ALCANCES SOBRE EL RÉGIMEN ADUANERO DE REPOSICIÓN DE MERCANCÍAS EN FRANQUICIA César Alva Falcón1 2 I. INTRODUCCIÓN En la actualidad podemos encontrar en nuestra legislación tributaria y aduanera una serie de mecanismos legales que tienen como objetivo facilitar y a la vez dar competitividad a la actividad exportadora. Como ejemplo podemos mencionar el mecanismo denominado “Saldo a Favor del Exportador” cuyo objetivo es la recuperación del pago del Impuesto General a las Ventas y del Impuesto de Promoción Municipal que hayan sido cancelado por los exportadores por aquellos bienes y servicios adquiridos o prestados en el país, así como por las mercancías importadas que se hayan utilizado para realizar su actividad exportadora. Otro mecanismo es el “Régimen aduanero de Drawback”,3 cuya finalidad es que el exportador recupere los derechos arancelarios que haya pagado al momento de importar insumos que hayan sido materialmente incorporados o consumidos en la fabricación de un bien de exportación. Este régimen aduanero ha sido materializado en nuestro país a través de un Procedimiento denominado “Restitución Simplificada de Derechos Arancelarios" que consiste en devolverle al exportador el 5% del valor FOB de las mercancías exportadas. Bajo ese contexto, el régimen aduanero de “Reposición de Mercancías en Franquicia” se constituye como una alternativa adicional y muy seria para muchos exportadores, sean éstos personas naturales o jurídicas, cuyos beneficios son poco conocidos. En tal sentido, el presente artículo tiene por finalidad exponer las características principales de este régimen aduanero así como sus principales beneficios. II. PRINCIPALES ALCANCES Alcances normativos El Régimen de Reposición de Mercancías en Franquicia está regulado en los artículo 78º al 80º del Texto Único Ordenado de la Ley General de Aduanas, norma aprobada mediante el Decreto Supremo Nº 129-2004-EF. Asimismo, el Reglamento de la Ley General de Aduanas, norma aprobada por el Decreto Supremo Nº 011-2005-EF, lo regula en sus artículos 132º al 134º. Finalmente, el Procedimiento Operativo que ha sido aprobado por la SUNAT y que regula al detalle este régimen es la Resolución de Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas N° 000283-2003/SUNAT/A (versión 2). Definición Es régimen aduanero que permite importar con exoneración automática (no pago) de los derechos arancelarios y demás impuestos que gravan la importación, mercancías 1 Master en Comercio Internacional por la Universidad de Alicante, España. Abogado Asociado del Área de Comercio Exterior del Estudio Muñiz, Ramírez, Pérez-Taiman & Luna-Victoria, Profesor de Derecho Aduanero de la UPSMP. 2 A la memoria de Judith Falcón Cruzado a quien no dejo de querer y extrañar a diario. 3 Sobre el régimen aduanero de Drawback se puede consultar “La Restitución Simplificada de Derechos Arancelarios (Drawback): Un Régimen Aduanero de Promoción de Exportaciones”, artículo escrito por los Dres. César Alva Falcón y Oscar Miranda Ventocilla, publicado en Revista Normas Legales, Tomo 349, Junio 2005, pp. 87-104. 1 equivalentes a las que habiendo sido nacionalizadas, han sido transformadas elaboradas o materialmente incorporadas en productos exportados definitivamente. Dicho de otro modo, mediante este régimen se posibilita que las personas naturales o empresas exportadoras que hayan nacionalizado insumos o materias primas utilizadas en procesos de producción de mercancías de exportación, puedan importar nuevamente la misma cantidad de insumos o materias primas, denominadas por la norma como “mercancías equivalentes”, sin pagar ningún impuesto de importación lo que incluye derechos arancelarios y tributos internos, independientemente, tal como veremos, si provienen del mismo país o países de los que fueron importados previamente o si tienen valores en aduanas distintos a los que tuvieron en la primera oportunidad. Así, los insumos importados mediante este mecanismo tendrán libre disposición por parte de las empresas exportadoras, y gozarán del derecho a solicitar nuevamente la reposición de mercancías en franquicia en tanto hayan sido utilizados nuevamente en la producción de bienes que hayan sido exportados. Un ejemplo práctico nos puede ayudar a entender mejor este mecanismo. Imaginemos que una empresa que se encarga de fabricar muebles para exportación tiene que importar una serie de insumos del exterior entre los que se encuentra la cola, los clavos, los cojines, las telas y algunas pequeñas piezas de aluminio. Su proveedor en Estados Unidos le ha cotizado un valor total por dichos insumos de US$15,000.00. Esta empresa los recibe en nuestro país y solicita su nacionalización pagando para ello el íntegro de los tributos de importación (derechos arancelarios, Impuesto Selectivo al Consumo, Impuesto General a las Ventas, Impuesto de Promoción Municipal, así como cualquier otro que grave la importación definitiva de bienes). Hasta acá, lo que hay es una operación de importación definitiva normal y todavía no se ha hecho uso de ningún beneficio. Con los insumos importados la empresa fabrica los muebles y luego solicita la exportación de los mismos. Es en este momento (al exportar los muebles) en que el beneficiario solicita el acogimiento al régimen de Reposición de Mercancías en Franquicia a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT, la misma que, luego de acreditar la salida de los muebles que fueron fabricados con los insumos antes referidos, expedirá un Certificado de Reposición por los mismos. Ahora bien, el productor podrá solicitar al mismo proveedor en Estados Unidos o a uno distinto (inclusive a otro de cualquier país del mundo) que le envíe nuevamente la misma cantidad de cola, clavos cojines, telas y piezas de aluminio (el precio de los mismos inclusive podría variar) pero esta vez, cuando los referidos insumos arriben a nuestro país, la empresa beneficiaria podrá solicitar su importación sin que tenga que pagar los tributos haciendo uso del Certificado de Reposición emitido previamente por la SUNAT. La lógica de este régimen aduanero es que si se nacionalizó una cantidad de bienes (por los que se pagaron tributos de importación) que finalmente no se consumieron en nuestro país sino que sirvieron para la fabricación de mercancías que se exportaron fuera del territorio aduanero peruano, se tenga derecho nuevamente a traer o reponer los mismo insumos que se utilizaron sin el pago de tributos de importación porque se entiende que ya fueron pagados en su oportunidad. Tipo de mercancías pueden acogerse a este régimen Las mercancías que pueden someterse a este régimen son los insumos, materias primas, productos intermedios, partes y piezas, catalizadores4, aceleradores5 o ralentizadores6. 4 Catalizador: Cuerpo dotado de propiedades catalíticas capaz de iniciar, acelerar o retardar una reacción química sin descomponerse ni combinarse. 5 Acelerador: Producto que provoca aumento de velocidad de una reacción química. 6 Ralentizador: Producto que retiene o retarda una reacción química. 2 Como vemos, no hay una lista cerrada de bienes por los cuales se pueda solicitar este régimen, teniendo en cuenta que los insumos pueden variar de acuerdo a la actividad de la empresa exportadora. Sin embargo, lo que sí existe es una mención expresa de aquellos bienes que no pueden acogerse a este régimen, así tenemos: los que intervengan de manera auxiliar en el proceso productivo tales como los combustibles o cualquier otra fuente energética cuando su función es la de generar calor o energía para la obtención del producto exportado. Tampoco se consideran los repuestos y los útiles de recambio que se consuman o empleen en la obtención de estos bienes. Haciendo entonces la salvedad de lo que no puede ser materia de este régimen aduanero es importante precisar que lo que se repone es lo que es calificado por la legislación aduanera como “mercancía equivalente”. Entonces, si se va a importar mercancías equivalentes a las que previamente se importaron y se utilizaron como insumo en un producto a exportar, entonces se podrá solicitar este beneficio que le permitirá al exportador reponer la misma cantidad de mercancías equivalentes sin el pago de los tributos de importación tal como ya hemos mencionado. Mercancía equivalente El concepto de mercancía equivalente resulta importante puesto que define qué tipo de bien puede ser importado con la exoneración de los tributos de importación. Es decir, este mecanismo no obliga a que se reponga únicamente la misma mercancía, tal como veremos, sino que el concepto es más amplio. Así, se entiende como mercancía equivalente a aquella mercancía idéntica o similar a la que fue importada, precisándose como “idéntica” a aquella igual en todos los aspectos referidos a: calidad, marca y prestigio comercial. Por su parte, “similar” es aquella que sin ser igual en todos los aspectos a la importada, presenta características próximas a ésta en cuando a especie y calidad. Por otro lado, conviene precisar en este punto que para gozar de la reposición, los insumos a reponer pudieron haber venido del exterior y haber sido nacionalizados directamente; también pudieron ser aquellos que fueron nacionalizados luego de que previamente ingresaron al territorio aduanero bajo el régimen de admisión temporal o importación temporal (otros regímenes aduaneros cuyas características y procedimientos están regulados también de manera particular por la legislación aduanera7). Lo importante en este caso es que dichos insumos hayan resultado incorporados en el producto de exportación. Asimismo, se podrá gozar de régimen aduanero cuando aquella mercancía importada definitivamente ha gozado de una exoneración tributaria parcial o total así como aquella que haya sido sometida a un fraccionamiento de pago de los tributos de importación y aún no se haya cumplido con cancelar la totalidad de las cuotas comprometidas. Lo que se pretende con este beneficio es brindar al exportar una herramienta legal que le sirva para reponer la misma cantidad de aquella mercancía que previamente importó, sin interesar que en dicha importación no se hayan cancelado los tributos en vista de haberse acogido a una exoneración o desgravación establecida en la Ley o en Convenios Internacionales, o que el pago de estos tributos se estén cancelando de manera parcial. El régimen está referido a reposición de mercancías y no de tributos. La condición que se establece es que el insumo utilizado que sustentará la reposición esté nacionalizado, y ello 7 Sobre los regímenes aduaneros de “Admisión Temporal” e “Importación Temporal” se puede consultar el “Manual de Legislación de Comercio Exterior”, publicación del Estudio Muñiz, Ramírez, Pérez-Taiman & LunaVictoria abogados, elaborado por los Dres. Pamela Silvestre Góngora, Eduardo González Espinoza, César Alva Falcón y Oswaldo Alvarado Grande. 3 ocurre incluso cuando su importación haya gozado de una exoneración o el pago de los tributos se haga de manera fraccionada. Quiénes pueden acogerse a la Reposición Tienen derecho a la Reposición de Mercancías en Franquicia el importador-productor (persona natural o jurídica) que hubiera exportado por canales propios o a través de terceros productos en los que se han utilizado mercancías previamente nacionalizadas por el mismo beneficiario. En este caso, si bien se acepta legalmente que la exportación del producto exportado se pueda efectuar a través de un tercero, lo que es imprescindible es que quien solicite este régimen aduanero importe de manera definitiva, figurando para ello en la Declaración Única de Aduanas- DUA de importación definitiva, los bienes a reponer. Asimismo, además de ser importador, el beneficiario de este régimen requiere demostrar que es productor de los bienes que serán exportados. Un ejemplo de esta condición de importador-productor la constituye una empresa que importa azúcar y colorantes para posteriormente fabricar bebidas gaseosas que serán exportadas. Esta empresa no podría comprar localmente los insumos pues necesariamente el régimen de Reposición de Mercancías en Franquicia exige que estos sean importarlos, para lo cual se deberá numerar una DUA. Además esta empresa no podrá encargar la producción de las bebidas gaseosas a terceros sino que deberá producirlas ella misma. Una vez obtenido el bien final, la exportación podrá ser llevada a cabo por esta empresa; sin embargo, para esta fase, la legislación también permite que pueda efectuarlo un tercero. Los plazos a tomar en cuenta y la forma de solicitar el acogimiento Las normas que regulan este régimen exigen que los insumos importados se utilicen dentro del plazo de un año contado a partir de la fecha de numeración de la DUA de importación hasta la fecha de la DUA de exportación del bien final. Así por ejemplo, si se importaron hilados de algodón el 03 de abril de 2005, con los cuales se elaboraron polos y chompas, éstos debieron exportarse a más tardar el 03 de abril del 2006. Ahora bien, para acogerse a este régimen aduanero el beneficiario deberá presentar la DUA de exportación definitiva correspondiente a los productos en cuya elaboración se incorporó insumos importados. En este sentido, en dicha DUA de exportación se deberá manifestar la voluntad de acogerse a este régimen, lo cual en la práctica implica que se tenga que consignar el código 12 en el recuadro 7.28 de la referida DUA; sin embargo, creemos que nada impediría a que la simple expresión de acogimiento (“Deseo acogerme a la Reposición de Mercancías en Franquicia”) pueda ir manifiesta en el recuadro de “observaciones”. Una vez efectuada la exportación y haber solicitado el acogimiento al régimen, la SUNAT deberá emitir un documento denominado “Certificado de Reposición”. Una vez obtenido este certificado, la importación de las mercancías que serán materia de este beneficio, deberá efectuarse en el plazo de un año, contado a partir de la fecha en que emitió el Certificado de Reposición. Debe tomarse en cuenta que este es el plazo de vigencia o de validez que tiene dicho documento. Exportación del producto que sustenta la Reposición La exportación del producto final puede realizarla el importador-productor directamente o a través de un tercero. Una vez exportado el producto final el Certificado de Reposición será expedido por la misma cantidad de mercancías importadas que fueron directamente utilizadas en el proceso productivo de los bienes exportados, exceptuándose de ello a las mercancías contenidas en los excedentes con valor comercial (residuos, desperdicios y subproductos con valor comercial obtenidos en la producción) los que podrán acogerse al régimen en caso se produzca su exportación. 4 En este caso, la norma entiende que los excedentes con valor comercial serán vendidos por el exportador en el mercado local y allí obtendrá su beneficio, razón por la cual no los considera para la reposición, salvo que sean exportados independientemente. Importación de las mercancías equivalentes El Certificado de Reposición podrá ser utilizado dentro del plazo de su vigencia para reponer aquellas mercancías equivalentes que provengan del exterior, de un CETICOS8 o de ZOFRATACNA. Asimismo, se permite utilizar el Certificado para nacionalizar mercancías equivalente que se encuentren bajo el régimen de Depósito de Aduana, Admisión Temporal o Importación Temporal previo al cumplimiento de las obligaciones establecidas para cada uno de los regímenes antes mencionados. Finalmente es importante precisar en este acápite que la importación de la mercancía a reponer es materia de reconocimiento físico obligatorio por parte de las autoridades aduaneras, esto como es lógico, con la finalidad de corroborar la equivalencia de las mercancías importadas. Sobre el Certificado de Reposición a) Uso del Certificado El Certificado se utiliza en la importación de mercancía equivalente a la que previamente ya había importado y consumido en el proceso productivo de un bien exportado, pudiendo utilizarse incluso en una Intendencia distinta a la que lo expidió. b) Transferencia del Certificado de Reposición Con la celeridad del tráfico comercial se hizo necesaria la posibilidad de transferir el Certificado de Reposición, pues suelen darse casos que por planeamiento, abastecimiento, o consumo en el mercado interno, el referido certificado no sea utilizado por el exportador, ello sin tomar en cuenta el plazo de vigencia de este documento de tan sólo doce meses. En ese orden de ideas, el beneficiario del Régimen de Reposición puede transferir total o parcialmente el Certificado de Reposición a terceros, mediante el endose en el mismo documento. Sin embargo, dicha transferencia se debe comunicar a la Aduana, con la siguiente documentación: - Un escrito indicando el número del Certificado, nombres del endosante y endosatario. - Copia del Certificado con el endose correspondiente en el rubro observaciones. c) Uso parcial del Certificado de Reposición El Certificado de Reposición podrá aplicarse en forma total, parcial o acumularse en un solo despacho de importación dentro del plazo de su vigencia (un año). 8 Sobre CETICOS se puede consultar el artículo “Centros de Exportación, Transformación, Industria, Comercialización y Servicios” elaborado por el Dr. Eduardo González Espinoza, en Revista Estudios Privados N° 3, publicada por los graduados por la UPSMP. 5 Si por efecto del reconocimiento físico obligatorio, se comprueba que las mercancías no son equivalentes a las consignadas en el Certificado de Reposición o que las declaradas por serie exceden a la cantidad autorizada en el Certificado, éstas podrán nacionalizarse, previo pago de los tributos de importación y otros documentos cuando corresponda. Incidencias con el Certificado de Reposición Puede darse el caso donde la obtención del beneficio sea observada por la Aduana, sobretodo en las siguientes situaciones a) Nulidad o modificación del Certificado de Reposición Tratándose de la nulidad o modificación de la cantidad de mercancía a reponer señalada en los ítems que conforman el Cuadro de Coeficiente Insumo-Producto, el Área de la Aduana que expidió el Certificado tramita la nulidad o modificación del beneficio otorgado con notificación a las Aduanas donde se hubiere aplicado el beneficio, para el cobro de los tributos respectivos. Cuando se trate de modificar la cantidad autorizada por una mayor, la Aduana emisora del Certificado de Reposición, mediante resolución de Intendencia o del área correspondiente ordena la emisión de un nuevo Certificado por el faltante y con la misma fecha de vencimiento al inicialmente otorgado. b) Pérdida, deterioro, destrucción parcial o total del Certificado de Reposición En caso de pérdida, deterioro, destrucción total o parcial de un Certificado de Reposición, el beneficiario puede solicitar ante la Intendencia de Aduana de Exportación, la emisión de un nuevo certificado. La fecha de vencimiento del nuevo Certificado es la misma del documento original y consignará el saldo que se mantenga en la cuenta corriente del régimen, tomando en cuenta por ello, los anteriores usos del certificado en importaciones anteriores. Documentos a presentar Los documentos a presentar para acogerse al régimen son: a) Copia de la DUA de Exportación o Declaración Simplificada donde se exprese la voluntad de acogerse a la Reposición, consignando para ello el código 12. b) Copia de la DUA de Importación o Declaración Simplificada por el cual se acredite el ingreso legal de los insumos utilizados en el producto final exportado, con el comprobante que acredite que los tributos han sido debidamente cancelados cuando la importación esté gravada, además de su factura correspondiente. c) Copia de la Factura de importación correspondiente a la DUA de importación o Declaraciones Simplificadas de importación presentadas. d) Si el importador se ha acogido a un fraccionamiento de pago de los tributos de importación, deberá adjuntar copia de la última liquidación de cobranza debidamente cancelada. e) Copia de la Liquidación de cobranza debidamente cancelada en el caso de multa por presentación extemporánea del Cuadro de Insumo Producto. 6 f) Cuadro de Coeficiente Insumo-Producto en donde se acredite la cantidad de insumo utilizado en el producto final materia de exportación. Este Cuadro debe ser presentado previamente en la mesa de partes del Ministerio al cual pertenece la empresa exportadora, y el cargo de tal presentación con el sello original del Ministerio será presentado a la Aduana. Infracción y Sanción aplicable al régimen de Reposición de Mercancías en Franquicia (D.S. Nº 013-2005-EF) Es sancionada con multa equivalente al doble de los tributos aplicables a la mercancía objeto de reposición, la infracción consistente en consignar datos incorrectos en el cuadro de coeficientes de insumo producto que se haya presentado ante la SUNAT. Dicha multa sólo se aplicará en la medida de que exista incidencia en su determinación, de lo contrario se aplicará sólo el 0,10 de la UIT. La infracción se encuentra establecida en el artículo103° e) 5 del Texto Único Ordenado de la Ley General de Aduanas (Decreto Supremo Nº 129-2004-EF) y en la Tabla de Infracciones y Sanciones establecida en el Decreto Supremo 013-2005-EF. Cabe señalar que dicha infracción también puede encontrarse dentro del alcance del Régimen de Incentivos o Rebaja de Multas contemplado en las disposiciones legales vigentes: artículo 112º y 113º del TUO de la Ley General de Aduanas lo que eventualmente permitirá rebajar la multa en un 90%, 70%, 60% ó 50% dependiendo de cada caso. Lima, julio 2006 En: Revista "Normas Legales", Tomo 362, Julio del 2006 7