T ERC E R A S A LA TO CA N o. 3 1 8/ 2 01 5 EX P. N o. 52 9/ 2 0 13 S ENT EN CI A D EF IN IT IV A CI V I L O RD IN A RIO Di v or c i o Nec es ar io Guadalajara, Jalisco, a 12 doce de Mayo de 2015 dos mil quince. V I S T O S: para resolver los autos del Toca número 318/2015, formado con motivo del recurso de apelación interpuesto por LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES en su carácter de parte actora, en contra de la sentencia definitiva de fecha 29 veintinueve de enero de 2015 dos mil quince, pronunciada por el Juez Primero de lo Civil del Tercer Partido Judicial con residencia en Lagos de Moreno, Jalisco, en autos del Juicio Civil Ordinario (divorcio necesario), expediente número 529/2013, promovido por LAUR A GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES, en contra de CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO. R E S U L T A N D O S: 1.- Con fecha 18 dieciocho de febrero de 2015 dos mil quince, LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES, en su carácter de parte actora, interpuso recurso de apelación en contra de la sentencia definitiva referida en el párrafo anterior, misma que en su parte propositiva: "… VISTO… RESULTANDO… CONSIDERANDO… PROPOSI CIONES: PRIMERA.- La personalidad de las partes, la competencia de éste Ju zgado y la vía elegida se acreditaron en el primer considerando. SEGUNDA.- En el juicio el (sic) actor (sic) no acredita su acción y hechos constitut ivos de la misma, y el demandado no comparece a excepcionarse en consecuencia: TERCERA.- Se absuelve a CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO, de los conceptos y prestaciones que le reclama LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES, en su escrito de demanda. 2 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 CUARTA.- No se hace especial condena en costa en esta instancia. NOTIFIQUESE PERSONAL.” 2.- En acuerdo de fecha 23 veintitrés de febrero de 2015 dos mil quince =foja 72= el juez natural admitió en ambos efectos el recurso de apelación interpuesto, así mismo ordenó la remisión de las actuaciones y documentos fundatorios al Supremo Tribunal de Justicia del Estado para la sustanciación de la alzada, correspondiéndole a esta Sala conocer del presente negocio. 3.- Este Cuerpo Colegiado en auto de 26 veintiséis de marzo de 2015 dos mil quince =f o ja 7 = se avocó al conocimiento del citado recurso declarándolo admisible, confirmando la calificación del grado en ambos efectos hecha por el juez de primera instancia tuvo a la apelante expresando los agravios que dice le causa la sentencia impugnada, de los cuales se ordenó poner a disposición de la contraria copias simples. Se tuvo señalando domicilio y autorizados para recibir notificaciones, ordenándose de igual forma dar vista al Agente de la Procuraduría Social; cumplimentado que fue lo citado en último término =foja 7 vuelta=, mediante proveído de fecha 02 dos de abril de 2015 dos mil quince =foja 8= se citó para dictar sentencia, la que hoy se pronuncia bajo los siguientes: C O N S I D E R A N D O S: I.- COMPETENCI A. - De conformidad con lo dispuesto por la fracción I, del artículo 48 de la Ley Orgánica del Poder Judicial del Estado, esta Tercera Sala del Supremo Tribunal 3 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 de Justicia con competencia en materia civil es legalmente competente para conocer y resolver el recurso de apelación. II.- AGRAVIOS. Con fecha 18 dieciocho de febrero de 2015 dos mil quince se expresaron los agravios, los que obran glosados en el toca de apelación y se dan por reproducidos en obvio de innecesarias repeticiones como si a la letra se transcribiesen. Lo anterior con apoyo en la tesis del Octavo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, publicada en el Semanario Judicial de la Federación, Octava Época, Tomo XII, noviembre de 1993, página 288, rubro: “AGRAVIOS. LA FALTA DE TRANSCRIPCIÓN DE LOS MISMOS EN LA SENTENCIA NO CONSTITUYE VIOLACIÓN DE GARANTÍAS.” . III.- CALIFICACIÓN DE LOS AGRAVIOS.- Habiendo realizado el estudio correspondiente a los agravios, actuaciones judiciales remitidas para la substanciación de la alzada, las cuales son de observancia obligatoria para los que resolvemos y de conformidad con lo dispuesto por el artículo 402 del Código de Procedimientos Civiles del Estado arrojan efectos de valor probatorio pleno, se llega a la conclusión de que el primero de los motivos de queja es infundado en tanto que el segundo resulta fundado y suficiente para REVOCAR la sentencia impugnada. IV.- ESTUDIO DE LOS AGRAVIOS.- Señala la disconforme que le causa agravio que el A quo haya sostenido que no se demostró con sentencia firme que el demandado fue condenado a una pena mayor a 2 años de prisión, ya que considera que con ello se vulnera lo establecido por el artículo 404 en la causal de la fracción XV del Código Civil del Estado, puesto que de actuaciones se advierte que el demandado fue emplazado de manera personal en la Dirección General de Prevención y Readaptación Social de Puente 4 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 Grande Jalisco, constancias de las que se desprenden que el reo se encuentra recluido por el delito de homicidio desde el 17 diecisiete de agosto de 2011 dos mil once, por lo que sí se suma la fecha con la del emplazamiento, que fue el 17 de noviembre del 2013 dos mil trece ya habían transcurrido dos años tres meses de prisión, y con esto no se necesitaba tener sentencia firme del proceso para demostrar que la pena era mayor a dos años de prisión. * El anterior motivo de queja es infundado, porque tal como lo indicó el juez de la causa, para que se actualice la causal de divorcio prevista en la fracción XV del artículo 404 del Código Civil para el Estado de Jalisco, es necesario que el cónyuge varón haya obtenido sentencia condenatoria en su contra y no sólo demostrar que se encuentra recluido en prisión preventiva por más de dos años. Lo anterior porque de acuerdo a los términos en que se encuentra redactada la citada fracción XV por “ haber cometido un delito ”, significa que debe ser sancionado así en la sentencia ejecutoria que determine la culpabilidad del cónyuge y que además se le imponga una pena de prisión mayor de dos años, pues en caso contrario no se actualiza el supuesto normativo. Sirve de apoyo a lo anterior, por lo que en su contenido informa, la tesis de rubro y texto: DIVORCIO, DELITO COMETIDO PO R UNO DE LOS CÓNYUGES COMO CAUSAL DE, PREVISTA EN LA FRACCIÓN XI V DEL ARTICULO 323 DEL CÓDIGO CIVIL (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE GUANAJUATO). El artículo 323 del Código Civil del Estado de Guanajuato, en su fracción XIV, señala como causal de divorcio lo siguiente: "Haber cometido uno de los cónyuges un delito que no sea polít ico, pero que implique deshonra para el otro cónyuge o para sus hijos, por el que se le imponga una pena de prisión mayor de dos años". Ahor a bien, est a Sala considera que, de acuerdo con los términos de la fracción inserta, es la sent encia ejecut oria que condena 5 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 al cónyuge a una pena de prisión mayor de dos años, por la com isión del hecho ilícito que se le imputa, la que configura la causal de divorcio prevista en la aludida fracción, del artículo 323 del Código Civil, y no la simple reali zación de los hechos que constituyen la corporeidad del ilícito respect ivo, pues la expresión "haber comet ido un delit o por el que se le imponga una pena de prisión mayor de dos años", lógicamente implica en primer lugar la imposición de dicha pena, y en segundo lugar, que esa pena sea definit iva, es decir, que ya no pueda ser modif icada o r evocada, pues de otra manera se podía llegar al absurdo de que por hechos denunciados en contra de uno de los cónyuges que merecier an pena mayor de dos años, de los cuales es absuelto en últ ima instancia, o sea, que por hechos que no llegó a cometer o de los cuales no fue responsable, se disolviera su matrimonio y hasta se le condenara a la pérdida de la patria potestad sobr e sus hijos, lo que m oral y legalmente es inadmisible. * En otro aspecto, es fundado el agravio en el que, en esencia aduce, que es indebido que el juez natural declare que no se acreditó que se actualiza la causal prevista en la fracción XIX del artículo 404 del Código de Civil del Estado, porque según se afirma en la sentencia que no se allegó al juicio medio de prueba que justificara la existencia de la separación conyugal, ni a partir de cuando se podía computar la misma o bien que no hay sido ininterrumpida, cuando la actora manifestó que desde diciembre de 2005 dos mil cinco se separó del demandado, quien a la fecha se encuentra recluido por el delito de homicidio. En efecto, en actuaciones judiciales de primer grado, valoradas en términos del artículo 402 del Código de Procedimientos Civiles del Estado de Jalisco consta que la parte actora manifestó, en lo que al punto interesa: “..IV. Hace aproximadamente siete años, empe zamos a tener problemas de pareja, ya que el C. CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO era muy agresivo, no solo conmigo sino en general con las demás personas, problemas que cada ve z se fueron haciendo más frecuentes, y en fecha 12 de diciembre del año 2005, 6 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 mi aún esposo, me golpeo mucho, y yo estaba delicada pues mi hija la más pequeña estaba recién nacida, de los golpes que me propino, tuve fractura de nariz y entonces el día 14 de Diciembre del año 2005, decidí separarme de mi esposo de manera definitiva, ya que la situación se volvió insostenible, pues en varias ocasiones me amenazo con que me iba a matar, y a mi, lo que más me preocupo eran mis hijos pues estaban muy pequeños, entonces le pedí a unos de mi cuñados que me trajera a * * * * * * * * que es donde vivo desde hace 7 años, con mis padres en el domicilio ubicado en Calle Perfecto y Aranda número 209 de la Colonia * * * * * * * * I, en la Ciudad de * * * * * * * *, Guanajuato. (…)” De igual forma consta que el demandado CAMERINO GONZALEZ HURTADO es juzgado en rebeldía =foja 37=, lo que provocó que se le tenga por confeso de los hechos de la demanda. Confesión que por no encontrarse en contradicción con diversa probanza, adquiere valor probatorio pleno en términos de los artículos 274, 279, 395 y 397 del Código de Procedimientos Civiles del Estado, resultando apta y eficaz para demostrar el hecho narrado en la demanda relativo a que la separación de los cónyuges aconteció desde el 14 catorce de diciembre de 2005 dos mil cinco. CONFESIÓN FI CTA, PRUEBA DE LA. REQUISITO S PARA SU VALO RACIÓN (LEGISLACIÓ N CIVIL DE LOS ESTADOS DE MÉXICO, PUEBLA Y JALI SCO ). De conformidad con diversas disposiciones de los Códigos de Pr ocedimientos Civiles del Estado de Puebla y Código de Procedim ient os Civiles para el Estado de México (y que estuvieron vigentes hasta diciem bre de dos mil cuatro y julio de dos mil dos, respectivamente), y de Jalisco (vigente) la prueba de la confesión f icta, pr oduce presunción legal cuando no exista prueba en contrario y en este caso se le debe conceder pleno valor probatorio, para que adquiera dicho carácter, ya que su valoración en esta precisa hipótesis no queda al libre arbitr io del ju zgador, porque se trata de una prueba tasada o legal; sin que esto implique que si se ofrecen o se llegaren a ofrecer otras pruebas, éstas puedan ser apreciadas por el ju zgador para desvirtuar dicho medio de convicción, ya que en ese supuesto la propia ley le otor ga el carácter de una presunción jur is tantum. Contradicción de tesis 76/2006- PS. Entre las sustentadas por el Séptimo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Cir cuito; Tercer Tr ibunal Colegiado en 7 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 Mater ia Civil del Segundo Cir cuito; Tercer Tr ibunal Colegiado en Mater ia Civil del Sext o Circuito; Segundo Tribunal Colegiado en Mater ia Civil del Segundo Circuito; Primer Tr ibunal Colegiado en Mat eria Civil del Tercer Circuito; Primer Tr ibunal Colegiado en Mater ia Civil de l Sexto Circuit o (ant es sólo Primero del Sexto Circuit o); Quinto Tr ibunal Colegiado en Mater ia Civil del Primer Circuito; Quinto Tribunal Colegiado en Materia de Tr abajo del Pr imer Circuito y Sexto Tribunal Colegiado en Mater ia de Trabajo del Prim er Circuit o. 8 de noviembre de 2006. Cinco votos. Ponent e: Olga Sánche z Cordero de Garcí a Villegas. Secret ario: Carlos Mena Adame. Tesis de jurisprudencia 93/2006. Aprobada por la Primera Sala de est e Alto Tr ibunal, en sesión de fecha ocho de noviembre de dos mil seis. 1 CONFESIÓN FI CTA, VALO R PROBATORIO PLENO. La confesión f icta, para que alcance su pleno valor probator io, es indispensable que no esté contradicha con otras pruebas existentes en aut os, y además que los hechos reconocidos sean suscept ibles de tenerse por confesados par a que tengan valor probatorio, esto es, que los hechos reconocidos deben estar referidos a hechos pr opios del absolvente, y no respecto de cuestiones que no le puedan constar al que confiesa. 2 CONFESIÓN FI CTA. FALTA DE CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA. Si en un caso, el Jue z declara en rebeldía a l demandado, y luego tiene como presunt ivament e confesados los hechos de la demanda, por el propio r eo, en virtud de haberla dejado de contestar, es incuest ionable que esa confesión ficta, declarada judicialmente, produce efect os legales en contra del demandado, máxim e si éste no llega a rendir ninguna prueba que la desvirtúe en el curso del juicio. 3 Nov e na É poc a , Re g is tr o: 1 73 3 55 , Ins ta nc i a: Pr im er a Sa l a, J ur is pr u de nc i a, F ue n t e: Se m a nar i o J u d ic i a l d e l a Fe d er ac i ó n y s u G ac et a, T o mo X X V, Fe br er o de 20 0 7, Ma ter i a( s ) : C iv i l , T es is : 1a ./J . 93 / 20 0 6, P á g in a : 12 6 1 N ov e n a É p oc a, Re g is tr o : 1 8 41 9 1, Ins t anc i a : Tr ib u na l es C o l eg i a d os d e Cir c u it o , J ur is pr u de nc i a, F u e nt e: S e ma n ar io J u dic i a l de l a Fe d er a c i ón y s u G ac et a , To m o X V II , J u ni o d e 2 0 03 , Ma te r i a( s ) : La b or a l , Tes is : I. 1o .T . J /4 5, Pá g i na : 6 85 2 Q u in t a É p oc a , R eg is tr o: 33 8 91 5 , Ins t anc i a: Ter c er a S a la , Te s is A i s l ad a, Fu en te : Se m a nar i o J u d ic i a l de l a F ed er ac ió n, T o mo C X X XI , Ma te r i a( s ) : Civ i l , P ág i n a: 3 1 7 3 8 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 En este orden de ideas es que se considera desacertada la determinación adoptada por el juez de la causa; pues sumado a lo anterior con esa postura, el juzgador de origen soslaya, las reformas constitucionales al artículo 1° que tutelan y dan preferencia al derecho a la dignidad humana, al derecho a la intimidad y al libre desarrollo de la personalidad, entre los que se encuentra el derecho de las personas a permanecer en el estado civil en que se desee sin que el Estado lo impida. “DERECHO AL LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD. ASPECTOS QUE CO MPRENDE. De la dignidad humana, como derecho fundamental super ior reconocido por el orden jurídico mexicano, deriva, entre otros derechos per sonalísimos, el de todo individuo a elegir en forma libre y autónoma su pr oyecto de vida. Así, acorde a la doctrina y jurisprudencia comparadas, tal derecho es el reconocim iento del Estado sobre la facultad natural de toda persona a ser individualmente com o quiere ser, sin coacción ni controles injustificados, con el fin de cumplir las m etas u objet ivos que se ha f ijado, de acuerdo con sus valor es, ideas, expectativas, gustos, etcétera. Por tanto, el libr e desarrollo de la personalidad comprende, entre otras expresiones, la libertad de contraer matrimonio o no hacerlo; de procrear hijos y cuántos, o bien, decidir no tenerlos; de escoger su apar iencia personal; su profesión o actividad laboral, así como la libre opción sexual, en tanto que todos estos aspectos son parte de la forma en que una persona desea proyectarse y vivir su vida y que, por tanto, sólo a ella corresponde decidir autónomamente 4.” Además de que no pasa por desapercibido que en la citada resolución el A quo, únicamente se ocupó del estudió de la acción de divorcio sin hacer pronunciamiento en torno a la custodia de CAMERINO, VALERIA CAROLINA y LAURA GUADALUPE todos de apellidos GONZÁLEZ GUTIÉRREZ quienes a la fecha cuentan con 12, 10 y 9 años de edad 5, respectivamente, lo que le fue solicitado y respecto de la cual nov e na ép oc a, r eg is tr o 1 65 8 22 , Pl e no , t es is ais l ad a , S e ma n ar io J ud ic i a l de la F ed er ac ió n y s u G ac et a, t o mo X XX , D ic ie m br e de 2 0 09 , ma t er ia c iv i l, c o ns t i tuc i o na l , te s is P . L X VI /2 0 09 , p á gi na 7 5 Co nf or m e s e des pr en d e l as c o p i as c er ti f ic a d as d e l as ac t as d e nac i m i en to gl os ad as a f o jas 1 0 , 11 y 1 4 d e l os a ut os d el ju ic i o d e or ig e n. 4 9 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 se encontraba obligado a pronunciarse, pese a no haber decretado la disolución del vínculo matrimonial. DIVORCIO NECESARIO. EL TRIBUNAL DE ALZADA PUEDE SUPLIR LA QUEJA E INCLUSO ANALIZA R CUESTIONES DISTI NTAS A LAS PLANTEADAS EN LOS AGRAVIOS DE LAS PARTES SI ELLO RESULTA IMPRESCINDIBLE PARA PROTEGER DEBIDAMENTE EL INTERÉS DE LA FAMILIA, Y EN PARTI CULAR LO S DERECHOS E I NTERESES DE LOS MENORES (INTERPRETACIÓN DE LO S ARTÍCULOS 1o. Y 949, FRACCIÓN I DEL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES DEL ESTADO DE TAMAULIPAS). El artículo 1o. del Código de Procedimientos Civiles del Estado de Tamaulipas excepciona el pr incipio de estricto derecho para los asuntos del orden familiar, y permite que el Jue z supla de oficio las deficiencias de los ar gumentos de las partes para pr oteger el interés de la familia mirando siempre por lo que más favore zca a los menores o incapaces. La fracción I del artículo 949 del mism o cuerpo legal, por su parte, establece que el tr ibunal de al zada debe limitar se a estudiar y decidir sobre los agravios que haya expresado el apelant e, sin que pueda resolver cuest iones que no fueron materia de ést os o consentidos expresamente por las partes exceptuándose de lo anterior los casos en que el Magist rado observe que la resolución combatida, en cuanto al fondo, viola un principio constit ucional, si con ella se afecta el interés general y no sólo el particular del apelante en forma concreta. Esta previsión permite al ju zgador de al zada anali zar todas las decisiones que pudieren afect ar el interés de la familia y en particular los der echos e intereses de los menores, aunque se lleguen a modif icar por esta vía cuestiones que no figuran en los agravios de las partes, ofreciendo así una ventana procesal para garant i zar los intereses de los menores en un cont exto en que las solas pretensiones de las part es del juicio de divorcio pueden no ser suficientes para ello. Típicamente, las cuestiones que podrán ser objeto de revisión por esta vía tendr án que ver con det erminaciones de primer a instancia atinentes al régimen de obligaciones alimentar ias, custodia y patr ia potestad, esto es, con determinaciones que se adoptan a raí z de la disolución del vínculo matr imonial de los padres que est án relacionadas dir ectamente con la esfer a de derechos e intereses de los menores. Sólo excepcionalmente tendr á un tribunal de al za da que r evisar el expediente a los efectos de corregir las determinaciones adoptadas sobre acreditamiento de causales de divorcio u otros extremos conectados con los inter eses de los menores sólo de modo indir ecto. Habrá casos -por ejemplo, las prohibiciones a los cónyuges de volver a contraer matrimonio en un cierto periodo tempor al- en los que la imposibilidad de det ectar una afectación a los der echos e intereses de los menores (si no se afect an tampoco otros intereses familiares relevantes) hará improcedente el recurso a la suplencia. Las facultades que las normas 10 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 legales interpretadas, aplicadas juiciosa y racionalmente por el Jue z civil como medio procesal im prescindible par a atender debidamente los intereses de los menores afectados por el juicio, no repr esentan una amena za a la igualdad procesal que debe r egir el desarrollo del procedimiento. 6 DIVORCIO NECESARIO. AUN CUANDO NO SE DECRETE LA DISOLUCIÓN DEL VÍNCULO MATRIMONIAL, EL JUZGADOR SE ENCUENTRA OBLIGADO A RESOLVER SOBRE LA GUARDA Y CUSTODIA Y PENSIÓN ALIMENTICI A RESPECTO DE LOS HIJOS. Si bien es cierto que el artículo 283 del Código Civil para el Distrito Federal dispone que en la sentencia de divorcio se fijará en def initiva la situación de los hijos, para lo cual el Jue z de lo Fam iliar deberá resolver todo lo relativo a los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad, su pér dida, suspensión o lim itación, según sea el caso y, en especial, a la custodia y al cuidado de los hijos, sin embar go, también lo es que cuando en una demanda de divorcio, además de la disolución del ví nculo matr imonial, se reclaman otras prestaciones, como la guarda y cust odia y pensión aliment icia en favor de los hijos, las autor idades de instancia se encuentran obligadas a pr onunciarse sobre estas cuest iones, pese a que no se decr ete la disolución del vínculo matrim onial, pues aunque los juicios de divorcio necesario se ventilen a través de la vía ordinaria civil, y la guarda y custodia, y pensión aliment icia, entre otras, se dir iman a través de una contr oversia del orden familiar, no implica que éstas no puedan reclamar se e intent arse en una sola demanda, atent o a lo dispuest o por el artículo 31 del código adjet ivo civil, que establece que cuando haya varias acciones contra una mism a persona, respecto de una m isma cosa y que provengan de una misma causa, deben intentar se en una sola demanda. Por tant o, el hecho de que la prestación principal demandada en el juicio de origen haya sido la disolución del vínculo matrimonial, basada fundament almente en la causal de divor cio prevista en la fracción XII del artículo 267 del Código Civil, que alude al abandono de los deberes de asistencia familiar, además de las prestaciones en cita, es factible que éstas, aun cuando pudieran t ambién ser acciones independientes y autónomas, se ventilen en la m isma demanda de divorcio, pues se dirigen cont ra una misma persona y provienen de una misma causa, como es el incumplim ient o de las obligaciones de asistencia familiar, ya que la fijación de una pensión aliment icia y la guarda y custodia def initiva no dependen necesariamente de la acr editación o no de esa causal de divor cio, sino que igualm ente constituyen una acción autónoma y no subsidiaria de ésta, dada la É poc a: Nov e na Ép oc a, R e g is tr o: 17 2 53 3, I ns t a nc i a : Pr i me r a Sa l a, T i po de T es is : J ur is pr ud e n c i a, Fu e nt e: S em a na r i o J u dic i a l d e l a Fe d er ac ió n y s u G ac et a , To m o X X V, Ma y o de 2 00 7, M at er ia ( s ) : C iv i l, T es is : 1a ./J . 49 / 20 0 7, P á g in a : 32 3 6 11 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 autonomía del derecho que les da or igen y de la finalidad que persiguen, que en una es rescindir el vínculo matrimonial que une a los consortes, y en otra obtener de los ascendientes o cónyuges obligados el sustento necesario para cubrir los satisf actor es que la ley establece y lograr que los menores tengan un mejor desarrollo social, cultural, intelectual y armonioso con el progenitor que más convenga a ese interés; de ahí que conforme a lo dispuesto por el artículo 81 del Código de Procedim ientos Civiles para el Distr ito Feder al, el ju zgador se encuentre obligado a resolver sobre tales prestaciones que fueron objeto del debate, aun cuando la acción de divorcio no hubiese prosperado. 7 Por lo que, ante la falta de reenvió en ésta Alzada se procederá a realizar el estudio correspondiente. “APELACION, FACULTADES DEL TRIBUNAL DE. El hecho de que el tr ibunal de apelación no devuelva los autos a su infer ior para que dicte nueva sentencia en la que repare la omisión del estudio de una prueba, que dio motivo a la apelación, sino que por sí y ante sí la subsane y haga el estudio correspondiente, no puede causar agravio alguno al apelante, si se t iene en cuenta que en la apelación no hay reenvío y que, en consecuencia, está dentro de las facultades del tr ibunal ad quem, por virtud del efecto devolutivo del cit ado recur so, estudiar con plenitud de jur isdicción las cuest iones omit idas por el Jue z a quo. Amparo civil directo 3276/54. Banco Refaccionar io de Jalisco, S. A. 28 de septiembre de 1955. Unanim idad de cinco votos. Ponente: Gabriel García Rojas. ” 8 CONCLUSIONES DE LA APELACIÓN.- Consecuentemente, lo que procede es REVOCAR el fallo impugnado y ante la ausencia de reenvío al reasumir jurisdicción este Tribunal de Alzada, procede a resolver lo relativo a la acción de divorcio ejercitada por la parte actora en la litis original y únicamente respecto de la causal que de acuerdo al estudio de los agravios resultó fundado. Lo que se hace en los términos que a continuación se establece. É p oc a : Nov e na É poc a , R e gis tr o: 1 79 59 5 , I ns t a nc ia : Tr i b un a l es Co l eg i a dos d e C ir c u i to , T i p o de T es is : A is la d a, F ue nt e : S e ma n ar io J ud ic i a l d e la Fe d er ac ió n y s u G ac e ta , To mo X X I, E ne r o d e 20 0 5, Ma t er ia( s ) : C iv il , Tes i s : I . 10 o. C .4 4 C, Pá g i n a: 1 7 59 . 8 N o. R e gis tr o: 3 4 0, 0 64 . T es is a is la d a. Ma ter i a( s ) : C iv i l. Q u in ta É po c a. Ins ta nc i a: Te r c er a S a l a. F ue nt e : S em a n ar i o J ud ic i a l de la F e der ac i ón . CX X V . Tes is : P ág i n a: 27 0 4. 7 12 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 Lo relativo a los presupuestos procesales de competencia, personalidad de las partes y vía, quedaron resueltos en el considerando I, del fallo recurrido, el que queda intocado ante la falta de impugnación. HECHOS DE LA LITIS PRINCIPAL.- LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES, invocó como causales de divorcio, las previstas en las fracciones XV y XIX del artículo 404 del Código Civil del Estado de Jalisco, que a la letra dicen: “Artículo 404. Son causas de divorcio: (... ) XV. Haber comet ido uno de los cónyuges un delito que no sea político y que sea infamante, por el cual tenga que sufrir una pena de pr isión mayor de dos años; (...) XIX. La separación ininterrumpida de los cónyuges por más de dos años, sin causa just ificada, cuyo lapso empie za a correr al momento mismo de la separación. Esta causal podrá ser invocada por cualquiera de los cónyuges, si transcurridos dos años de separados, quien teniendo el derecho de acción para invocar el divorcio por las causales previst as en las fracciones VIII y I X de este mismo artículo no lo ha hecho... ” LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES en su narrativa de hechos señaló en resumen que a partir del 14 catorce de diciembre de 2005 dos mil cinco, abandonó el hogar conyugal, constituido en la finca marcada con el número 10 de la Privada Morelos, en Unión de San Antonio, Jalisco. Por su parte el demandado CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO, es juzgado en rebeldía, conforme se desprende del auto de 09 nueve de abril de 2014 dos mil catorce 37=. =foja 13 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 Respecto a la causal cuyo agravio fue fundado, prevista en la fracción XIX del artículo 404 del Código Civil para el estado de Jalisco debe quedar justificado: a) La existencia del matrimonio. b) La separación ininterrumpida de los cónyuges por más de dos años y que la misma haya sido sin causa justificada. Temporalidad que inicia a correr desde el momento mismo de la separación, es decir, basta acreditar que existe el matrimonio, que los consortes se encuentran separados por un término mayor a dos años sin causa que lo justifique y sin que se cumplan los fines del matrimonio, aunque no se acredite los motivos que dieron lugar al distanciamiento entre los consortes, la hora exacta de la separación y la ubicación del domicilio familiar, tomando como preponderante la petición de una o ambas partes. Para efecto de verificar si la parte actora probó los hechos constitutivos de su acción de divorcio, se procede al análisis de las pruebas desahogadas en juicio: 1.- DOCUMENTAL PÚBLICA.- Consistente en la copia certificada del acta número 87 ochenta y siete, levantada ante el Oficial del Registro Civil número 1 uno de Unión de San Antonio Jalisco, de fecha 21 veintiuno de septiembre de 2001 dos mil uno, relativa al matrimonio celebrado entre CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO y LAUR A GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES, de la que se desprende que el régimen patrimonial adoptado fue el de sociedad legal, la cual obra agregada a fojas 12 de las expediente original. actuaciones del 14 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 Medio de prueba que es digno de valor probatorio pleno atento a su naturaleza y a lo que disponen los artículos 329, 330, 349, 399 y 400 del Enjuiciamiento Civil para el Estado, y con la cual, en términos de lo previsto por el artículo 81 del Código Civil del Estado de Jalisco, es eficaz para demostrar el matrimonio existente entre las partes contendientes. 2.- DOCUMENTAL PÚBLICA.- Consistente en las actas de nacimiento de: • CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO, con fecha de registro 09 nueve de agosto de 1977 mil novecientos setenta y siete, expedida por el Director General del Registro Civil del Estado, bajo acta número 277, del libro número 1 uno, relativo al año de 1977 mil novecientos setenta y siete, de la Oficialía 1 del Registro Civil de Unión de San Antonio, Jalisco, la cual obra agregada a fojas 13 de las actuaciones, y de la que se desprende que el registrado nació el 24 veinticuatro de junio de 1977 mil novecientos setenta y siete. • LAURA GUAD ALUPE GUTIÉRREZ TORRES, con fecha de registro 29 veintinueve de septiembre de 1981 mil novecientos ochenta y uno, expedida por el Oficial del Registro Civil de Unión de San Antonio, Jalisco, bajo acta número 551, del libro 2, correspondiente al año de 1981 mil novecientos ochenta y uno, de la Oficialía 1 de Unión de San Antonio, Jalisco, la cual obra agregada a fojas 9 nueve de actuaciones, y de la que se desprende que la registrada nació el 29 veintinueve de agosto de 1981 mil novecientos ochenta y uno. Probanzas que son dignas de valor probatorio pleno atento a su naturaleza y a lo que disponen los artículos 329, 330, 349, 399 y 400 del Enjuiciamiento Civil para el Estado, en relación al 81 concediéndoles del valor Código pleno Civil y del Estado estimando que de Jalisco, éstas son necesarias para dar cumplimiento a lo normado por el dígito 100 de la Ley del Registro Civil. 15 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 3.- DOCUMENTALES PÚBLICAS.- Consistente en las actas de nacimiento de: • Consistente en la copia certificada por el Oficial del Registro Civil de Unión de San Antonio, Jalisco, del acta de nacimiento número 99, libro 1 uno, levantada ante el C. Oficial del Registro Civil número 1 de Unión de San Antonio, Jalisco, en la que se hace constar el registro del nacimiento de CAMERINO GONZÁLEZ GUTIÉRREZ , mismo que aconteció el 13 trece de febrero de 2003 dos mil tres, en Lagos de Moreno, Jalisco, de la que se advierte que es hijo de CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO y LAURA GUAD ALUPE GUTIÉRREZ TORRES y que a la fecha es menor de edad, visible a fojas 14 de actuaciones. • Consistente en la copia certificada por el Oficial del Registro Civil de Unión de San Antonio, Jalisco, del acta de nacimiento número 149, libro 1 uno, levantada ante el C. Oficial del Registro Civil número 1 de Unión de San Antonio, Jalisco, en la que se hace constar el registro del nacimiento de VALERI A CAROLINA GONZÁLEZ GUTIÉRREZ , mismo que aconteció el 13 trece de junio de 2004 dos mil cuatro, en * * * * * * * *, Guanajuato, de la que se advierte que es hija de CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO y LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES y que a la fecha es menor de edad, visible a fojas 10 de actuaciones. • Consistente en la copia certificada por el Oficial del Registro Civil de Unión de San Antonio, Jalisco, del acta de nacimiento número 238, libro 2 dos, levantada ante el C. Oficial del Registro Civil número 1 de Unión de San Antonio, Jalisco, en la que se hace constar el registro del nacimiento de LAURA GUADALUPE GONZÁLEZ GUTIÉRREZ , mismo que aconteció el 09 nueve de octubre de 2005 dos mil cinco, en Lagos de Moreno, Jalisco, de la que se advierte que es hija de CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO y LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES y que a la fecha es menor de edad, visible a fojas 11 de actuaciones. Probanzas que son dignas de valor probatorio pleno atento a su naturaleza y a lo que disponen los artículos 329, 330, 349, 399 y 400 del Enjuiciamiento Civil para el Estado, y con las cuales, en términos de lo previsto por el artículo 81 16 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 del Código Civil del Estado de Jalisco, son eficaces para demostrar sus nacimientos y consecuente, filiación con las partes de este sumario, su minoría de edad, por tanto, igualmente suficientes para justificar el derecho que les asiste a los menores de recibir pensión alimenticia dada su minoría. 4.- DOCUMENTAL PRIVADA.- Consistente en el certificado médico expedido el 11 once de junio de 2013 dos mil trece por la Cruz Roja Mexicana, de la que se advierte que la actora LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES, se practicó prueba de embarazo en sangre con resultado negativo =f o j a 6 = . Elemento de prueba que, ante su falta de objeción, de conformidad a lo previsto por el artículo 413 del Enjuiciamiento Civil del Estado, merece valor probatorio pleno, eficaz para demostrar que al 11 once de junio de 2013 dos mil trece, la parte actora no se encontraba en estado de gravidez. 5.- DOCUMENTALES PÚBLICAS.- Consistente en dos constancias expedidas el 05 cinco de junio de 2013 dos mil trece, por el Director de Catastro del H. Ayuntamiento de Unión de San Antonio, Jalisco, de cuyo contenido se advierte que no se localizaron propiedades algunas registradas a nombre de CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO y LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES. Medios de prueba que son dignos de valor probatorio pleno atento a su naturaleza y a lo que disponen los artículos 329, 330, 349, 399 y 400 del Enjuiciamiento Civil para el Estado, y con las cuales, la parte actora justifica que no se encuentra registrado a favor de las partes en juicio, ningún 17 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 bien inmueble en el H. Ayuntamiento de Unión de San Antonio, Jalisco. ACTUACIONES JUDICI ALES.- Finalmente, nos encontramos con las actuaciones judiciales que integran el sumario, de las que emergen presunciones tanto legales como humanas que de conformidad a lo previsto en los artículos 402, 414, 415 y 417 del Código de Procedimientos Civiles del Estado de Jalisco son dignas de valor probatorio pleno y de observancia obligatoria para este Tribunal, entre las que consta, dada su trascendencia, que el demandado CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO fue emplazado en el Centro de Prevención y Readaptación Social y que obra anexa al acta de emplazamiento demandado la cédula expedida por de identificación LUIS MANUEL del citado MAGAÑA CÁRDENAS, Subdirector del Centro de Readaptación Social, sin que haya comparecido a dar contestación a la demandada instaurada en su contra; concluyendo por tanto, que favorecen a las pretensiones de la parte actora, conforme se verá continuación. AN ÁLISIS DE LA PETICIÓN DE DIVORCIO.- Bajo el contexto jurídico previamente establecido y el resultado de las pruebas aportadas por las partes, tanto en lo individual como en forma conjunta, permiten a este Cuerpo Colegiado, llegar a la certeza que en el caso la parte actora probó los elementos de su acción, pues del conjunto de pruebas analizadas tanto en lo individual como concatenados entre si, se llega a la conclusión de que la actora acredita la acción de divorcio puesta en ejercicio única y exclusivamente por lo que ve a la causal prevista en la fracción XIX del artículo 404 del Código Civil para el Estado de Jalisco, ya que con ellos se justificó la existencia de los elementos que conforman la causal de divorcio que hace valer, al estar demostrado lo siguiente: 18 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 a) que las partes contrajeron nupcias el 21 veintiuno de septiembre de 2001 dos mil uno, b) que establecieron su domicilio conyugal en la finca marcada con el número 10 de la calle Privada Morelos, en Unión de San Antonio, Jalisco. c) que procrearon tres hijos, a la fecha menores de edad, d) que desde el 14 catorce de diciembre de 2005 dos mil cinco, los cónyuges viven separados, es decir no cohabitan ni hacen vida en común, e) que la demandada se presentó el 21 veintiuno de junio de 2013 dos mil trece, f) que hasta separación, Todo lo que pone en la fecha evidencia subsiste la la suficiencia temporal para solventar la disolución del vínculo matrimonial solicitado por la actora y que por tanto se actualiza la causal que corresponde a la contenida en la fracción XIX en cita, y así sin mayor explicación revela que desde esa data han dejado de tener vida en común, apoyo mutuo, solidaridad, convivencia. Aspectos fundamentales para sentar las bases de un matrimonio o pareja bien habida; según dispone el artículo 259 del Código Civil para el estado de Jalisco. CONCLUSIÓN DE LA ACCIÓN DE DIVORCIO. Conforme a lo argumentos y fundamentos jurídicos vertidos en la presente resolución, se llega a la conclusión de declarar procedente la disolución del vinculo matrimonial que une a LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES y CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO, celebrado ante el Oficial del Registro 19 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 Civil número 1 uno de Unión de San Antonio, Jalisco, con fecha 21 veintiuno de septiembre del año 2001 dos mil uno, registrado bajo partida número 87 ochenta y siete, del libro 1 uno de matrimonios, quienes se encuentran separados desde el 14 catorce de diciembre de 2005 dos mil cinco, conforme fue acreditado en juicio. En consecuencia, de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 481 del Código Civil para el Estado de Jalisco, deberá declararse disuelta la sociedad legal formada por los contendientes al celebrar su matrimonio por lo que una vez que sea ejecutoriado este fallo deberá procederse a la división de los bienes comunes, si los hubiere, ello mediante el incidente respectivo dentro de la etapa de ejecución de sentencia. Atento a lo previsto por el artículo 420 del Código Civil para el Estado, en virtud del divorcio ambos cónyuges recobraran su entera capacidad para contraer nuevo matrimonio, sin que en la especie se considere cónyuge culpable a ninguno de los contendientes, puesto que la causal de divorcio que se declaró procedente, no requiere del elemento relativo a la culpabilidad, sino que se actualiza por el sólo transcurso del tiempo, es decir, por la separación ininterrumpida de los cónyuges por más de 02 dos años, sin causa justificada, cuyo lapso empieza a correr al momento mismo de la separación. “DIVORCIO, SEPARACIÓN DE LOS CÓNYUGES PO R MAS DE DOS AÑOS COMO CAUSAL DE. NO HAY CULPABLE. Si los elementos que integran la causal de referencia, creada en las ref ormas y adiciones hechas a dicho Código en veint isiete de diciembre de mil novecientos ochent a y tres, en vigor noventa dí as después, son objetivos y mater iales, pues se integra la misma con el simple hecho consistente en la separación de los cónyuges por más de dos años, independientemente del motivo que or igine tal separación, ello indica que la separación es ajena a una causa just ificada o no y en consecuencia, se sancion a 20 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 con la disolución del vínculo matrimonial, sin que pueda exist ir cónyuge culpable. 9” Lo anterior, porque en términos de lo previsto por artículo 420 del Código Civil del Estado de Jalisco, en virtud del divorcio los cónyuges recobran su entera capacidad para contraer nuevo matrimonio y sólo prevé sanciones para contraer nuevas nupcias en los casos siguientes: 1. Dos años a partir de que se decretó el divorcio para el caso de que exista cónyuge culpable. 2. Un año desde que obtuvieron el divorcio los cónyuges que se divorcien voluntariamente. Es decir, no existe sanción prevista en la ley para el caso de que no exista cónyuge culpable, como es el presente caso. Una vez que cause estado la presente sentencia, deberán remitirse atentos oficios con los insertos necesarios al Director del Archivo General del Registro Civil en el Estado de Jalisco, con el propósito de que haga las anotaciones respectivas en el acta de matrimonio y de nacimiento de los divorciados, así como al Oficial del Registro Civil número 1 uno de Unión de San Antonio, Jalisco, para que levante el acta de divorcio correspondiente, la archive con el mismo número de acta en el apéndice respectivo y publique la parte resolutiva del fallo durante quince días en los estrados destinados al efecto, lo anterior de conformidad con lo previsto por el artículo 422 del Código Civil, numeral 775 del Enjuiciamiento Civil y ordinal 100 de la Ley del Registro Civil todos en el Estado. O c t av a É poc a , R eg is tr o : 2 3 13 1 3, Ins ta nc i a : Tr ib u na l es C o le g i ad os d e Cir c u it o , T es is A is la d a, Fu e nt e: Se m an ar i o J u d ic i a l d e la F ed er ac ió n, To mo I , S e gu n da Pa r t e- 1 , Ma t er i a( s ) : C iv i l, P ág i n a: 2 7 4 . 9 21 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 SITUACIÓN JURÍDICA RELACIÓN A LOS QUE DEBE DERECHOS DE PREV ALECER LOS CON MENORES. El artículo 415 de la Ley Sustantiva Local dispone: “Artículo 415.- La sentencia de divorcio fijar á la situación de los hijos, conforme a las reglas siguientes: I. Respecto a la patria potestad, se estará a establecido en el capítulo relat ivo de est e código; y II. lo Respecto de la custodia: a) Podrá convenirse entre los cónyuges, quién la tendrá, pero ésta podrá ser revocada en cualquier momento a petición del cónyuge inocente; b) A falt a de convenio, la custodia cónyuge no culpable; si ambos culpables, la cust odia la ejercerá el corresponda y si no lo hubiese se Consejo de Familia; y corr esponderá al cónyuges fueren ascendiente que designará por el c) A la muerte del excónyuge inocente, tendrá la custodia el que sobr eviva, salvo que exista inconveniente grave para ello; y III. Respecto de los alimentos: Determinarlos, y est ablecer la f orma de asegur ar su pago y los incrementos respectivos; y señalar el o los deudores alimentar ios. En todo caso, el juez atenderá el interés superior de los menores y si fuera necesar io escuchará su opinión. ” P ATRI A POTESTAD.- Trasciende puntualizar que de conformidad con el arábigo 578 del Código Civil del Estado, por patria potestad se entiende la relación de derechos y obligaciones que recíprocamente tienen, por una parte el padre y la madre, y por otra, los hijos menores no emancipados, cuyo objeto es la custodia de la persona y los bienes de esos menores, entendida ésta en función del amparo de los hijos y que los hijos y sus ascendientes se deben respeto diverso 581 y consideración la patria recíproca; potestad se de acuerdo al ejerce por ambos progenitores o, en su caso, por el supérstite. La patria 22 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 potestad puede acabarse de diversos modos además puede ser materia de suspensión y finalmente también de excusa. el artículo 600 del cuerpo de leyes invocado, la pérdida de la patria potestad no extingue los deberes y obligaciones que la misma impone. Se destaca que tal como lo ha sostenido la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, la configuración actual de las relaciones paterno-filiales ha sido fruto de una importante evolución jurídica. Así, con la inclusión en la Constitución del interés superior del menor, los órganos judiciales debemos abandonar la vieja concepción de la patria potestad como poder omnímodo del padre sobre los hijos. También conforme al criterio de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, la privación de la patria potestad se justifica por el incumplimiento grave de los deberes inherentes a la misma ya que, en definitiva, lo que importa es el bien de los hijos, cuyo interés es el único y exclusivo fundamento de la función en la que se configura la patria potestad. Bajo esa tesitura, hoy en día la patria potestad no se configura como un derecho del padre, sino como una “función que se le encomienda a los padres” en “beneficio de los hijos” y que está dirigida a la protección, educación y formación integral de estos últimos, cuyo “interés es siempre prevalente en la relación paterno-filial”, acentuándose asimismo la vigilancia de los poderes públicos en el ejercicio de dicha institución en consideración prioritaria del interés del menor. Conforme a lo anterior, al analizar el abandono de un menor de edad como causal para decretar la pérdida de la 23 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 patria potestad prevista en las distintas legislaciones, el término "abandono" se debe interpretar no sólo en su acepción más estricta, es decir, como dejar desamparado a un hijo, sino también, en la amplia, vinculada al más radical incumplimiento de los deberes inherentes a la patria potestad, incluso en el caso de que las necesidades del menor queden cubiertas por la intervención de otras personas. Así las cosas, se estima que en los casos de abandono sancionados con la privación de la pérdida de la patria potestad, existe una abdicación total, voluntaria e injustificada de los deberes inherentes a dicha función; por ello los Tribunales, en aras de proteger al menor, debemos analizar en cada caso concreto las causas del abandono, la edad del menor, su madurez y autonomía, ya que en aquellos supuestos en los que el abandono se realice al momento mismo del nacimiento, resulta patente el radical desinterés de los progenitores respecto del menor. Pauta interpretativa que se debe tomar en cuenta por los órganos judiciales al analizar las causales de privación de pérdida de la patria potestad que hacen referencia al "abandono del menor" y siempre teniendo presente que estos supuestos denotan una situación de absoluto desprecio a las obligaciones parentales más elementales y primarias respecto del menor. Las anteriores razones se desprenden de la tesis 1a. LXV/2013 (10a.), sustentada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Libro XVII, Febrero de 2013, Tomo 1, visible en la página 793, que a la letra reza: “ABANDONO DE UN MENOR DE EDAD. SU INTERPRETACIÓN COMO CAUSAL DE PÉRDIDA DE LA 24 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 PATRIA POTESTAD ATENDI ENDO AL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR. A juicio de esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, la privación de la patria potestad se justif ica por el incumplimiento gr ave de los deberes inherentes a la misma ya que, en definitiva, lo que importa es el bien de los hijos, cuyo interés es el único y exclusivo fundament o de la función en la que se configura la patria pot estad. Las autor idades jur isdiccionales, al anali zar el abandono de un menor de edad como causal para decretar la pérdida de la patria potestad previsto en las dist intas legislaciones, deben interpretar el término "abandono" no sólo en su acepción más estricta, entendido como dejar desampar ado a un hijo, sino también en la amplia, vinculada al más radical incumplimiento de los deberes inherentes a la patria potestad, incluso en el caso de que las necesidades del menor queden cubiertas por la intervención de otras personas. Así las cosas, se est ima que en los casos de abandono sancionados con la privación de la pér dida de la patria pot estad, existe una abdicación total, voluntaria e injustificada de los deberes inherentes a dicha función. Asimismo, los tribunales, en aras de proteger al menor, deberá n anali zar en cada caso concreto las causas del abandono, la edad del menor, su madure z y autonomía, ya que en aquellos supuestos en los que el abandono se r ealice al momento mismo del nacimiento, resulta patente el radical desinterés de los pr ogenitores respecto del menor. Est a pauta interpret ativa es la que deben tomar en cuenta los órganos judiciales al anali zar las causales de privación de pér dida de la patria potestad que hacen referencia a l "abandono del menor" y siempre teniendo presente que estos supuestos denotan una situación de absolut o desprecio a las obligaciones parentales más elementales y primarias respecto del menor. ”- Cumplimiento que es de interés social y orden público, por ello, el Estado tiene el deber de vigilar que entre las personas que se deben ésta asistencia, se procuren de los medios y recursos suficientes cuando alguno de los integrantes del grupo familiar carezca de los mismos y se encuentre en la imposibilidad real de obtenerlos. Bajo el anterior contexto jurídico, analizadas que son las actuaciones del procedimiento de origen, las que son de observancia obligatoria para este Tribunal, tazadas en términos del artículo 402 del Código de Procedimientos Civiles de la Entidad, según ha quedado expuesto, el demandado CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO se encuentra privado de su 25 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 libertad por la posible comisión del delito de homicidio; sin embargo, no se cuenta con medio de convicción que vislumbre razón suficiente en cuanto al abandono voluntario e injustificado de los deberes de padre, que permita la actualización de las hipótesis jurídica contenidas en el artículo 598 del Código Civil del Estado, en protección al interés superior del menor. De ahí que legalmente no pueda condenarse al demandado CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO a la perdida de la patria potestad que ejerce respecto de sus menores la hijos, conjuntamente cual con la GUTIÉRREZ TORRES, en numeral 581 del cuerpo ha de continuar señora LAURA atención a lo ejerciendo GUADALUPE previsto por el legal antes citado; lo cual es concordante a la falta de petición sobre este aspecto por parte de la accionante. CUSTODI A.- De igual forma, ante la procedencia del divorcio se requiere determinar en protección de los menores, quien de los padres será el que conserve la custodia; para lo cual es importante precisar que en la especie deben observarse los derechos humanos que a favor de los menores consagran los artículos 4º de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, del 1º al 41 de la Convención sobre los Derechos del Niño, adoptada en la ciudad de Nueva York, de los Estados Unidos de Norteamérica y ratificada por el Estado Mexicano el 21 veintiuno de septiembre de 1989 mil novecientos ochenta y nueve, la cual es obligatoria en cuanto a su observancia por parte de los órganos jurisdiccionales del Estado, según lo dispuesto por los artículos 1º y 133 Constitucionales, atendiéndose incluso a las prevenciones de la Ley General de los Derechos de Niñas, Niños y Adolescentes, publicada en el Diario Oficial de la Federación el 04 cuatro de Diciembre de 2014 dos mil catorce. 26 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 Preceptos que no se contraponen con las reglas especiales establecidas en el ya citado artículo 415 fracción II del Código Civil de Jalisco, las cuales de manera alguna impiden el que se observe lo dispuesto por el numeral 572 del mismo cuerpo legal. Por su parte, el artículo 585 del Código Civil del Estado de Jalisco señala que cuando quienes ejerzan la patria potestad vivan juntos y se separen, se convendrá por ambos quién ejercerá la custodia del hijo o los hijos que hubiere y si no se ponen de acuerdo, deberá seguirse el orden de preferencia establecido en el artículo 572, dispositivo último que establece: “artículo 572. Es interés superior el que los menores de edad se desarrollen en un ambiente familiar sano familiar, y cuando el jue z de la causa considere que es lo mas conveniente al menor, deberá considerarse el siguiente orden de preferencia: I. Con sus padres biológicos o adopt ivos; II. Cuando no convivan ambos padres, con la madre si es que existe la disposición y la posibilidad af ectiva de su custodia y además, no tiene una conducta nociva a la salud f ísica o psíquica del menor; III. En caso contrario a lo previsto en la f racción anter ior, corresponderá la custodia al padre, siempre que reún a los m ismos requisitos de disposición y posibilidad af ectiva de custodia, así como buena conducta; IV. Cuando ninguno de los padres tenga la cust odia del menor; ésta podrá ser conf iada a los ascendientes, parientes dentro del cuarto grado o personas con las que estén ligados en vir tud de af ecto, nacido y sancionado por actos religiosos o respetados por la costumbre; siempre y cuando el medio sea idóneo para el menor; V. Establecim ientos públicos previamente const ituidos para esos f ines; organismos descentralizados que otorguen esas prestaciones y en las inst ituciones de particulares especialmente inst ituidos par a ello; y VI. En convivencia con persona a quienes se les autor ice la cust odia personal. 27 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 Por lo tanto, tomando en consideración que CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO, es juzgado en rebeldía y que conforme se advierte de actuaciones, se encuentra privado de su libertad por la posible comisión del delito de homicidio, en tanto que la parte actora LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES, en el escrito de demanda indicó que es ella quien se encarga del cuidado y manutención de los menores, permite la presunción de conformidad en la permanencia de este hecho, es decir de que las cosas se mantengan en la forma en que se vienen realizando, en atención a los artículos 395, 388 y 415 de la Ley Adjetiva Civil Local. En consecuencia, con fundamento en los artículos 415 fracción II inciso b), 567, 571, 572 y aplicables de Código Civil del Estado, se determina que corresponde a la señora LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ la TORRES, custodia definitiva de los menores CAMERINO, V ALERI A CAROLINA y LAURA todos GUADALUPE de apellidos GONZÁLEZ GUTIÉRREZ. RÉGIMEN DE CONVIVENCI A.- Ahora bien, a efecto de permitir el goce pleno de los derechos que como ser humano tienen preponderante los menores determinar referidos, prudente y es indiscutible objetivamente y un régimen de convivencia con sus progenitores, que por las razones expuestas han quedado divorciados, ya que el derecho de convivencia entre padres e hijos incide de manera directa en los valores esenciales de la familia y en la protección de los intereses de los niños, al ser incuestionable que el contacto entre éstos y sus progenitores constituye un aspecto relevante en la integración del concepto de familia, que en la etapa de la vida que cursan, cimientan de 28 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 modo trascendental esa concepción fundamental en la sociedad, que la ley protege y tiende a conservar. Esa protección jurídica a los intereses de los infantes se erige sobre la base de que son éstos los que tienen derechos determinados y no sólo sus padres para convivir con atención en ellos, la de ahí preservación que de debe ponerse los derechos especial de los menores, porque son superiores y, después, en los de sus padres. Esto es, la convivencia de los padres con sus hijos no debe confundirse, ya que representa más que un derecho, un mecanismo por el cual dan cumplimiento al ejercicio de la patria potestad, pero por lo que ve a los menores, si constituye un derecho, puesto que ya se dijo constituye un aspecto relevante en la integración del concepto de familia, por ende de mayor entidad del que pudiera corresponder a sus ascendientes. Así, el numeral 572 del Código Civil del Estado de Jalisco, dispone que en cualquiera de los supuestos previstos en las fracciones que anteceden, los padres tienen el deber y el derecho de visitar y convivir con sus hijos, para que no se pierdan los vínculos afectivos que nacen de toda relación paterno-filial, y en caso de menores sujetos a la tutela o custodia de alguna institución, estas deberán de vigilar dicha convivencia. Sin embargo, en el caso particular, se advierte por un lado que el demandado se encuentra privado de su libertad y que no se llevó a cabo la escucha de los menores, lo que bien podría dar lugar a la reposición del procedimiento para agotar esta fase procesal de suma trascendencia determinación de la convivencia; empero en en la cabal 29 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 cumplimiento a lo dispuesto en los artículos 1° y 17 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, que tutela el principio pro actione relacionado con el principio pro persona, así como la impartición de una justicia pronta y expedita, conforme a los cuales la optimización del derecho a la jurisdicción puede lograrse si se facilita la acción, con la finalidad de evitar dilaciones que por el momento a nada práctico conduciría, se considera más favorable emitir el fallo que en derecho corresponde; pues además se pondera la urgencia de atender lo relativo a la pensión alimenticia que es vital e inminente su decisión, amen de que cualquier cuestión con relación a los derechos de menores válida y legalmente puede ordenarse incluso de oficio por parte del juzgador en ejecución de sentencia, por ende se estima que la gestión e integración de la citada diligencia y/o cualesquier otra probanzas, perfectamente puede solventarse en esa etapa; sin que con ello se genere lesión alguna a los menores, esto de acuerdo al resultado final del presente fallo. Por lo que de acuerdo a este marco jurídico, con la finalidad de estar en condiciones de determinar lo relativo a dicha convivencia, será en la etapa de ejecución de sentencia en la que, las partes puedan llevar a cabo un convenio o en su caso, tramitar incidentalmente la fijación conducente, de conformidad con los preceptos 567, 571, 572 y aplicables del Código Civil en relación directa con los numerales 80, 89C y 477 de la Ley Adjetiva Civil ambos en el Estado. Corroboran lo anterior, las tesis que a continuación se transcriben: “GUARDA Y CUSTODIA DE UN MENOR DE EDAD Y DERECHO DE VI SITAS. EL RÉGIMEN ESTABLECI DO EN ESTAS FIGURAS NO PUEDE SER TRANSG REDIDO UNILATERALMENTE PO R CUALQUIERA DE LOS PADRES, POR LO QUE SI UNO DE ELLOS NO ESTÁ CONFORME CON LAS CONDICIONES ESTABLECIDAS PARA EL EJERCI CIO DE LAS MISM AS, DEBE ACUDI R A LAS INSTANCIAS JUDICI ALES COMPETENTES. Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la 30 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 Nación considera que tanto la asignación de la guarda y custodia como el establecim iento del derecho de visitas tienen como eje rect or el pr incipio del int erés superior del menor, es decir, ambas f igur as at ienden a la protección de los intereses del menor y a buscar el mayor beneficio para éste. En consecuencia, no es posible sostener que la sit uación jurídica que se crea a raí z de estas dos figuras en un caso particular pueda encontrarse sujeta a la volunt ad unilater al de cualquiera de los progenit ores, pues esto signif icarí a poner en r iesgo el bienestar de los menores involucrados. Lo anterior no signif ica que uno de los padres deba conformarse si consider a que el régimen jurídico relat ivo a la guarda y custodia o al derecho de visitas que regula sus relaciones familiares no at iende a lo más beneficioso para los menores involucrados o no está siendo cumplido en su totalidad. Por el contrar io, e l inconforme puede acudir a las instancias jur isdiccionales competentes para que ést as tomen una decisión a l respecto. Lo anter ior, pues como lo ha determinado esta Primera Sala en ocasiones anteriores, las decisiones respecto de la asignación de guarda y custodia o de establecimiento del régimen de visitas pueden modif icarse cuando las circunstancias en las que se apoyaban a su ve z se hayan modif icado. 10” “MENORES DE EDAD. EL DERECHO DE CO NVIVI R CON SUS PROGENITORES DEBE PONDERARSE POR EL JUZGADOR EN TODOS LOS CASOS. La Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, al resolver la contradicción de tesis 123/2009, de la que der ivó la jur isprudencia 1a./J. 97/2009, publicada en el Sem anar io Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo XXXI, enero de 2010, página 176, de rubro: "PATRIA POTESTAD. SU PÉRDIDA NO CONLLEVA INDEFECTIBLEMENTE I MPEDIR QUE EL MENOR EJERZA EL DERECHO DE CONVIVENCIA CON SUS PROGENITO RES.", se pronunció en el sentido de que el derecho de convivencia no es exclusivo de los padres, sino también de los hijos, pues de conformidad con el artículo 4o. de la Const itución Polít ica de los Estados Unidos Mexicanos, en relación con el 9, punt o 3 y 10, punto 2, de la Convención sobre los Derechos del Niño, ratificada por nuestro país, éstos t ienen derecho a que se propicien las condiciones que les permitan un adecuado desarrollo psicológico y emocional, para lo cual, en la mayoría de los casos, resulta indispensable la convivencia con ambos progenit ores independientement e de que ejer zan o no la patria potestad sobre ellos. Por ende, si en el juicio en el que está en disputa el ejercicio de esa institución en relación con uno de los progenitores, obran elementos suficientes para advertir que no exist e riesgo para que los menores convivan con él que, además, es su deseo y voluntad tener cer caní a déc i ma é p oc a , r e gis t r o 20 0 62 4 2, Pr i m er a S al a , t es is a is la d a, G ac e t a de l S em a nar i o J u d ic ia l d e la F e der ac i ón , l i b r o 5 , A br i l d e 2 0 14 , t om o I , ma t er ia c o ns ti t uc i o n al , c iv i l , tes is 1 a. C L IX / 2 01 4 ( 1 0 a.) , p ág i na 80 6 10 31 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 con su padre ausente, así como también que la falta de convivencia repercute en detr imento de su desarrollo psicológico-emocional, es claro que independientement e de lo que jurídicamente proceda resolver en relación con los derechos del padre respecto de sus hijos, el ju zgador debe ponderar todas esas circunstancias para decretar la convivencia, en atención a la disponibilidad e intereses propios de los menor es. 11” Lo anterior en el entendido, de que previo a resolver lo conducente, el juez deberá ordenar la escucha de los menores, pues no debe olvidarse que nuestro más Alto Tribunal se ha pronunciado en el sentido de que, incluso en aquellos temas en los que el menor aún no esté preparado para manifestarse, ya sea por su falta de madurez o desconocimiento pleno de la información respecto de las ventajas o desventajas de la situación, debe respetarse el derecho a expresar jurisdiccional, pero su siempre opinión en un proceso teniendo en cuenta que el ejercicio de ese derecho está supeditado a su situación particular, así como al análisis del caso concreto en el cual se cuestione en los términos y parámetros en que debe escucharse a los menores involucrados, pues lo que se pretende es prevenir que enfrenten situaciones que les inquieten o perturben su sano desarrollo, y sobre las cuales no sepan aún externar una opinión madura que pueda considerarse lo suficientemente válida para decidir algún aspecto que les afecte, asumiendo que a medida que el niño o la niña madura, sus opiniones deberán tener cada vez más peso en la evaluación de su interés superior. INTERÉS SUPERIO R DEL M ENOR. EL DERECHO A EXPRESAR SU OPINIÓN EN UN PROCESO JURI SDI CCIONAL DEBE RESPETARSE, INCLUSIVE EN TEMAS EN LOS QUE AÚN NO ESTÉ PREPARADO PARA MANIFESTARSE. De los artículos 4o., párrafo noveno, de la Constitución Polít ica de los Estados Unidos Mexicanos y 12 de la Convención sobre los Der echos del Niño, deriva la obligación del Estado de velar por el pr incipio del interés superior del menor, garant izando de forma Se m a nar i o J u d ic i a l d e l a Fe d er ac i ó n y s u G a c et a, T o mo X XX II I, Ma r zo de 20 1 1, t es is IV . 1o .C .1 1 2 C, pá g i na 2 3 7 4, 11 32 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 plena su derecho a expresar su opinión libr emente en todos los asuntos que puedan afectar le y que aluden a determinaciones de su ámbito cot idiano. En ese sent ido, incluso en aquellos temas en los que el menor aún no esté preparado para manifestarse, ya sea por su falt a de madure z o desconocim iento pleno de la información respecto de las ventajas o desventajas de la situación, debe respetarse el derecho a expresar su opinión en un proceso jur isdiccional, pero siempre teniendo en cuenta que el ejercicio de ese derecho está supeditado a su situación particular , así como al análisis del caso concreto en el cual se cuest ione en los términos y parámetros en que debe escucharse a los menores involucrados, pues lo que se pretende es prevenir que enfrenten situaciones que les inquieten o perturben su sano desarrollo, y sobre las cuales no sepan aún externar una opinión madura que pueda considerar se lo suficientemente válida para decidir algún aspecto que les afecte, asum iendo que a medida que el niño o la niña madura, sus opiniones deberán tener cada ve z más peso en la evaluación de su inter és superior. 12 CONVIVENCIA FAM ILIAR. EN LAS SENTENCI AS Q UE SE DICTEN EN LOS JUICIOS DE DIVORCIO O DE GUARDA Y CUSTODIA DE MENORES, ES OBLIGACIÓ N DEL ÓRGANO JURISDICCIONAL PRONUNCIARSE, AUN DE OFICIO, RESPECTO A ESE RÉGIMEN (LEGISLACIÓN DEL DISTRITO FEDERAL). De conformidad con el artículo 283 del Código Civil para el Distr ito Federal, en relación con los diversos artículos 416 y 417 del mismo ordenamient o legal, en las sentencias que se dicten en los juicios de divorcio o de guarda y custodia de menores, el Jue z de pr imer gr ado o, en caso de om isión, el tr ibunal de apelación, tienen la obligación de pronunciarse, aun de of icio, respect o del régimen de convivencia de los menores hijos con el progenitor que se encuentra separado de ellos, debiendo tener en cuenta para ello el inter és super ior de los menores, las circunstancias especiales del caso concr eto y las posibilidades y condiciones específ icas de cada uno de los padres, excepto cuando exista la certe za de que tal convivencia r esulte riesgosa o per judicial par a el o los menores. 13 Ép oc a: Déc i m a É po c a, R eg is tr o : 20 0 8 64 0, I ns t anc i a: Pr im er a S a la , Ti po d e T es is : Ais l a d a, Fu e nt e: S e m an ar i o J u dic i a l de l a Fe d er ac ió n, P ub l ic ac ió n: v i er nes 13 d e m ar zo d e 20 1 5 0 9: 0 0 h , M at er ia ( s ) : ( Co ns t i tuc i o na l) , Tes is : 1a . C VI II /2 0 15 ( 10 a .) . 12 Ép oc a: N ov e n a É p oc a , Re g is tr o : 18 1 7 56 , Ins ta nc i a: Tr ib u na l es Co l eg i a dos d e C ir c u i to , T i p o de T es is : A is la d a, F ue nt e : S e ma n ar io J ud ic i a l d e l a F ed er ac ió n y s u G ac e ta , To mo X I X, A br i l d e 20 0 4, Ma t er ia( s ) : C iv il , Tes i s : I . 11 o. C .9 6 C, Pá g i n a: 1 4 07 13 33 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 Por tanto, para lograr el respecto al interés superior de los menores, al momento de llevar a cabo la escucha de los menores, el juez de la acusa, deberá, conforme al Protocolo de Actuación para quienes imparten justicia en caso que afecten a Niñas, Niños y Adolescentes 14: 1. Tomar en cuenta que ningún menor está obligado a testificar o declarar en un proceso de justifica en contra de su voluntad o sin el conocimiento de su madre, padre o tutor. 2. Permitir que personal de apoyo, incluidos especiales y los familiares apropiados acompañen a los niños mientras prestan testimonio. 3. Si procede, nombrar a una persona como su tutora que proteja los intereses de los menores. 4. El juzgador, deberá garantizar que la parte del procedimiento correspondiente a la prestación del testimonio de los niños se desarrolle en un lenguaje sencillo y comprensible. 5. En toda participación infantil, los menores deberán sostener una plática previa a la diligencia a desahogarse, en la que se les deberá explicar, de acuerdo a su edad y grado de desarrollo, la naturaleza y propósito de la diligencia en la que participará, debiendo transmitirle que se encuentra en plena libertad de expresarse sin temor utilizando mensajes básicos que deban por lo menos contemplar la explicación detallada sobre la diligencia: la forma en que se desarrollará, quiénes estarán presentes y la función de cada uno, así como lo que deberán hacer los niños, explicitando su libertad para decir que no entienden algo, o para hablar o guardar silencio según sea su deseo. 14 Co ns u l ta b l e e n l a pá g i na w ww .s c jn .g o b. mx 34 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 6. Se deberán transmitir mensajes: a) que reconozca su valor y credibilidad; b) desculpabilizantes; c) que la única expectativa que se espera es que exprese lo que sabe o ha vivido, es decir, que no hay respuestas correctas o incorrectas y d) anticipar posibles temores comunes y disipar cualquier temor a ser castigados por expresarse libremente. 7. Propiciar que los menores puedan hacer preguntas o adicionar cualquier inf ormación que deseen. 8. Se cerciorara que los niños entiendan y manifiesten a su modo que se conduce o conducirá con verdad. 9. La escucha se deberá basar en características de desarrollo cognitivo, emocional y moral de los menores. 10. Se debe permitir la narrativa libre por parte de los menores y contemplar el uso de materiales de apoyo para la expresión de éstos. 11. Todas las actuaciones participación de los que contengan menores, deberán la ser registradas. 12. Finalmente, al valorar las declaraciones infantiles deberá tomar en cuenta sus derechos y grado de desarrollo, particularmente al tomar en cuenta aparentes contradicciones en el dicho, tomando en cuenta las condiciones en que fue tomada la declaración y su posible afectación sobre la actuación del menor. ALIMENTOS.- Finalmente, respecto del pago de alimentos como derecho autónomo, el precepto 434 del Código Civil del Estado, es el que sirve de fundamento para la fijación correspondiente a los menores CAMERINO, VALERIA CAROLINA y LAURA GUADALUPE todos GONZÁLEZ GUTIÉRREZ, el cual a la letra dice: de apellidos 35 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 “Artículo 434.- Los padres están obligados a dar alimentos a sus hijos, hasta que alcancen la mayoría de edad o llegando a ella sean incapaces. A falta o por imposibilidad de los padres, la obligación recae en los demás ascendientes por ambas líneas, que estuvieren más próximos en grado. ” Ahora bien, importante es establecer que conforme a los preceptos 439, 440 y 442 del ordenamiento legal antes citado, los alimentos comprenden el recibir los elementos de subsistencia material y educativa, como son: la comida, el vestido, la habitación y la asistencia en casos de enfermedad, respecto de los menores comprende además, los gastos para la educación de jardín de niños, primaria y secundaria del acreedor alimentario y para proporcionarles algún oficio, arte o profesión honestos y adecuados a sus capacidades, potencialidades y circunstancias personales. Se cumple con esta obligación cuando se asigna una pensión adecuada al acreedor alimentario o incorporándolo a la familia. Los alimentos deben ser proporcionales a la posibilidad del que debe darlos y a la necesidad del que debe recibirlo. Principio de proporcionalidad respecto del cual los tribunales federales se han pronunciado en el sentido de que para su fijación, no sólo debe cuantificarse el número de acreedores o división matemática de los ingresos, sino que deben atenderse otros aspectos como el nivel de vida del acreedor alimentario y del propio deudor; que la posibilidad no sólo debe entenderse como un ingreso liquido, sino también, en apego a la circunstancia que el deudor cuente con bienes muebles o inmuebles; según consta en la jurisprudencias localizables en la novena época del Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, la primera de ellas en el tomo XXA enero 2005, tesis VI 2º C J/248, página 1465, registro 179686 con la voz: “ALIMENTOS. EL PARÁMETRO ARITMÉTICO PARA FIJAR LA PENSIÓN RELATIVA, ES INSUFICIENTE PARA CUMPLIR CON LOS REQUISITOS DE 36 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 PROPORCIONALIDAD Y EQUIDAD (LEGISLACIÓN DEL ESTADO DE PUEBLA)…” y tesis visible en la la octava época, del Semanario Judicial de la Federación, tomo XV-2, Febrero de 1995, tesis VI.1o.26 C., página 203, con el rubro “ALIMENTOS, POSIBILIDAD ECONÓMICA DEL DEUDOR ALIMENTISTA.” Contexto jurídico, que en el caso particular permiten señalar que al quedar demostrado que los hijos procreados dentro del matrimonio a la fecha son menores de edad, es la señora LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES quien ha conservado y le corresponde la custodia definitiva de los citados menores, por lo que ésta de suyo propio en términos del precepto 440 de la Ley Sustantiva Civil cumple con su obligación, consecuentemente, de conformidad con el diverso 415 fracción III del mismo código se establece que es al señor CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO a quien corresponde, otorgar una pensión alimenticia a los menores. Deudor respecto del cual, al no contar con elementos de prueba que permitan acreditar que tiene una actividad económicamente productiva que le permite el cumplimiento de la obligación por lo que de igual forma se desconoce el monto de sus ingresos, resulta apegado a derecho tomar como base el salario mínimo, que de conformidad con el precepto 90 de la Ley Federal del Trabajo, es la cantidad menor que debe recibir en efectivo el trabajador, por los servicios prestados en una jornada de trabajo y deberá ser suficiente para satisfacer las necesidades normales de un jefe de familia en el orden material, social y cultural y para proveer a la educación obligatoria de los hijos. Aspecto que permite puntualizar, que en la actualidad, el salario mínimo vigente de la zona económica “B” 37 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 a la que pertenece la municipalidad de * * * * * * * *, Guanajuato, donde residen los acreedores alimenticios, asciende a la suma de $68.28 (SESENTA Y OCHO PESOS 28/100 MONEDA NACIONAL) acorde a la información que la Comisión Nacional de Salarios Mínimos. No pasa desapercibo que las necesidades de los menores no quedaron especificadas y tampoco a cuánto ascienden los gastos para cubrirlas; sin embargo, tal omisión resulta irrelevante porque no puede desconocerse que en términos de lo previsto por el citado artículo 434 del Código Civil para el Estado de Jalisco, los padres están obligados a dar alimentos a sus hijos y que éstos, conforme al diverso precepto legal 439, comprenden el recibir los elementos de subsistencia material y educativa, citados en párrafos precedentes. En consecuencia, al no quedar acreditado en el presente juicio la posibilidad económica del demandado, no existir probanza ni siquiera presuncional que releve al deudor alimentario de su obligación respecto de la obligación que tiene con sus menores hijos, que los alimentos han de ser proporcionados de acuerdo a la posibilidad del que debe darlos y a la necesidad del que debe recibirlos, que su entrega es de cumplimiento inmediato e ineludible, para que esta medida resulte justa y equitativa, este Tribunal, tomando en consideración los límites de la lógica y la razón, así como el resultado y enlace de las probanzas en los términos establecidos en líneas precedentes, atendiendo como ya se adelantó el parámetro de salarios mínimos, con apego en el artículo 415 fracción III, 439, 440, 442 y aplicables del Código Civil Local, determina condenar a CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO a pagar a favor de sus menores hijos CAMERINO, V ALERI A CAROLINA y LAURA GUAD ALUPE de apellidos GONZÁLEZ GUTIÉRREZ por conducto de su 38 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 progenitora LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES, un salario mínimo diario multiplicado por la mensualidad conducente para cada menor (elevado al mes), entendida ésta como unidad de tiempo, por concepto de pensión alimenticia definitiva, lo que de suyo propio, hace innecesario establecer la forma en que la condena a de incrementarse, ya que por propia naturaleza se actualizara conforme al análisis que lleva a cabo la Comisión Nacional de Salarios Mínimos. En consecuencia, deberá requerirse al demandado CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO, por el pago de la primera mensualidad, misma que deberá ser por adelantada y en caso de no hacerlo en el momento de la diligencia deberán embargársele bienes de su propiedad suficientes a cubrir lo sentenciado, dejando lo embargado en depósito de persona designada por la actora y bajo su responsabilidad. “SALARIO MENSUAL. FORMA DE COMPUTARLO. Los artículos 82, 83, 88 y 89 de la Ley Federal del Trabajo regulan el salario, los pla zos y la determinación del monto de las indemni zaciones para su pago, sin que deba confundirse su monto, que puede fijar se por dí a, por semana, por mes o, inclusive, tener alguna otr a modalidad, con el plazo para su pago, que no podrá ser mayor a una semana cuando se desem peña un trabajo material o a quince días para los dem ás trabajadores, entendiéndose por este últ imo aquel en que el mes se divide en dos, aun cuando estas partes no sean exactament e iguales, pues la segunda quincena de cada mes podrá var iar dependiendo del número de días que lo conformen, sin que por esa ra zón pueda estimarse que no comprende el pago de todos los días del mes. Por tanto, en los casos en que el salar io del trabajador se fija en forma mensual, no exist e ra zón para aumentar el correspondiente al día treinta y uno, que debe considerar se incluido en la remuneración mensual, con independencia de la forma en que ésta se pague, es decir, por semana o por quincena, ya que dicho pago no se hace en atención al número de días trabajados, sino a la unidad de t iempo "mes", salar io que es el mismo en los doce meses del año, no obstante la diferencia en el número de dí as de cada uno de ellos. 15” loc a l i za b l e e n l a nov e na ép oc a, r e g is tr o 1 7 1 61 6 , S em a na r i o J u d ic i a l de l a F e der ac i ón y s u G a c et a, t o mo X X VI , A gos to d e 2 0 07 , m at er ia la bor a l, tes is 2 a. /J . 15 6/ 2 00 7 , pá g i na 6 1 8 15 39 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 COSTAS DE PRIMERA INSTANCI A.- De conformidad a lo previsto en la fracción II del artículo 143 del Código de Procedimientos Civiles para el Estado de Jalisco, no se hace especial condena en costas, al no resultar procedentes la totalidad de las causales invocadas por la actora en su demanda, incluso ni el total de prestaciones reclamadas, por ende sólo en parte fundada su pretensión. Atendiendo al sentido de la presente resolución que es pronunciada por el Tribunal de Alzada, improcedente resulta atender lo dispuesto en el ordinal 457 de la Ley Adjetiva Civil Local. V.- CONCLUSIONES FINALES.- En las condiciones relatadas, lo procedente es REVOCAR la resolución impugnada de fecha 29 veintinueve de enero de 2015 dos mil quince, y la que por las consideraciones antes vertidas, prevalece al tenor de la siguiente parte propositiva: “P R O P O S I C I O N E S : PRIMERA.- La competencia del ju zgado, la personalidad de las partes y la vía elegida, fueron presupuestos procesales que quedaron debidamente acreditados. SEGUNDA.- La parte actora LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES logró acr editar los hechos constit utivos de su acción aún cuando sólo resultó procedente la causal de divorcio pr evista en la fracción XIX del artículo 404 del Códi go Civil del Estado de Jalisco, en tanto que el demandado CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO es ju zgado en rebeldía, en consecuencia. TERCERA.- Se declara disuelto el vínculo matrimonial que une a LAURA GUADALUPE GUTI ÉRREZ TORRES y CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO, celebr ado ant e el Oficial del Registro Civil número 1 uno de Unión de San Antonio, Jalisco, con fecha 21 veintiuno de septiembre de 2001 dos m il uno, registrado bajo partida número 87 ochent a y siete, del libro duplicado 1 uno de matrimonios, correspondiente al año 2001 dos m il uno. 40 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 CUARTA.- En virtud de que el divorcio se decret a con base en la causal prevsta en la fracción XIX del artículo 404 del Código de Comercio ambos cónyuges recobran su entera capacidad para contraer nuevo matrimonio. QUINTA.- Se declar a disuelta la sociedad legal formada por los contendient es al celebrar su m atrimonio, por lo que una ve z que sea ejecutoriado este fallo deber á procederse a la división de los bienes comunes si los hubiere, ello mediante el incidente r espectivo, dentro de la etapa de ejecución de sentencia, conforme lo dispon e el artículo 418 del Código Civil para el Estado de Jalisco. SEXTA.- Se declar a improcedente la perdida de la patria potestad que ejerce CAMERI NO GONZÁLEZ HURTADO respecto de sus m enores hijos CAMERINO, VALERIA CAROLINA y LAURA GUADALUPE de apellidos GONZÁLEZ GUTIÉRREZ, por lo cual deberá ejercerse conjuntamente con LAURA GUADALUPE GUTI ÉRREZ TORRES en apego al artículo 581 del Código Civil del Estado de Jalisco, en virtud de los razonam ientos y fundament os que se desprenden de esta sentencia. SÉPTIMA.- Se declara que corresponde a la señora LAURA GUADALUPE GUTI ÉRREZ TORRES la custodia definit iva de los menores CAMERINO, VALERIA CAROLINA y LAURA GUADALUPE de apellidos GONZÁLEZ GUTIÉRREZ, en virtud de los ra zonamientos y fundamentos que quedaron expuestos en el considerando I V de la present e resolución. OCTAVA.- Se r econoce el der echo del señor CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO de convivir con sus mejores hijos CAMERINO, VALERIA CAROLINA y LAURA GUADALUPE de apellidos GONZÁLEZ GUTIÉRREZ; sin embargo, para est ar en apt itud de contar con la determinación de los lapsos de t iempo para ésta, las partes puedan llevar a cabo un convenio o en su caso, tramitar incident alm ente la f ijación conducent e ante el órgano jurisdiccional de conform idad con los preceptos 567, 571, 572 y aplicables del Código Civil en r elación directa con los numerales 80, 89 C y 477 de la Ley Adjetiva Civil, ambos dispositivos en el Estado de Jalisco. Lo anter ior en el ent endido, de que previo a ello, deber á llevarse a cabo la escucha de los menores en los términos indicados en la presente resolución, siguiendo las reglas del protocolo y conforme a los lineamientos dados en este fallo. NOVENA.- Se condena a CAMERI NO GONZÁLEZ HURTADO a pagar a los menor es CAM ERINO, VALERI A CAROLINA y LAURA GUADALUPE de apellidos GONZÁLEZ GUTIÉRREZ, por conduct o de la señor a LAURA GUADALUPE GUTI ÉRREZ TORRES la cant idad que resulte de un salar io mínimo diar io multiplicado por 41 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 la mensualidad conducente para cada uno de los menores, entendida esta como unidad de tiempo por concepto de pensión alimenticia def initiva. DÉCIMA.Requiér ase al demandado CAMERI NO GONZÁLEZ HURTADO por el pago de la primer a mensualidad mismas que deberá cubrir por adelantado y en caso de no hacerlo en el momento de la diligencia, deberá embargársele bienes de su pr opiedad suficientes a cubrir lo condenado, dejando lo embar gado en depósito de persona designada por la act ora bajo su más estr icta responsabilidad. DÉCIMA PRIMERA.Se absuelve a CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO del pago de gastos y costas que le f ueron reclam ados por LAURA GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES, en atención artículo 143 fracción I del Enjuiciamiento Civil del Estado. DÉCIMA SEG UNDA.- Una ve z que cause est ado la presente sentencia, deberán remitirse atentos oficios con los insertos necesarios al Director del Archivo General del Registro Civil en el Estado de Jalisco, con el propósito de que haga las anotaciones respect ivas en el acta de matrimonio y de nacimiento de los divorciados, así como al Oficial del Registro Civil número 1 uno de Unión de San Antonio, Jalisco, par a que levant e el acta de divorcio correspondiente, la archive con el mism o número de acta en el apéndice respectivo y publique la parte resolut iva del fallo durante quince días en los estrados destinados al efecto, lo anterior de conformidad con lo previsto por el artículo 422 del Código Civil, numeral 775 del Enjuiciam iento Civil y ordinal 100 de la Ley del Registro Civil todos en el Estado. ” VI.- COSTAS DE SEGUNDA INSTANCI A.- No se hace especial condena en costas por la tramitación de la presente alzada, al no actualizarse ninguno de los supuestos previstos por el artículo 142 del Enjuiciamiento Civil para el Estado. En términos de los numerales 86, 87, 88, 89, 434, 435, 437, 438, 439 y demás relativos de la Ley Adjetiva Civil del Estado, este trámite de Alzada se resuelve conforme a las siguientes: 42 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 P R O P O S I C I O N E S: PRIMERA.- Uno de los motivos de disenso expresados por la parte apelante resultó fundado y suficiente para revocar la resolución combatida. En consecuencia: SEGUNDA.- Por las razones y fundamentos precisados en los considerandos de la presente resolución, se REVOCA la sentencia definitiva de fecha 29 veintinueve de enero de 2015 dos mil quince, pronunciada por el Juez Primero de lo Civil del Tercer Partido Judicial con sede en Lagos de Moreno, Jalisco, en autos del Juicio Civil Ordinario (divorcio necesario), expediente número 529/2013, promovido por LAUR A GUADALUPE GUTIÉRREZ TORRES, en contra de CAMERINO GONZÁLEZ HURTADO, la que deberá de quedar en los términos precisados en los considerados IV y V de la ésta resolución. TERCERA.- No se establece condena en costas por el trámite de esta alzada al no darse ninguna de las hipótesis contempladas en el artículo 142 del Código de Procedimientos Civiles del Estado. CUARTA.- Con testimonio de lo anterior, vuelvan los autos originales y sus anexos al Juzgado de su procedencia y en su oportunidad, archívese el presente toca como asunto concluido. 43 TOCA 318/2015 EXP. 529/2013 QUINTA.- En virtud de que la presente sentencia se dicta dentro del término previsto en el artículo 439 del Enjuiciamiento Civil del Estado, en atención a lo que norma la fracción VI del numeral 109 de la misma Ley la publicación que de la presente se haga en el Boletín Judicial surte efectos de notificación a las partes. NOTIFÍQUESE. Así lo resolvieron por UNANIMIDAD la Magistrada MARI A EUGENI A VILLALOBOS RUVALCABA (ponente) y los Magistrados CARLOS RAÚL ACOSTA CORDERO y S ALV ADOR CANTERO AGUILAR, integrantes de la Tercera Sala del Supremo Tribunal de Justicia del Estado de Jalisco, ante la presencia del Secretario de Acuerdos Licenciado MIGUEL RAMOS MARTÍNEZ quien autoriza y da fe, en Sentencia Definitiva aprobada en sesión del 12 doce de Ma yo del año 2015 dos mil quince, dictada dentro de los autos del toca 318/2015. MG D A . M AR I A E UG E NI A V I LL AL O B O S R U V AL C AB A PR E S ID E NT A D E L A T ER C ER A S AL A . ( PO N ENT E) M AG I ST R AD O C AR LO S R AÚ L AC O ST A CO R DE RO . L ic . M IG U E L R A MO S M ART ÍN E Z S ec r e t ar i o d e Ac u er do s . ME V R / w a g g M AG I ST RA DO S AL V AD O R C AN T ERO AG U IL AR .