mediación en casos de reclamación de indemnización por daños

Foro SANIDAD Y DERECHO
MEDIACIÓN EN CASOS DE
RECLAMACIÓN DE INDEMNIZACIÓN
POR DAÑOS ASISTENCIALES
SANITARIOS
Jueves, 24 de enero de 2013
16:00 horas
Aula Profesor Enrique Jaso
Hospital Materno - Infantil
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No es baldío tener presente que en éste
– como en otros tantos conflictos, tanto familiares como
civiles o mercantiles en general (así la Directiva
2008/52/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 21
de mayo de 2008, sobre ciertos aspectos de la mediación
en asuntos civiles y mercantiles) –
podría una mediación llegar a soluciones menos
traumáticas que el proceso,
y el acuerdo a que se podría llegar siempre sería menos
duro que la resolución judicial que se apoya
exclusivamente en la aplicación de la norma jurídica.
(STS I 1ª de 3 de julio de 2009 dictada en el recurso de casación nº 816/2005).
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Acerca del particular cuidado de los Jueces
en el breve despacho de las causas y negocios, y en la
amistosa composición de las partes, excusando procesos
en todo lo que no sea grave, “evitarán en quanto puedan
los pleytos, procurando que las partes se compongan
amistosa y voluntariamente, excusando procesos en todo
lo que no sea grave, siempre que pueda verificarse sin
perjudicar los legítimos derechos de las partes; para lo cual
se valdrán de la persuasión y de todos los medios que les
dictare su prudencia, haciéndoles ver el interés que á ellas
mismas les resulta y los perjuicios y dispendios
inesperables de los litigios, aun quando se ganen”.
(Novísima Recopilación, Libro Undécimo, Título Primero, Ley X).
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¿RESOLUCIÓN JUDICIAL O
EXTRAJUDICIAL?
M. ROSARIO GARCIA ALVAREZ
M. ROSARIO GARCIA ALVAREZ
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- Reclamaciones del paciente contra el hospital, médicos, enfermeras, y resto
de personal sanitario
- Reclamaciones de responsabilidad por empleo de fármacos contra empresas
farmacéuticas
- Reclamaciones derivadas de fusiones, adquisiciones, absorciones entre
empresas del sector (healthcare industry).
- Reclamaciones derivadas de mala praxis profesional contra el personal
sanitario (lesiones, muerte, infracción del deber de cuidado), incluyendo las
cuestiones relacionadas con las aseguradoras (cobertura del riesgo etc)
- Reclamaciones dentro de la institución como organización: laborales entre el
personal sanitario, no sanitario
- Reclamaciones de pagos y reembolsos
- Y más …
M. ROSARIO GARCIA ALVAREZ
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- Privacidad del paciente & confidencialidad de la “empresa/institución”
- Reducción del tiempo y recursos dedicados al conflicto en un sector sometido a
especiales presiones económicas, políticas y sociales de control de costes
- Resolución puntual de conflictos que pongan en riesgo potencial la propia
existencia de los participantes
- Gestión eficaz de los conflictos: personal sanitario (externo-interno; contratas,
subcontratas) ; personal no sanitario; personal/dirección; pacientesfamilia/personal; hospital/proveedores.
- Distracciones personales en asuntos no relacionados con la atención al
paciente
- Particular aversión a la controversia pública. Mala imagen. Autoestima
- Riesgo de mayores accidentes y/o errores médicos o de asistencia sanitaria
- Satisfacción y seguridad del paciente
- Calidad del servicio
M. ROSARIO GARCIA ALVAREZ
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-A
sentinel event is an unexpected occurrence involving death
or serious physical or psychological injury, or the risk
thereof. Serious injury specifically includes loss of limb or
function. The phrase, "or the risk thereof" includes any
process variation for which a recurrence would carry a
significant chance of a serious adverse outcome. Such events
are called "sentinel" because they signal the need for
immediate investigation and response.
M. ROSARIO GARCIA ALVAREZ
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M. ROSARIO GARCIA ALVAREZ
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Foro SANIDAD Y DERECHO
M. ROSARIO GARCIA ALVAREZ
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- Decisiones incorrectas no negligentes
- Valoraciones incorrectas no negligentes
- Valoraciones/juicios incorrectos negligentes
Æ EN LOS TRES CASOS LOS PACIENTES TIENEN LAS MISMAS
NECESIDADES: COMPRENDER QUÉ PASÓ Y CÓMO PASÓ,
CONOCER QUÉ MEDIDAS SE PUEDEN ADOPTAR PARA REDUCIR LA
POSIBILIDAD DE QUE SE REPITA DE NUEVO Y RECIBIR LA
ADECUADA COMPENSACIÓN POR EL DAÑO SUFRIDO.
Æ EN LOS TRES CASOS EL PERSONAL MÉDICO/SANITARIO TIENE
NECESIDADES PARALELAS DE TIPO EMOCIONAL, DE
INFORMACIÓN, FAMILIARES Y ECONÓMICAS.
M. ROSARIO GARCIA ALVAREZ
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- EL TRIAGE HOSPITALARIO Y LA RESOLUCIÓN ALTERNATIVA DE
CONFLICTOS.
- EL DESARROLLO DE LA IDEA: EL TRIBUNAL MULTIPUERTAS DEL
PROFESOR SANDERS. LA MEDIACIÓN.
M. ROSARIO GARCIA ALVAREZ
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Æ 1. TENER LA OPORTUNIDAD DE HABLAR Y SER OIDO (Y
ESCUCHADO).
Æ 2. SER TRATADO CON DIGNIDAD Y RESPETO.
Æ 3. QUE EL TERCERO QUE INTERVENGA SEA DIGNO DE
CONFIANZA Y SE COMPORTE COMO TAL.
M. ROSARIO GARCIA ALVAREZ
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Los litigantes están facultados para
disponer del objeto del juicio
y podrán renunciar, desistir del juicio, allanarse, someterse
a mediación o a arbitraje, y transigir sobre lo que sea
objeto del mismo,
excepto cuando la ley lo prohíba o establezca limitaciones
por razones de interés general o en beneficio de tercero.
(art. 19.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil redactado según la disposición
final tercera de la Ley 5/2012, de 6 de julio, sobre mediación en asuntos
civiles y mercantiles, publicada en el Boletín Oficial del Estado del día 7
siguiente).
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En la audiencia previa al juicio
se informará a las partes de la posibilidad de recurrir a una
negociación para tratar de solucionar el conflicto,
incluido el recurso a una mediación,
en cuyo caso éstas indicarán en la audiencia su decisión al
respecto y las razones de la misma.
(art. 414.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil)
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Para la terminación convencional de un
procedimiento administrativo las Administraciones
Públicas podrán celebrar acuerdos, pactos, convenios o
contratos con personas tanto de derecho público como
privado, siempre que no sean contrarios al Ordenamiento
Jurídico ni versen sobre materias no susceptibles de
transacción, y tengan por objeto satisfacer el interés
público que tienen encomendado, con el alcance, efectos y
régimen jurídico que en cada caso prevea la disposición
que lo regule.
(art. 88.1 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, sobre el régimen jurídico
de las Administraciones Públicas y el procedimiento administrativo común).
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La terminación convencional de un procedimiento
administrativo carece de tradición en nuestra práctica
administrativa y los condicionamientos que, con muy buen
criterio, se rodea su ejercicio parece que permiten predecir
que su empleo no podrá ser nunca ni demasiado frecuente
ni demasiado general [pues además] exige la interposición
de una disposición que regule su alcance, efectos y
régimen jurídico específico.
(GONZÁLEZ NAVARRO, Francisco. Derecho Administrativo español: el acto y
el procedimiento administrativo. EUNSA. Pamplona. 1997. pág. 826).
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En materia de responsabilidad patrimonial,
cuando a la vista de las actuaciones, documentos e
informaciones del procedimiento general, el órgano
instructor entienda que son inequívocas la relación de
causalidad entre la lesión y el funcionamiento del servicio
público, la valoración del daño y el cálculo de la cuantía de
la indemnización, podrá acordar de oficio la suspensión del
procedimiento general y la iniciación de un procedimiento
abreviado en el que se podrá acordar proponer, tanto por
el órgano instructor como por el lesionado, la terminación
convencional del procedimiento fijando los términos de
una propuesta de acuerdo indemnizatorio.
(arts. 14.1 y 15.2 del Reglamento de los procedimientos de las Administraciones
Públicas en materia de responsabilidad patrimonial, aprobado por el Real
Decreto 429/1993, de 26 de marzo).
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Un Tribunal Superior de Justicia desestimó el
recurso de apelación que fue interpuesto confirmando la
sentencia estimatoria del Juzgado de lo Contencioso
Administrativo que había establecido una indemnización
para la viuda, el hijo y la madre de un paciente, porque
consideró que la Administración, lejos de seguir el criterio
del informe de la Inspectora Médica que propuso negociar
la terminación convencional del procedimiento, incurrió en
silencio administrativo y ello supone trasladar
directamente a la vía judicial (y hacer venir a ella al
administrado) todo el bloque de cuestiones cuya discusión
pudo haberse formulado, y quizás resuelto en parte, en la
vía administrativa.
(STSJ de Castilla-La Mancha, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección 1ª, de
9 de febrero de 2009 dictada en el recurso contencioso administrativo nº 6/2008).
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En los procedimientos en primera o única instancia,
el Juez o Tribunal, de oficio o a solicitud de parte,
una vez formuladas la demanda y la contestación,
podrá someter a la consideración de las partes
el reconocimiento de hechos o documentos
así como la posibilidad de alcanzar un acuerdo que ponga
fin a la controversia,
cuando el juicio se promueva sobre materias susceptibles
de transacción y, en particular, cuando verse sobre
estimación de cantidad.
(art. 77.1 de la Ley reguladora de la Jurisdicción Contencioso Administrativa)
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La mediación es un sistema voluntario
y flexible para resolver conflictos
mediante el que una persona o un equipo de personas
imparciales, neutrales y sin facultades para tomar
ninguna decisión
sobre las cuestiones que enfrentan a las partes,
las ayudan a dialogar
en la búsqueda de una solución satisfactoria
para todas ellas,
comprometiéndose a aceptarla y asumirla
sin necesidad de someterse a las disposiciones
de un tercero, conciliador, árbitro o juez.
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La transacción es el contrato por el cual las partes,
dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna cosa,
evitan la provocación de un pleito
o ponen término al que había comenzado.
(art. 1809 del Código Civil)
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El deber de secreto que alcanza a la persona
mediadora y a las propias partes
se refiere a “informaciones confidenciales”
que lógicamente quedan reservadas al estricto
conocimiento de las partes y del mediador,
pero no puede extenderse al caso presente en que se
pretende traer a un proceso judicial lo que una de las
partes considera que es un acuerdo libremente adoptado y
referido a las consecuencias de la ruptura matrimonial.
(STS I 1ª de 2 de marzo de 2011 dictada en los recursos de
casación y extraordinario por infracción procesal seguidos
con el nº 1821/2007).
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La mediación pretende que
las partes en conflicto
lleguen a una solución que ninguna de ellas rechace
y a un consenso que todas asuman como propio
porque nadie se lo imponga,
porque lo admiten por acuerdo mutuo y
porque permite que todas salgan ganando
en algunas cosas
aunque tengan que ceder en otras.
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C A S O
¿DE QUE HABLAMOS?
La mediación es el procedimiento, establecido por el
SERVICIO PÚBLICO DE SALUD (SPS), por el que el
perjudicado-reclamante, en su calidad de usuario del
SPS y la Compañía Aseguradora de responsabilidad
civil-patrimonial del mismo, intentan
voluntariamente alcanzar por sí mismas un
acuerdo, para la resolución de la reclamación, con la
intervención de un mediador, imparcial y neutral.
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3 años
+
5 años ó 7 años
sentencia
Agravan el daño producido, objeto de resarcimiento.
Mediación: Solución en días o meses
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Ahorro de la Mediación
Importe de los intereses
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3 años
+
5 años
Procedimientos excesivamente largos
antieconómicos
ineficaces
EN LA JURISDICCION PENAL
PENA DE BANQUILO PARA LOS FUNCIONARIOS
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Paradigma de
procedimiento
largo y costoso
Procedimiento
contencioso
Reclamación
1999
Instrucción
Sentencia del TSJ
2009
Comisión
600.000 €
Indemnización
Intereses
280.549,32 €
LOS INTERESES ASCIENDEN A UN 46,76 %
Caso 1
Importe de los intereses
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Sentencia del TSJ
2008
Reclamación
1997
Instrucción
Procedimiento
contencioso
98.604,45 €
Indemnización
Intereses
50.609,06 €
Comisión
LOS INTERESES ASCIENDEN A UN 51,33 %
Caso 2
Importe de los intereses
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3 años
Procedimiento Administrativo
más económico
más eficaz
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Procedimiento Administrativo
actualmente:
Procedimiento administrativo actualmente:
Ineficaz:
El daño no lo
repara
inmediatamente
y lo agrava
Ineficiente:
Muy costoso.
Duplicidad
procedimientos
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La MEDIACIÓN, como herramienta, de mayor
eficacia que el procedimiento de responsabilidad
patrimonial, para la solución de conflictos entre los
usuarios de la Sanidad Pública y su entidad
aseguradora de responsabilidad civil – patrimonial.
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usuarios
Aumento
reclamaciones
Solución
conflictos
aseguradora
Potenciar
mediación
alternativa a la
vía directa
(viable y
eficiente)
Menos
gravoso
para las
Partes
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Excesiva tardanza en vía administrativa
Vía Civil
Art.76
Ley Contrato
Seguro
Auto 21/2010
Sala Especial
Conflictos
TS
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AMBITO LEGISLATIVO:
En Europa La Directiva 2008/52/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de
21 de mayo, sobre ciertos aspectos de la mediación en asuntos civiles y
mercantiles.
La Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediación en asuntos civiles y mercantiles
(«B.O.E.» 7 julio) de mediación en asuntos civiles y mercantiles ha venido a
establecer un régimen general de esta institución en España, con el
propósito de favorecer su desarrollo como instrumento complementario de la
Administración de Justicia.
Art. 76 de la LCS, acción directa del perjudicado frente al asegurador RC
En España, existe una creciente atención por parte de los poderes públicos
al empleo de la mediación en solución de conflictos:
- Ley de Enjuiciamiento Civil, prevé que la audiencia previa al juicio se
lleva a efecto para intentar “un acuerdo o transacción.
-Ley de Enjuiciamiento Criminal prevé la institución de la conformidad.
- Ley de Procedimiento Laboral, también prevé esa posibilidad de
finalización, como primera misión la conciliación entre las partes.
- La Ley 30/1992, de 26 de noviembre de Régimen Jurídico de las
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AAyPAC establece en su artículo 88 esta posibilidad de “finalización
convencional”.
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LA OFICINA DE MEDIACION
Denominación y naturaleza: Una unidad operativa dentro del Servicio
Jurídico, que depende de él, teniendo su mismo domicilio. Carece de
personalidad jurídica propia dependiendo del SPS.
Ámbito: Reclamaciones patrimoniales garantizadas por la cobertura de la
Póliza.
Régimen Jurídico: Ley 5/2012 de mediación de conflictos. Y normas que
desarrollen la Directiva 2008/52/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de
21 de Mayo de 2008
.
Composión y elección: dos mediadores, dos peritos y un Secretario. El
medidor es elegido por el Director Gerente a propuesta del Jefe del Servicio
Jurídico, quien designará a los asesores médicos.
Dotación: recursos propios del SPS, los comprometidos en los póliza,
provisión de fondos de las partes y honorarios del mediador.
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LA MEDIACION
Concepto: Procedimiento de gestión de conflictos en el que las partes
enfrentadas acuerdan que una tercera persona cualificada, imparcial y
neutral les ayude a alcanzar por sí mismas un acuerdo, que les permita
resolver el conflicto que las enfrenta, sin necesidad de someterlo a una
autoridad judicial.
Coste: Recaerá por mitad entre las partes intervinientes.
Las partes y el mediador: El reclamante y la Compañía aseguradora del
SPS. El proceso se lleva a cabo con el apoyo de una tercera persona, el
mediador, sujeto a los principios de voluntariedad, imparcialidad,
neutralidad y confidencialidad
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PRINCIPIOS INFORMADORES
Voluntariedad y libre disposición
Imparcialidad
Neutralidad
Confidencialidad
Buena fe
Flexibilidad
Debate
Inmediatez y presencialidad
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Acuerdos adoptados, efectos y ejecución
1. El acuerdo de mediación tendrá eficacia ejecutiva y será título
suficiente para poder instar la ejecución forzosa en los términos
previstos en la Ley de Enjuiciamiento Civil.
2. Cuando el acuerdo se hubiere alcanzado en una mediación
desarrollada después de iniciar un proceso judicial, las partes
podrán solicitar del tribunal su homologación mediante auto.
2.1. Los acuerdos adoptados durante la mediación en los ámbitos
civil, social y contencioso administrativo podrán, en su caso, ser
homologados judicialmente como transaccionales, teniendo los
demás efectos que las leyes establezcan, pudiendo igualmente ser
elevados, en su caso, a escritura pública. La elevación a escritura
pública en los casos legalmente previstos producirá los efectos
inherentes a la misma que las leyes establecen.
2.2. Los acuerdos alcanzados en un procedimiento administrativo
se insertarán en el mismo con carácter previo a la resolución que
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les ponga fin.
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Acuerdos adoptados, efectos y ejecución
2.3. Los acuerdos alcanzados en el ámbito penal deberán ser
trasladados al procedimiento penal en cuyo seno se adopten para
surtir efectos, en caso de existir procedimiento en curso, en
aquellos aspectos en que exista capacidad dispositiva de las
partes afectadas.
2.4. La ejecución de los acuerdos, resultado de una mediación
iniciada estando en curso un proceso, se instará ante el tribunal
que homologó el acuerdo. Si se tratase de acuerdos formalizados
tras un procedimiento de mediación, será competente el Juzgado
de Primera Instancia del domicilio del reclamante.
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EN RESUMEN
PROCEDIMIENTO DE LA MEDIACION
Requisitos previos: En el supuesto de que conlleve un proceso
judicial o de reclamación, podrá convenirse en cualquier momento por
las partes (artículo 21).
Inicio: Por presentación de la papela de mediación por una de las
partes (o por ambas partes) ante la Oficina de Mediación.
Prescripción y caducidad: El comienzo de la mediación suspenderá
únicamente la prescripción o la caducidad de las acciones del
reclamante frente a la entidad aseguradora por aplicación del artículo
76 de la Ley 50/1980 de Contrato del Seguro.
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Duración: Será lo más breve posible y en el mínimo posible de
sesiones.
Terminación: Por acuerdo o sin acuerdo, en el caso de que una de
las partes lo de por concluido o por el trascurso del plazo máximo
acordado, o cuando el mediador aprecie de manera justificada que
las posiciones de las partes son irreconciliables o por cualquier
causa que determine su conclusión.
Acuerdo de Mediación: Produce efectos de cosa juzgada para las
partes al amparo de lo estipulado en el artículo 1.816 CC y frente a él
solo cabrá solicitar la anulación o la revisión conforme a lo
establecido en la legislación.
Efectos de los Acuerdos: Eficacia ejecutiva. Se podrá solicitar al
Tribunal su homologación mediante auto.
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El procedimiento de mediación de conflictos de R.C en casos de reclamación
de indemnización por daños asistenciales sanitarios:
1º.- Es una solución rápida, económica, confidencial y eficaz para
atender la solución de miles de asuntos que esperan pacientemente su
tramitación en los distintos órdenes jurisdiccionales.
2º.- Es una nueva forma pro activa de afrontar estos conflictos,
mediante sistemas que promuevan el acuerdo amistoso fomentado por
el uso de la mediación, con beneficios para todos los agentes
implicados, reclamantes, aseguradores de R.C, y asegurados.
3.- Hay argumentos para defender la eficiencia del procedimiento de
mediación de conflictos de R.C. especialmente cuando exista
aseguramiento.
4º.- Las aseguradoras deberán adaptar los seguros de defensa jurídica.
5º- La reforma de la L. C. S. 50/1980 debe contemplar esta vía de
solución.
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MUCHAS
GRACIAS
Gonzalo Iturmendi Morales
[email protected]
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