Junio de 2010 Dictamen del Seguro Social en México C.P. Juan Demetrio Castillo Galindo [email protected] Antecedentes de la Seguridad Social Antes de comentar lo relativo al dictamen del Seguro Social, creo conveniente hacer una breve reseña histórica de los orígenes de la Seguridad Social en México y del Instituto creado para regirla. En México, la seguridad social nace de la Carta Magna promulgada el 5 de febrero de 1917. El artículo 123, en su apartado “A” fracción XXIX, estableció las bases de lo que hoy conocemos como Ley del Seguro Social (LSS). Dicha fracción constitucional ha sufrido diversas modificaciones a través de los años, quedando actualmente como sigue: Es de utilidad pública la Ley del Seguro Social y ella comprenderá seguros de invalidez, de vejez, de vida, de cesación involuntaria del trabajo, de enfermedades y accidentes, de servicios de guardería y cualquier otro encaminado a la protección y bienestar de los trabajadores, campesinos, no asalariados y otros sectores sociales y sus familiares. En 1942 se elaboró el primer proyecto de la LSS, mismo que se aprobaría como iniciativa de Ley el 19 de enero de 1943, dando origen a la primera LSS en México. Posteriormente, el 12 de marzo de 1973 se promulgó la segunda LSS y el 21 de diciembre de 1995 se promulgaría la tercera LSS, misma que se encuentra vigente hasta la fecha. La seguridad social tiene por finalidad garantizar el derecho a la salud, la asistencia médica, la protección de los medios de subsistencia y los servicios sociales necesarios para el bienestar individual y colectivo, así como el otorgamiento de una pensión que, en su caso y previo cumplimiento de los requisitos legales, será garantizada por el Estado. Como un instrumento básico de la Seguridad Social, se decretó la creación de un organismo público descentralizado, con personalidad y patrimonio propios, denominado Instituto Mexicano del Seguro Social. (IMSS). Nacimiento del dictamen del Seguro Social Como una necesidad de vigilar el correcto cumplimiento de las obligaciones en materia del Seguro Social, en 1985 surgió el Dictamen de Contador Público, que constituye una herramienta de fiscalización indirecta hacia los patrones. El Dictamen de Seguro Social se estableció inicialmente de manera voluntaria. Sin embargo, a partir de 2003 este dictamen es de carácter obligatorio, de conformidad con lo dispuesto por los artículos 16 de la LSS y 18 del decreto que reformó diversas disposiciones de la LSS, publicadas en el Junio de 2010 Diario Oficial de la Federación el 20 de diciembre de 2001. Dictamen Obligatorio De acuerdo con el artículo 16 de la LSS, los patrones que cuenten con un promedio anual de 300 o más trabajadores en el ejercicio fiscal inmediato anterior, están obligados a dictaminar el cumplimiento de sus obligaciones ante el IMSS por contador público autorizado, en los términos que se señalen en el reglamento que al efecto emita el Ejecutivo Federal. En la práctica ha existido la controversia de qué se considera como ejercicio fiscal inmediato anterior, para los fines de determinar el promedio de trabajadores. Al respecto, las autoridades del IMSS en diversos foros han establecido que el ejercicio de referencia lo constituye el que corresponde al ejercicio fiscal por el cual se presenta el aviso de dictamen. Es decir, si el aviso se presenta en marzo de 2010, el ejercicio fiscal inmediato anterior corresponde al 2009. Sin embargo, existen interpretaciones de colegas que consideran que sería 2008 el que debe de considerarse para el promedio de 300 ó más trabajadores. Dictamen opcional Los patrones que no se encuentran en el supuesto del artículo 16 antes referido, podrán optar por dictaminar sus aportaciones al IMSS por contador publico autorizado, en los términos del reglamento de la LSS. Aviso de presentación del dictamen De conformidad con lo establecido en el artículo 156 del reglamento de la LSS para la formalización del dictamen a que se refiere el artículo 16 de la Ley, el patrón presentará al Instituto el aviso correspondiente en los formatos autorizados por este mismo organismo, dentro de los cuatro meses siguientes a la terminación del ejercicio fiscal inmediato anterior,. En el caso de los patrones que tengan dos o más registros patronales, se presentará un único aviso que comprenderá todos los registros. El aviso correspondiente debe ser firmado tanto por el patrón o representante legal, como por el Contador Público dictaminador, y deberá presentarse en la Subdelegación que corresponda al domicilio fiscal del patrón. Los patrones con actividad en la industria de la construcción podrán presentar aviso de dictamen conforme a lo antes expuesto, o bien, por cada una de sus obras. Una vez autorizado el aviso para dictaminar, la Subdelegación no podrá autorizar ningún otro procedimiento de corrección. De no presentarse el dictamen, el IMSS emitirá orden de visita al patrón. Plazo y forma de presentación del dictamen De conformidad con el artículo 161 del Reglamento, el plazo para presentar el dictamen del Contador Público será a más tardar el 30 de septiembre siguiente al del ejercicio fiscal inmediato anterior. El dictamen se presenta en forma impresa en cuadernillos que contienen la documentación e información requerida por la LSS y su reglamento, ante la Subdelegación donde se presentó el aviso de dictamen. Contrato de servicios profesionales Es de suma importancia que el trabajo profesional del contador publico en la preparación del dictamen de IMSS se formalice mediante un contrato de prestación de servicios, donde se establezca una cláusula en la que el patrón se obliga a cubrir las diferencias de las cuotas obrero patronales determinadas como consecuencia de la revisión del contador publico, en cumplimiento de la LSS y sus reglamentos. Actualmente, el IMSS está en proceso de establecer que el dictamen se presente por medios electrónicos mediante un programa denominado Sistema Único de Dictamen (SUDI). Sin embargo, es probable que no esté completo dicho programa en fechas próximas. De no presentarse el dictamen por medios electrónicos a través del SUDI, el instituto ha establecido que además de los cuadernillos se presente la información en diskette. Junio de 2010 Responsabilidad del dictamen De acuerdo con las disposiciones del articulo 16 de la LSS, es indudable que la obligación de presentar el dictamen fiscal ante el IMSS le corresponde únicamente al patrón. La elaboración o formulación del dictamen es obligación del contador público autorizado, conforme a lo establecido en el artículo 163 del reglamento de la LSS. • Cédula descriptiva de subcontratistas Requisitos para la presentación del dictamen Para la presentación del dictamen ante la subdelegación correspondiente, se deberá contar con lo siguiente: • El dictamen y sus anexos debidamente firmados por el patrón o representante legal del patrón, y el contador público autorizado • Presentación de avisos afiliatorios y movimientos salariales producto del dictamen • Pago de las diferencias de las cuotas obrero patronales determinadas en el dictamen Contenido del dictamen De conformidad con los artículos 163, 164 y 166 del reglamento de la LSS, el dictamen que elabore el contador público autorizado deberá comprender lo siguiente: • Carta de presentación del dictamen • Opinión del contador público autorizado, que podrá ser: a) b) c) d) e) • Limpia Sin salvedades Con salvedades Con abstención de opinión Con opinión negativa Anexos del dictamen: o Informe sobre la situación del patrón o Análisis de cuotas, comprobante de pago, constancia de presentación de avisos afiliatorios o Análisis de percepciones de trabajadores o Conciliación de salarios en registros contables con los manifestados al IMSS o Reporte de actividad, clasificación y grado de riesgo de la empresa. En el caso de patrones dedicados a la industria de la construcción que dictaminen por ejercicios fiscal o por obra, además de los anexos señalados anteriormente, deberán incluir lo siguiente: • Cédula descriptiva de la ubicación de la obra u obras ejecutadas • Análisis de percepciones de trabajadores de las obras relativas al registro patronal dictaminado Posición del contador público ante el incumplimiento del patrón del pago de diferencias determinadas en el dictamen De acuerdo con lo establecido en los artículos 126 y 149 del reglamento de la LSS, las cédulas de determinación por cuotas obrero patronales omitidas derivadas del dictamen, deberán pagarse con la actualización y recargos correspondientes antes de la presentación del dictamen, o pagarse hasta en doce parcialidades con garantía del interés fiscal. Por lo anterior, ¿cuál es la posición del contador público ante la falta de pago del patrón de las diferencias determinadas en el dictamen? En este caso, el dictaminador debe presentar el cuadernillo del dictamen al representante legal y a la administración de la empresa, mediante un escrito que deberán firmarle con fecha de recibido. Adicionalmente se recomienda acudir a la subdelegación que corresponda a presentar dicho escrito y obtener constancia de recibido del IMSS, intentando con ello evitar que le sea suspendido el registro atendiendo a lo dispuesto en el artículo 176 del reglamento. Con dicho escrito, el contador público Junio de 2010 dictaminador tendrá elementos para impugnar la sanción que pretenda imponer el IMSS. Por otra parte, es mi opinión que el dictamen debiera en este caso presentarse emitiendo una opinión con “salvedad”. Sin embargo, en virtud de la disposición mencionada, el IMSS no acepta el dictamen cuando se determinen diferencias y no se acredite su pago. Sanciones a las que está sujeta el contador público autorizado que elabora el dictamen Cuando el IMSS detecte irregularidades en la elaboración e integración del dictamen imputables al contador público, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 176 del reglamento, podrá imponer las sanciones siguientes: • • • Amonestación Suspensión del registro Cancelación del registro Comentario final Como puede apreciarse, la posición del contador público es complicada cuando habiendo formulado su dictamen, éste no puede presentarse y aceptarse por el IMSS debido al incumplimiento del patrón del pago de las diferencias resultantes de dicho dictamen.Esta situación por una parte genera un conflicto con el cliente y por otra parte coloca al contador público en una posición de indefensión que le permita salvaguardar su responsabilidad por la falta de presentación oportuna del dictamen del seguro social. ### El C.P. Juan Demetrio Castillo Galindo es Socio de Auditoría de Horwath Castillo Miranda Oficina Monterrey. © 2010 Castillo Miranda y Compañía, S.C. es miembro de Crowe Horwath International, una asociación Suiza. Cada firma miembro de Crowe Horwath International es una entidad legal separada e independiente. El contenido de esta publicación es de carácter general. Si desea obtener mayor información, por favor contacte a nuestros especialistas. Junio de 2010 Fundada en 1943, Horwath Castillo Miranda es una de las principales firmas de contadores públicos y consultores de negocios en México. Horwath Castillo Miranda provee soluciones de negocio innovadoras en las áreas de Auditoría, Impuestos, Finanzas Corporativas, Consultoría de Riesgos, Consultoría en Hotelería y Turismo, Control Financiero (outsourcing) y Tecnología de Información. Nuestra Presencia en México México Guadalajara Monterrey Paseo de la Reforma 505-31 06500 México, D.F. 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