términos convenidos en la cláusula secta del basal, esto a partir del 1° primero de septiembre de 2007 dos mil siete y hasta la total satisfacción del adeudo. QUINTA.- Se condena a * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * a pagar a favor de la actora las aportaciones de fondo de garantía vencidas, a partir del 1° primero de septiembre de 2007 dos mil siete y las que se siguieron y sigan venciendo hasta la total satisfacción del adeudo, lo anterior de conformidad a la cláusula décima cuarta del basal. SEXTA.- Por los motivos expuestos en la presente resolución, se absuelve a * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * del pago de intereses ordinarios que les fueron reclamados por la actora en el inciso D) del capítulo de conceptos de la demanda. SÉPTIMA.- Hágase el trance y remate del bien embargado a la pasivo y con su producto páguese al acreedor. OCTAVA.- Por los motivos expresados en el último considerando de esta resolución, se absuelve del pago de costas por lo que ve a esta instancia. NOVENA.- Toda vez que la presente resolución se emite dentro del término previsto por el ordinal 667 del Código de Procedimientos Civiles de la Entidad, no ha lugar a notificarla de manera personal, debiendo ser a través de Boletín Judicial, ordinal 109 fracción VI de la codificación invocada. DÉCIMA.- Por los motivos expuestos en esta resolución, se condena a los demandados * * * * * * * * * * * * * *******************y*********************** *, al pago de la pena convencional pactada en la cláusula décima octava del contrato fundatorio de la acción; lo que habrá de cuantificarse en periodo de ejecución. 24 En virtud de lo antes expuesto y con apoyo en los artículos 86, 87, 88, 424, 451 y demás ya invocados del Código de Procedimientos Civiles para el Estado de Jalisco, procede resolver y se resuelve con las siguientes: P R O P O S I C I O N E S: PRIMERA.- Por lo ya expresado en la parte considerativa del presente fallo, SE MODIFICA la parte propositiva de la sentencia definitiva de fecha 22 veintidós de febrero de 2016 dieciséis, pronunciada por la Juez * * * * * * * * de lo * * * * * * * * del Primer Partido Judicial en el Estado de Jalisco, relativa al juicio Civil Ejecutiva promovido por * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, antes * * * * * * * * * ********************************************* * *, en contra de * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * y * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, expediente número 981/2013, la cual deberá quedar en los términos del último considerando de esta resolución. SEGUNDA.- No se hace especial condenación en costas en lo relativo al trámite de la presente alzada. 25 NOTIFÍQUESE MEDIANTE TOCA 268/2016. EXPEDIENTE 981/2013. TERCERA SALA. BOLETÍN JUDICIAL, atendiendo a lo dispuesto por la fracción VI del artículo 109 del Código de Procedimientos Civiles del Estado, en virtud de que la presente resolución se pronunció dentro del término previsto por el diverso numeral 439 de la legislación antes invocada. Y con testimonio de la presente resolución, vuelvan los autos y documentos a su lugar de origen, y en su oportunidad archívese el toca como asunto concluido. Así lo resolvieron los integrantes de la Tercera Sala del Supremo Tribunal de Justicia en el Estado CC. Magistrados * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * (ponente) y Magistrada * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, en unión del Secretario de Acuerdos Licenciado * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * * *, quien autoriza y da fe.