Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de

Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
XVII CONGRESO INTERNACIONAL DE INVESTIGACION EN CIENCIAS
ADMINISTRATIVAS
TITULO DE LA PONENCIA:
“MITOS Y REALIDADES DEL OUTSOURCING EN LA NUEVA LEY FEDERAL DE
TRABAJO EN MEXICO”
NOMBRE DE LOS AUTORES:
DR. ELEAZAR ANGULO LOPEZ
[email protected]
DRA. MAGDA EVELIA MENDOZA SANCHEZ
[email protected]
DRA. MARTINA FLORES VIZCARRA
[email protected]
INSTITUCION DE ADSCRIPCION:
FACULTAD DE CONTADURIA Y ADMINISTRACION DE LA
UNIVERSIDAD AUTONOMA DE SINALOA
MESA DE PARTICIPACION:
ASPECTOS LEGALES EN LOS NEGOCIOS
Guadalajara, Jalisco a 23 de abril del 2013
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
RESUMEN
El estudio de las disposiciones fiscales en los últimos años ha sido un factor importante
en la toma de decisiones en las organizaciones mexicanas. El complejo Sistema
Tributario Mexicano requiere de un amplio estudio de profesionistas que se encuentran
en constante actualización y que además asesoran a las empresas y analizan las
diversas opciones legales permitidas en las disposiciones fiscales vigentes, el cual
permitirán ahorros considerables por la minimización de la carga tributaria. En este
sentido, el estudio de las estrategias fiscales, de seguridad social y laboral en las
empresas requiere de la implementación de figuras jurídico-fiscales adecuadas a cada
régimen fiscal en particular. La utilización de la figura del outsourcing en las empresas
regionales sinaloenses en los últimos años ha sido considerada como una herramienta
de estrategia fiscal, así como de seguridad social y laboral pero el abuso en su
implementación a propiciado llamar la atención tanto para las autoridades fiscales
como las de seguridad social que de manera conjunta están trabajando llevando a cabo
un gran número de visitas domiciliarias a las empresas que actualmente se encuentran
utilizando la figura del outsourcing. Es por este motivo trascendental que es necesaria
la presente investigación.
PALABRAS CLAVES: Ley Federal de Trabajo, Outsourcing, Tercerización.
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
INTRODUCCION
El presente trabajo de investigación es elaborado con el fin de participar en el XVII
CONGRESO
INTERNACIONAL
DE
INVESTIGACION
EN
CIENCIAS
ADMINISTRATIVAS cuyo tema central de este congreso es “LAS CIENCIAS
ADMINISTRATIVAS ANTE LOS RETOS DEL EMPLEO Y LA CRISIS LABORAL
MUNDIAL” que convoca la UNIVA a realizarse del día 23 al 26 de abril del 2013 en la
ciudad de Guadalajara Jalisco, México. Cabe destacar que este estudio es un proyecto
de investigación en proceso.
En la presente ponencia son analizadas las diversas estrategias fiscales que las
organizaciones en México han utilizado como una herramienta indispensable para
minimizar su carga tributaria y poder ser competitivos en el mercado nacional e
internacional. La utilización de ciertas figuras jurídicas y fiscales son opciones que las
mismas disposiciones tributarias permiten a los contribuyentes llevar a cabo, por tal
motivo, las organizaciones sinaloenses que actualmente se encuentran bien
asesoradas en el área fiscal y legal obtienen beneficios y ahorros significativos, así
como también los aspectos más importantes a las modificaciones de la nueva Ley
Federal de Trabajo.
Derivado de las constantes modificaciones al Sistema Tributario Mexicano1 en los
últimos años, las empresas mexicanas buscan nuevas alternativas que les permitan
minimizar sus cargas tributarias dentro del marco legal. Con base a lo anterior, las
empresas han utilizado como herramienta, diversas estrategias fiscales con el objetivo
de disminuir el pago del citado Impuesto.
Los escenarios futuros de la empresa mexicana de sostenerse la situación actual
sin aplicar las estrategias fiscales manifestadas en los diversos ordenamientos fiscales
vigentes, no permitirá mayor desarrollo y crecimiento del entorno. Por tal motivo, las
empresas obtendrán una carga fiscal muy elevada y no podrán cumplir con sus
obligaciones ante terceros. Bajo este contexto y dadas las grandes expectativas la
interrogante central que orienta nuestro trabajo y que buscamos respuesta en la
presente investigación es:
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STM, son las siglas utilizadas en la presente investigación para identificar al Sistema Tributario
Mexicano.
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
¿Cuáles son las implicaciones del outsourcing en materia fiscal, de seguridad social y
laboral que a las empresas Mexicanas han impactado derivado de las últimas
modificaciones a la legislación laboral?
Esta ponencia es llevada a cabo porque es de interés general para las empresas
mexicanas, y en particular a las sinaloenses el cual existe inquietud para conocer las
modificaciones en materia de outsourcing de acuerdo a la nueva Ley Federal de
Trabajo, además las diversas estrategias que en los últimos años han utilizado para
minimizar la carga tributaria. Hoy en día las obligaciones fiscales para los
contribuyentes ya no deben tratarse como un tema secundario, debe formar parte de la
gran estrategia de toda la empresa, siendo preciso buscar los mejores caminos
alternos de cómo pagar los impuestos para cada caso en concreto, es decir,
confeccionar trajes a la medida para cada tipo de empresa o empresario.
ENFOQUE TEORICO
En este apartado de la ponencia se presenta el marco teórico inicial diseñado para el
estudio de Las modificaciones en materia laboral y las implicaciones fiscales que
actualmente las empresas utilizan la figura del outsourcing. Para ello fue necesario
llevar a cabo una revisión bibliográfica exhaustiva por especialistas en el tema central
de la presente investigación. El complejo estudio de las disposiciones fiscales amerita
realmente su análisis iniciando con los antecedentes investigativos en los cuales son
abordados estudios realizados por investigadores de gran prestigio que nos permiten
definir conceptos esenciales del tema central a investigar. Dichas aportaciones son con
base en casos reales y concretos que en su momento fueron estudiados utilizando rigor
metodológico.
Krebs Perez (2006:57) señala que una buena planeación fiscal debe cubrir
una serie de características esenciales como: que no se violen disposiciones legales ni
fiscales, que no se dé lugar al chantaje, que no se pierda el control de la empresa y que
se soporte y fundamente adecuadamente. En el mismo sentido Diep Diep (2001:15)
manifiesta que la planeación fiscal puede entenderse, como la evaluación de diferentes
situaciones fiscales que pueden producir una determinada operación y que tenga como
resultado que se pague un menor importe de impuestos, con ello no se estaría
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evadiendo al fisco y, por lo tanto, evitando la responsabilidad de aportar para el
bienestar común, solo se estaría cumpliendo con esta obligación de manera justa.
Cabe destacar que para el estudio del outsourcing fueron analizados autores
como Bettinger (2002), Moran Mendoza (2005), Corona Funes (2007), por mencionar
algunos, el cual realizan aportaciones interesantes, así como revistas especializadas,
tales como IDC, consultorio fiscal, puntos finos, practica fiscal, etc.
OBJETIVOS
Para este trabajo de investigación nos hemos planteado los siguientes objetivos
referentes a las estrategias fiscales:
- “La utilización de la figura del outsourcing por parte de las organizaciones
ha
impactado considerablemente en materia fiscal de acuerdo con las últimas
modificaciones a la Ley del Impuesto sobre la Renta, Ley del Seguro Social y Ley
Federal de Tabajo”
- “Los especialistas en materia fiscal, de seguridad social y laboral en los últimos años
han utilizado las herramientas necesarias para implementar nuevas estrategias que
han beneficiado a las empresas en Mexico”.
METODOLOGIA
El enfoque, que de acuerdo a las características particulares de esta investigación será
el cualitativo, el cual parte de la realidad y está basada en el proceso de recolección y
análisis de datos no estandarizados, además no se efectúa una medición numérica.
En este sentido es pertinente desatacar que solamente son analizados algunos
hallazgos encontrados durante la investigación. Las implicaciones fiscales del
Outsourcing incluye el estudio de las personas que intervienen en el fenómeno, la
profundidad de los datos que proporcionan las empresas que utilizan esta figura como
herramienta para minimizar la carga fiscal y laboral, así como el abuso y en algunos
casos la simulación en la utilización del Outsourcing. Otro aspecto importante a
considerar, es el impacto en la disminución recaudatoria que en los últimos años ha
representado para las autoridades fiscales, así como para las de seguridad social, por
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
el hecho de que un gran número de empresas han utilizado esta figura como estrategia
fiscal.
RESULTADOS PREVIOS
En los últimos años, partiendo de concepto de outsourcing, algunas empresas
desarrollaron a nivel nacional esquemas de “planeación fiscal” sustentadas en una
interpretación artificial de artículos de ley, mismas que han sido sujeto de controversias
en los tribunales. Entre éstas, podemos mencionar las siguientes:
a) Sociedades cooperativas de producción, que constituyen un “fondo de previsión
social” de donde reparten a los socios cooperativistas cantidades importantes de dinero
por este concepto, como ingresos no gravados y no declarados al Fisco.
b) Sociedades en nombre colectivo y en comandita simple, que también entregan
montos significativos por concepto de “alimentos”, mismo que interpretan de una
manera demasiado amplia, para que incluya prácticamente todas las necesidades que
tiene una persona.
c) Sociedades integradoras e integradas, en las que las facilidades otorgadas por el
Decreto que promueve la organización de empresas integradoras (1993) permiten
deducir facturas en la integrada por concepto de prestación de servicios.
De acuerdo a lo anterior, Corona Funes (2007) señala que las figuras brevemente
descritas anteriormente gozan de algunas ventajas fiscales legales y válidas
lamentablemente, mediante el uso desmesurado se llegó a desvirtuarse la razón de
ser de las mismas, a tal grado que muchas empresas asesoradas por “vendedores de
estrategias” llegaron a desaparecer nóminas enteras y traspasar a todo el personal a
algún esquema de los mencionados. Al respecto nos permitimos hacer las siguientes
reflexiones:
a) Sociedades cooperativas de producción: El fondo de previsión social está previsto
por la ley para cubrir cierto tipo de prestaciones para prevenir eventos inciertos, y no se
puede manipular para entregar las cantidades enteras que en realidad corresponden a
salarios.
b) Sociedades en nombre colectivo y en comandita simple: El concepto de “alimentos”
fue interpretado de manera errónea, ya que se tomó de base una definición del Código
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Civil que se refiere a los derechos de los menores de edad a obtener una pensión
alimenticia que sea suficiente para cubrir comida, vestido, habitación y asistencia
médica.
c) Sociedades integradoras e integradas: Creadas por el legislador para apoyar a las
empresas pequeñas a sumar esfuerzos y adquirir mayores beneficios económicos y
mejor capacidad negociadora, estas figuras han sido manipuladas enviando
deducciones excesivas de la integradora a la integrada por la flexibilidad que existe en
la expedición de comprobantes.
Sánchez Miranda (2008), señala que en materia fiscal las implicaciones de la
figura del outsourcing existe el antecedente que las autoridades fiscales en el año de
2008 mediante un comunicado de prensa 39/2009 emite lo siguiente:
El Servicio de Administración Tributaria (SAT) informa que se han detectado
conductas de evasión fiscal en los esquemas de suministro de personal (outsourcing)
que se realizan utilizando la naturaleza jurídica de diversas sociedades mercantiles. La
conducta de evasión consiste en transferir a los trabajadores de las empresas a
Sociedades Cooperativas, Sociedades en Nombre Colectivo, Empresas Integradoras e
Integradas, con el propósito de evitar el pago de reparto de utilidades, impuestos
federales y locales, así como contribuciones de seguridad social. Este tipo de
conductas se han detectado gracias al esfuerzo compartido del Servicio de
Administración Tributaria, el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS) y el Instituto
del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores (INFONAVIT), para detectar,
investigar y fiscalizar a todos los involucrados en dichas prácticas. Este esfuerzo
conjunto tiene el propósito esencial de proteger a los trabajadores del país, quienes al
ser integrados a estos esquemas pierden el acceso a servicios de salud, pensiones de
cesantía y vejez, guarderías para sus hijos y crédito para una vivienda digna.
El IMSS y el INFONAVIT detectaron casos en donde se redujo drásticamente el
importe de cuotas y aportaciones a nombre de los trabajadores, al momento de ser
transferidos a dichas sociedades, situación que también afecta a los trabajadores en el
largo plazo, ya que los montos de sus pensiones y créditos hipotecarios, serán
inferiores a los que hubieran tenido derecho cuando cotizaban como trabajadores de
las empresas. Las revisiones serán coordinadas por un grupo estratégico de
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fiscalización que se encargará de dirigir y asesorar a los auditores de los tres
organismos a nivel nacional, con la finalidad de garantizar los mejores resultados. En el
primer año, se estima que la fiscalización conjunta impactará a 455 contribuyentes. En
una primera etapa, las auditorias estarán dirigidas a las Sociedades Cooperativas en
donde el SAT está teniendo muy buenos resultados, así como a las empresas y
empresarios vinculados, despachos de consultores y asesores.
El uso de dichas prácticas dio origen a las reformas en la Ley del Impuesto sobre
la Renta (LISR), en materia de prestaciones de previsión social, publicadas en el Diario
Oficial de la Federación el cuatro de junio de 2009 mediante el “Decreto por el que se
reforman y adicionan diversas disposiciones del Código Fiscal de la Federación y de la
Ley del Impuesto sobre la Renta.”. Con estas reformas se regula de manera expresa la
deducción y exención de las prestaciones de previsión social que otorgue cualquier
sociedad cooperativa a favor de sus miembros o socios. Al definirse de la siguiente
forma (artículo octavo, último párrafo de la LISR):
“Para los efectos de esta ley, se considera previsión social las erogaciones
efectuadas que tengan por objeto satisfacer contingencias o necesidades presentes o
futuras, así como el otorgar beneficios a favor de los trabajadores o de los socios o
miembros de las sociedades cooperativas, tendientes a su superación física, social,
económica o cultural, que les permitan el mejoramiento en su calidad de vida y en la
de su familia. En ningún caso se considerará previsión social a las erogaciones
efectuadas a favor de personas que no tengan el carácter de trabajadores o de socios
o miembros de sociedades cooperativas.”
Para los miembros o socios de las cooperativas, este tipo de prestaciones se
encontrarán exentas:
Las prestaciones de previsión social a favor de los socios cooperativistas:
 Ya están contempladas de manera expresa en la LISR.
 No podrán pagarse en efectivo a los socios.
 Deberán pagarse directamente a los prestadores de los servicios.
 Deberán estar soportadas con comprobantes a nombre de la sociedad.
 Serán un ingreso exento, pero con limites (Art. 109, fracción VI de la LISR).
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 En su totalidad: si la suma del total de las prestaciones de previsión social
más los ingresos que obtengan de dichas sociedades, no exceden del
equivalente a siete veces el salario mínimo general del área geográfica del
contribuyente (SMG) elevado al año (artículo 109, fracción VI y su penúltimo
y ultimo párrafos).
 Hasta por el equivalente a un SMG elevado al año: en el supuesto de que
las prestaciones y los ingresos excedan del equivalente a los siete SMG
elevados al año, por el excedente se pagara el ISR correspondiente.
Para determinar la suma de ingresos y prestaciones de previsión social, no
se incluirán las relativas a:

Jubilaciones, pensiones, haberes de retiro, pensiones vitalicias.

Indemnizaciones por riesgos de trabajo o enfermedades, que se concedan
de acuerdo con las leyes, contratos colectivos de trabajo o contratos ley.

Reembolsos de gastos médicos, dentales, hospitalarios y de funeral,
concedidos de manera general de acuerdo con las leyes o contratos de
trabajo.

Seguros de gastos médicos y seguros de vida

Fondos de ahorro, siempre que se reúnan los requisitos establecidos en la
fracción XXIII del artículo 31 de la LISR para su deducibilidad.
Bettinger (2002:24) afirma que en materia de deducción del fondo de previsión
social establecido por las sociedades cooperativas, los gastos que surjan de los
mismos serán deducibles cuando se disponga de los recursos y los fondos cumplan los
siguientes requisitos (arts. 31, fracción XXIII de la LISR, 57 y 58 de la Ley General de
Sociedades Cooperativas):
 Se constituya con la aportación anual del porcentaje, que sobre los ingresos
netos, sea determinado por la Asamblea General, quien al inicio de cada ejercicio
deberá fijar las prioridades para la aplicación del fondo, de conformidad con las
perspectivas económicas de la sociedad. Lo cual deberá acreditarse por la
sociedad
 Este destinado a conformar reservas para:
- Cubrir riesgos y enfermedades profesionales.
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- Formar fondos y haberes de retiro de socios.
- Formar fondos para primas de antigüedad.
- Formar fondos con fines diversos que cubran: gastos médicos y de funeral,
subsidios por la incapacidad, becas educacionales para los socios o sus hijos,
guarderías infantiles, actividades culturales y deportivas y otras prestaciones
de previsión social de naturaleza análoga.
En este último punto (excepto tratándose de pagos por subsidios por
incapacidad), la sociedad cooperativa deberá: pagar directamente las prestaciones a
los prestadores de servicios y a favor del socio cooperativista de que se trate y deberá
contar con la documentación comprobatoria expedida a su nombre.
Con la finalidad de preservar la deducibilidad de estas prestaciones, la sociedad
no podrá seguir entregando cantidades en efectivo a sus socios, debiendo efectuar
directamente los pagos por colegiaturas, rentas o hipotecas además de que los
comprobantes que amparen dichos gastos deberán solicitarse a nombre de la
sociedad. Respecto de los vales de despensa se consideran cumplidos los requisitos
previstos en el artículo 31, fracción XXIII de la LISR, toda vez que la cooperativa realiza
el pago directamente al proveedor de los vales y obtiene el comprobante a su nombre,
y simplemente entrega al socio los vales para que sean canjeados por los productos
que requiere.
Si bien, en la asamblea que se realiza en enero de cada año acuerdan los socios
establecer el fondo de previsión social considerando un 30% de los ingresos netos de
la sociedad, a partir del próximo ejercicio fiscal deberá buscar la forma de acreditar este
hecho, como sería por ejemplo la protocolización de la asamblea ante un notario
público. Para el ejercicio de 2009, no será obligatorio cumplir con este requisito, toda
vez que la reforma que lo establece entro en vigor a mediados de 2009.
Por lo que respecta a las implicaciones en materia de seguridad social en abril del
año 2008, un diputado de la fracción parlamentaria del Partido Revolucionario
Institucional (PRI) presentó una iniciativa para modificar y adicionar un total de cinco
artículos en la Ley del Seguro Social; esta iniciativa fue aprobada por la Cámara de
Diputados el mismo 2008 y por la de Senadores en el primer trimestre del 2009 y
finalmente el pasado nueve de julio del año en curso fue publicado en el Diario Oficial
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
de la Federación el decreto de referencia, lo que significa que esta reforma es entonces
obligatoria a partir del 10 de julio de este año.
El contenido de esta propuesta pretende, según la exposición de motivos de la
misma, evitar la elusión y afectación de derechos laborales derivados de las nuevas
tendencias de
subcontratación
(outsourcing
y/o tercerización). Es importante
puntualizar que esta reforma únicamente afectaría a los empleadores (directos o
indirectos) para aspectos de seguridad social y lo hace en dos sentidos medulares: el
primero darle carácter de obligado solidario a aquél que contrate una firma de
outsourcing de personal y el segundo, la obligación de dar información al Instituto
Mexicano del Seguro Social (IMSS); tanto el que recibe como el que presta el servicio
de una operadora de personal.
Respecto a la primera de estas obligaciones es sabido que en ocasiones ante la
gran oferta de operadoras de personal, algunas de ellas intencional o negligentemente,
son insolventes para hacer frente a los deberes laborales (en este caso, pago de
cuotas al IMSS) y por ello se pretende que ante este escenario, el trabajador pueda
exigir el cumplimiento de esas obligaciones en forma indistinta al outsourcing o a quién
recibe los servicios de esta, sin tener que acreditar en forma previa la insolvencia de la
suministradora del personal.
Con relación a la segunda obligación propuesta por la reforma se trata de un
cruce de información donde el IMSS buscará "amarrar" datos como: domicilio fiscal,
Registros Federales de Contribuyentes; Números de Registro Patronal, y días
laborados entre otros; justamente para evitar simulaciones en perjuicio de los
trabajadores y tener una fiscalización más eficaz.
Como es de esperarse, el tema ha causado diversas reacciones entre las que
destacan el sector empresarial y la Secretaría del Trabajo y Previsión Social que en
general, manifiestan su anuencia a la regulación de estas figuras de subcontratación
pero no en la manera planteada, ya que en su parecer; ello inhibirá la creación de
empleos tanto por el exceso de fiscalización como por la carga administrativa planteada
a los contratantes de un servicio de dicha naturaleza. Con independencia de lo atinada
o desafortunada de la reforma, lo cierto es que se trata del primer esfuerzo serio en
muchos años para ordenar la creciente expansión en las firmas de tercerización. La
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
modificación aquí plasmadas pueden ser además, el inicio de la decadencia para estos
esquemas tan explotados en las últimas dos décadas.
Buscando un sentido práctico para el empresario en México a continuación
precisamos las implicaciones más relevantes de esta reforma:
1.
Sólo afecta a las empresas que tienen su nómina tercerizada, es decir, a través
de una compañía pagadora o de outsourcing. Desde antes de la reforma, la Ley del
Seguro Social (Artículo 15 A) ya definía la figura del intermediario; ahora se adiciona un
párrafo donde se precisa y amplía la definición para evitar interpretaciones sobre el
tema.
2.
Desde el 10 de julio, si las compañías de intermediación laboral conocidas como
outsourcing, incumplen obligaciones de seguridad social con sus trabajadores, el
Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS) puede exigir el cumplimiento entonces al
beneficiario de los servicios, bastando para ello la previa notificación al proveedor de
personal y la desatención por parte de éste.
3.
Para efectos de cruce de información, tanto la empresa de outsourcing como la
que recibe el servicio deberán informar trimestralmente a la subdelegación
correspondiente durante los primeros quince días de enero, abril, julio y octubre, datos
de las compañías y el contrato de outsourcing.
Todo parece indicar, respecto a la información para julio del 2009 que aún no
existe obligación de ser presentada, entre otras razones por no emitirse todavía las
reglas generales para entregar la información que, según la reforma, debe emitir el
Consejo Técnico del IMSS. Es importante resaltar y recomendar a las empresas que
utilizan servicios de outsourcing laboral lo que deben hacer, y es lo siguiente:
1. Documentar (poner por escrito) los contratos con proveedores de outsourcing
laborales cualesquiera que sea su modalidad. Si ya están documentadas estas
relaciones, deben modificarse las cláusulas de responsabilidad por parte de los
proveedores y su obligación de informar al IMSS. En este sentido vale la pena
cuidar que la empresa con la que se contrate el servicio sea justamente la que
contrate a los empleados y no haya otra intermediara para diluir la
responsabilidad.
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
2. Asegurarse jurídica y comercialmente, de la solvencia en las intermediarias
laborales: Es sabido que en ocasiones ante la gran oferta de operadoras de
personal, algunas de ellas intencional o negligentemente, son insolventes para
hacer frente a los deberes laborales (en este caso pago de cuotas al IMSS) y por
ello se pretende que ante este escenario, el trabajador pueda exigir el
cumplimiento de esas obligaciones en forma indistinta al outsourcing o a quién
recibe los servicios de esta, sin tener que acreditar en forma previa la
insolvencia de la suministradora del personal.
3. Pedir al proveedor del servicio elabore y envíe para su revisión previa toda la
información que ambas compañías deberán presentar a las autoridades del
IMSS.
Las modificaciones a la Ley del Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS)
aprobadas en materia de outsourcing afectan a quienes contratan personal bajo este
esquema, ya que les exige pagar las obligaciones patronales, en caso de que el
prestador del servicio las incumpla. El artículo 15-A de esta reforma establece que el
beneficiario (quien contrata fuerza de trabajo a través de un tercero) está obligado a
cumplir las obligaciones como pago de cuota y semanas de cotización, en caso de que
el patrón (quien presta el servicio) omita esto. Esta atribución de cobrar al beneficiario,
quien en realidad no tiene la obligación de hacerlo, dará pie a abusos contra quienes
usan este sistema de contratación. Actualmente 500,000 trabajadores son contratados
al mes bajo algún esquema de outsourcing en México. Además de esta obligación
legal, las reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federación el 9 de julio,
establecen que el patrón y el beneficiario deben entregar información trimestral al IMSS
de los contratos que celebran. Los datos incluyen el número de trabajadores y
beneficiarios que se asignan, supervisión y capacitación de los mismos, si el
beneficiario es responsable de la orden y si el servicio se presta en su domicilio.
Por lo que respecta a la Nueva Ley Federal de Trabajo a continuación son
presentadas algunas realidades que actualmente están en vigor:
1. El outsourcing es un esquema de contratación que las reformas a la Ley Federal
del Trabajo (LFT) del 2012 permitieron regular. Esto ofrece el beneficio de que la
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
empresa de outsourcing será considerada como la única responsable de las
obligaciones laborales.
2. En caso de que la empresa contratante, la de outsourcing o ambas llegasen a
incumplir con lo establecido en la nueva legislación, los trabajadores quedan
protegidos, ya que las dos empresas serán consideradas responsables solidarias
respecto de las obligaciones laborales.
3. El outsourcing aún tiene un rubro complejo dentro de la Ley que no está del todo
claro: el reparto de las utilidades. En este rubro, con el paso del tiempo, se verán
los criterios que adoptan los tribunales colegiados y la junta, para poder conocer
los alcances exactos.
4. En la nueva LFT se logró flexibilizar la contratación, abriendo la puerta a nuevas
modalidades como el contrato a prueba y de capacitación inicial. De acuerdo con
la ley, ambos esquemas deben implementarse cubriendo requisitos como:
documentar dicha contratación con un contrato individual de trabajo, definir el tipo
de relación (a prueba o capacitación), acotar su duración y garantizar la seguridad
social para el trabajador.
5. En los contratos a prueba y de capacitación inicial, además de garantizar la
seguridad social al trabajador, las reformas realizadas a la Ley Federal del Trabajo
exigen que el tiempo invertido le sea considerado a los trabajadores, ya sea para
su finiquito o para efectos de su antigüedad.
Es importante resaltar que existe una gran diversidad de definiciones del aoutsourcing
y estas son las características más importantes:

El trabajador no es un empleado directo de la empresa.

Una empresa de administración de personal es la que vincula al empleado con la
empresa cliente.

Los horarios, lugares y momentos de trabajo son definidos en jornadas variables o
irregulares, según las necesidades de la empresa que recibe el servicio y el acuerdo
con el empleado.
Las modificaciones en materia de outsourcing de la reforma laboral aprobada por la
Cámara de Diputados establecen mayores responsabilidades para los patrones pero no
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
contemplan un mecanismo que inhiba las prácticas ilegales de las empresas
simuladoras en el sector.
La Asociación Mexicana de Empresas de Capital Humano (AMECH) advierte que la
reforma a la Ley Federal del Trabajo puede resultar perjudicial para el mercado de
tercerización, e incluso afirma que los cambios que se discuten en el Senado plantea
serios riesgos para 155,000 empleos formales que las 15 empresas asociadas en el
organismo generaron en 2011.
"Consideramos que los términos en los que está redactada la ley propiciará que los
empresarios se asusten para crear nuevos empleos o contratar en una forma legal
porque no sepan cómo hacerlo, lo importante sería regular la forma en que se preste el
servicio y no a qué empleados se aplica", señala Laura Obregón, vocera de la AMECH.
La Confederación Patronal de la República Mexicana (Coparmex) coincide al señalar
que la actual iniciativa limita las actividades para las que puede subcontratarse, y
confiere mayores responsabilidades a la empresa beneficiaria pues debe cerciorarse
en todo momento de que la contratista cuenta con los elementos suficientes para
cumplir con sus obligaciones patronales.
"Aunque esta disposición terminaría con el outsourcing fraudulento, lamentablemente
también acaba con la mayoría del que es legal y funciona conforme a la ley", advierte.
Los puntos 'incómodos'
La reforma contiene tres puntos principales referentes al outsourcing, el primero,
asociado a que los patrones deben cerciorarse de que la empresa de tercerización
cumple con el pago de obligaciones patronales.
"Deberá justificarse por su carácter especializado que agregue un insumo adicional a
los procesos de producción o de servicios", señala el dictamen que discuten los
senadores.
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
Sin embargo, no es este punto el que pone presión al sector, los otros dos aspectos
contenidos en la reforma son los que podrían desincentivar el empleo formal
tercerizado.
El segundo punto aprobado en la Cámara de Diputados indica que la subcontratación
"no podrá comprender tareas iguales o similares a las que realizan el resto de los
trabajadores al servicio del beneficiario", es decir, que el beneficiario de los servicios de
subcontratación se convierte en patrón directo si contrata empleados que hagan lo
mismo que hacen los trabajadores contratados por la empresa.
"Esto es importante porque hay casos en que los trabajadores contratados por
temporadas altas hacen las mismas funciones que los empleados directamente
contratados por la empresa, eso ya no se podría subcontratar o si se contrata una
empresa de tercerización, el patrón adquirirá responsabilidades directas y no tendrá
sentido recurrir a una agencia de este tipo", señala Laura Obregón.
El otro inciso contempla que no se podrá subcontratar a la totalidad de los empleados
ubicados en un centro de trabajo.
"Esto disminuye y afecta gravemente a nuestra industria porque hay empresas que son
inexpertas en gestión y administración del personal y en el cumplimiento de
obligaciones. El espíritu de este inciso es evitar una evasión o diferenciación de los
trabajadores para que todos tengan las mismas condiciones, pero en la práctica
muchos empresarios desistirán de crear esas plazas o se inclinarán a pagar por
honorarios", advierte la vocera de AMECH.
La mayor incomodidad con respecto a las modificaciones en materia de outsourcing es
la falta de candados para erradicar las empresas simuladoras que operan sin cumplir
con las obligaciones patronales, pese a que se marca una diferenciación del tipo de
empleados que se puede subcontratar.
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
Al respecto, el diputado del PAN, Juan Bueno Torio, aseguró el viernes pasado que la
iniciativa elimina lagunas que había en la legislación como producto de nuevas
modalidades de trabajo que han aparecido en las últimas décadas.
"Se establecen modalidades de contratación que benefician a los jóvenes y se regula el
outsourcing para evitar evasión en prestaciones sociales y laborales", destacó durante
el debate sobre las reformas a la Ley Federal del Trabajo en el pleno de la cámara
baja.
Adecco, una de las firmas más representativas de Outsourcing en México, declinó
realizar comentarios acerca de la reforma hasta que ésta fuera aprobada y publicada.
Outsourcing formal e informal
De acuerdo a con las cifras de AMECH, en 2011, las 15 empresas de subcontratación
asociadas generaron 155,000 empleos formales, y pagaron 191,715 millones de pesos
en cuotas obrero-patronales al IMSS y 151 millones de pesos a Infonavit.
"Una de las expectativas asociadas a la reforma laboral es una mayor regulación y
estandarización de los criterios que deben cumplir las empresas que ofrecen servicios
de outsourcing. Lo que podemos esperar son planteamientos de soluciones completas,
innovadoras, orientadas a mejorar el servicio y reducir los costos operativos a través
esquemas que ya operan en otros países", señala Jordi Ballesteros, socio director de
servicios de tecnología de la consultoria de outsourcing Accenture México.
Para el especialista, es importante que se promueva una competencia en una mayor
igualdad de condiciones que realmente apoye el posicionamiento de México como uno
de los centros de prestación de servicios a nivel regional y mundial.
"El problema aquí es que parece que la subcontratación fuera una práctica mala que
daña al empleado, pero es al contrario, se debe buscar que el empleado tenga el
cumplimiento de sus obligaciones porque una empresa sea la experta responsable de
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
hacerlo, las empresas que buscan un servicio de outsourcing formal no buscan evadir,
buscan apoyo profesional para la gestión de su personal", añade.
Conclusiones y recomendaciones finales
Para evitar abusos hacia los beneficiarios, quienes usen el outsourcing deberá
evaluar el tipo de servicio contratado, a sus proveedores, y establecer mecanismos de
control para evitar responsabilidades atribuidas por el SAT, así como del IMSS.
Algunas de las recomendaciones para minimizar los riesgos son:

Establecer fianzas en los contratos y cláusulas de protección para delimitar
responsabilidades

Instrumentar en los contratos, facultades de revisión de cumplimiento de
obligaciones en materia de seguridad social por parte de las firmas de
outsourcing.
Pactar en el contrato responsabilidades para el patrón ante los incumplimientos
por la empresa prestadora del servicio. Por lo anterior, recomendamos que tomen
todas las precauciones necesarias para no caer en algunos de los supuestos que
motiven una revisión, analizando con cautela y escepticismo los esquemas que
diversos proveedores de servicios de outsourcing le lleguen a ofrecer. No obstante, el
outsourcing es una realidad que llegó para quedarse. Todas las empresas necesitan en
algún momento de servicios externos, tales como asesoría fiscal, legal, contable,
administrativa, etc., y el contratar a un proveedor externo no significa que estén
realizando prácticas fiscales indebidas.
Moran Mendoza (2005:46), señala que un esquema de outsourcing, siempre
deberá ser genuino y derivado de la interpretación armónica de las leyes fiscales,
mercantiles y civiles de una manera natural, constituye una herramienta factible que se
puede utilizar sin preocupaciones, pero cuando se trate de conceptos interpretados de
manera artificial e irracional, debemos de evitarlos para no correr el riesgo de créditos
fiscales, que además están confirmados por la mayoría de los tribunales.
Otra recomendación es que las empresas que tienen contratos de tercerización
de personal actualizarlos y delimitar responsabilidades de las partes para prevenir y
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Mitos y realidades del Outsourcing en la nueva Ley Federal de Trabajo en México
evitar las sanciones establecidas en la reforma a la Ley del IMSS publicada el 9 de julio
en el Diario Oficial de la Federación. Establecer cláusulas de protección, como por
ejemplo la obligación de que los proveedores se dictaminen por un profesional externo
certificado por el IMSS para efectos de seguridad social, pactar responsabilidades ante
incumplimiento por la empresa prestadora del servicio y fianzas.
Lo anterior, debido a que la reforma a la Ley del IMSS considera la posibilidad de
sancionar con multas, tanto a la empresa que contrata a los trabajadores (patrón) para
ponerlos a disposición de otra persona física o moral, como a la que los ocupa
(beneficiario), en caso de violación a sus derechos. La recomendación es hacer una
nueva revisión, sacar del cajón esos contratos que dan origen a esa subcontratación, el
outsourcing o la intermediación, revisarlos y darles mayores elementos para poder
delimitar las responsabilidades de las empresas que están contratando.
Los resultados obtenidos de la presente investigación son interesantes, el cual
nos permiten una visión más clara, al destacar, que las organizaciones actualmente no
se encuentran fuera de este contexto y que valoren los riesgos e implicaciones que
asumen al tomar una decisión tan importante como es la figura del outsourcing.
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REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
Bettinger, Barrios Herbert (2002), Aspectos de Política Fiscal, Ed. Taxx, segunda
edición, México.
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Gasca, primera edición, México.
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Krebs Pérez, Guillermo (2006), Planeación Fiscal de la Transmisión Patrimonial, Ed.
Gasca, primera edición, México.
Moran Mendoza, Enrique Martín (2005), La Administración Fiscal de un Negocio, Ed.
Tax Editores Unidos, quinta edición, México.
Sánchez Miranda, Arnulfo (2008), Estrategias Financieras de los Impuestos. En
Prontuario de Actualización Fiscal. Núm. 446, Págs. 92-94.
PAGINAS DE LA INTERNET CONSULTADAS
www.imss.gob.mx
www.sat.gob.mx
www.idcweb.com.mx
www.globalpolicy.org
www.infoplease.com
www.cnnexpansion.com/economia/2012/10/02
LEGISLACION CONSULTADA
Ley del Impuesto sobre la Renta
Ley del Instituto Mexicano del Seguro Social
Nueva Ley Federal de Trabajo
Código Fiscal de la Federación
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