Presentación de PowerPoint - OCW

MÁSTER EN TECNOLOGÍA,
ADMINISTRACIÓN Y GESTIÓN DEL
AGUA (TAYGA)
ASIGNATURA: INSTRUMENTOS JURÍDICOS EN
LA GESTIÓN Y ASIGNACIÓN DE RECURSOS
HÍDRICOS
TEMA 3: LOS INSTRUMENTOS DE
GESTIÓN DEL DOMINIO PÚBLICO
HIDRÁULICO
La optimización social de los recursos
hídricos a través de su reasignación
Autora: Prof. Dra. Teresa Mª Navarro
Caballero (Universidad de Murcia)
SUMARIO
1. INTRODUCCIÓN
2. LA CONCESIÓN DEMANIAL
3. EL CONTRATO DE CESIÓN DE DERECHOS AL USO PRIVATIVO DEL
AGUA
3.1. Concepto y elementos
3..2. La autorización administrativa previa del cc
3.3. Efectos
4. LOS BANCOS DEL AGUA
4.1. Concepto
4.2. Supuestos en que procede su creación
4.3. Funcionamiento de los centros de intercambio
4.4. La intervención administrativa en los centros de intercambio
5. REFLEXIONES FINALES
INTRODUCCIÓN
- Situación de estrés hídrico q atraviesa la Península: verdadera
situación de escasez y desigual distribución de los RRHH
- Ante esta realidad hídrica •
creación de dos nuevas instituciones
con finalidad convergente: la redistribución de recursos hídricos
- Incapacidad de la Administración para hacer frente a las
responsabilidades que le impone la Ley de Aguas de 1985
- Previa aclaración semántica: ¿mercado del agua?
- Categorías jurídicas sobre las que se asientan los nuevos
instrumentos: el DPH y las concesiones administrativas
La concesión demanial y su tráfico
jurídico
-
Nadie puede, sin título administrativo que lo autorice, utilizar de forma
privativa el DPH
Concepto: título jurídico-administrativo en virtud del cual la Administración otorga a
una persona física o jurídica, por motivos de interés público, de forma temporal y para
una finalidad concreta, un derecho real administrativo que le permite y obliga a usar y
aprovechar de forma excluyente y continuada una parte del DPH
-
Caracteres:
1. Se otorga por motivos de interés público y de forma discrecional → facultad de
otorgarla o no y de fijar condiciones de ejercicio
2. Carácter temporal y para finalidad concreta → adscripción del agua al uso
concedido (excepción Art. 67 TRLA)
3. Otorga un derecho real administrativo → naturaleza derecho/deber de la
concesión
4. Se otorga en beneficio del titular y de la comunidad → otorgamiento en función
del Interés General
La concesión demanial y su tráfico
jurídico
- La concesión como título que otorga un derecho real administrativo
- Una vez nacido el derecho real administrativo surge un nuevo bien susceptible
de tráfico jurídico-privado
- No obsta que el DPH esté sustraído al tráfico jurídico; se pueden enajenar,
gravar e incluso hipotecar por su titular (art. 61, 62 TRLA)
- En consecuencia, en el DPH imperaba ya una pseudo libre transmisión bajo
determinados condicionamientos (autorización administrativa)
- Escasa virtualidad de dicho tráfico jurídico → largos procedimientos
administrativos → reforma LA de 1999
- Conclusión: insuficiencia práctica del régimen concesional para gestión
adecuada del DPH a las necesidad actuales
EL CONTRATO DE CESIÓN
- CONCEPTO: “Contrato en virtud del cual un concesionario puede ceder temporalmente a
otro de igual o mayor rango que el suyo la totalidad o parte de los derechos de uso del agua
que le corresponde, previa autorización administrativa, pudiendo mediar contraprestación
económica y permaneciendo en todo caso la titularidad de la concesión cedente”
- Relativa cautela del legislador al positivarlo → reacciones políticas ante la
supuesta privatización del DPH que implicaba
- La demanialidad no neutraliza el tráfico jurídico sobre los bienes → canalización
por circuito diferente al ordinario
- Efecto menor que la transmisión de concesiones
- Flexibilización del régimen concesional
ELEMENTOS DEL CC (I)
-
SUBJETIVO → triple limitación:
1. entre concesionarios
2. a otros de igual o mayor rango que el suyo según el orden de preferencia PHC o TRLA
3. usos consuntivos no pueden ceder a usos no consuntivos
-
Consecuencia → las cesiones se realizarán entre usuarios de un mismo bloque
→ principalmente usos agrarios (CR como sujetos naturales del cc)
-
Valoración: no nueva demanda
-
Límites subjetivos + no cesiones intercuencas = reducción drástica de los posibles efectos
redistributivos a nivel nacional → AMPLIACIÓN elemento subjetivo:
- RD-Ley 15/2005 → contexto de excepción (año hidrológico 2004/2005)
-
→ doble ampliación → zonas regables de Interés Nacional y derechos
derivados leyes especiales (trasvase Tajo-Segura y MCT)
RD1620/2007→ titulares de concesión y autorización de reutilización (exceso de
regulación)
ELEMENTOS DEL CC (II)
- OBJETIVO → la cesión no puede superar el volumen utilizado en los últimos 5 años /
Valoración: incita al despilfarro inicial y será de difícil comprobación
→ contraprestación económica (admisión de otras formas de cumplimiento como
permuta) → ante desviaciones del mercado el Ministerio podrá fijar importe máximo
¿cuándo será el precio abusivo?
- FORMALES → forma escrita (contenido normado en el TRLA y RDPH)
→ comunicación al OC y CU
→ inscripción en RA (prueba de la existencia y situación del cc)
- TEMPORAL → se ha de especificar su duración
→ Valoración: evitaría derivaciones del contrato (especuladores y cesión
por tiempo que reste a la concesión)
→ preferencia por la anualidad
AUTORIZACIÓN ADMINISTRATIVA PREVIA DEL
CONTRATO DE CESIÓN (I)
1. IMPORTANCIA DE LA AUTORIZACIÓN ADMINISTRATIVA → doble: requisito
para la producción de efectos entre las partes y fiscalización del contrato
privado
2. PROCEDIMIENTO AUTORIZATORIO
- Traslado al OC del contrato formalizado por escrito y solicitud de autorización administrativa
→ pendencia de sus efectos entretanto sea autorizado
- Acompañado de Informes de la autoridad sanitaria, CA y MMARM
- Traslado a las CCRR para alegaciones y réplica de los solicitantes
- Otorgamiento de la autorización por el Organismo de cuenca a la vista de las alegaciones e
informes efectuados
AUTORIZACIÓN ADMINISTRATIVA PREVIA DEL
CONTRATO DE CESIÓN (II)
3. SILENCIO POSITIVO EN LA AUTORIZACIÓN DEL CONTRATO
- Transcurrido el plazo de la autorización administrativa sin que ésta haya
recaído se entenderá concedida por silencio administrativo
- Unánime crítica doctrinal a la opción del silencio positivo → Contravención de
la LRJPAC (art. 43.2 → silencio advo. negativo en procedimientos en que
se trasladen al solicitante o a terceros facultades relativas al DPH)
- Silencio positivo + plazos fugaces de resolución = actuación expresa y rápida
de la Administración Hídrica
LA NO AUTORIZACIÓN DEL CONTRATO DE
CESIÓN: CAUSAS
- Afectación al régimen de explotación de la cuenca, a los derechos de terceros, a
los caudales medioambientales, al estado de los ecosistemas o incumplir
requisitos legales
- Desarrollo reglamentario
•
Exceso de regulación (nueva causa)
•
que los
contratantes no tengan inscritos sus derechos (pese incentivar la inscripción es
innecesaria)
- Necesidad de motivar la resolución denegatoria de la cesión (informes
ambientales)
LA NO AUTORIZACIÓN DEL CONTRATO DE
CESIÓN (II)
- Incumplimiento de requisitos legales •
doble respuesta:
-
no autorización del contrato de cesión
-
caducidad del título concesional del cedente
→ análisis caso concreto y del tipo de incumplimiento (originario o sobrevenido,
de las cláusulas esenciales o de las accesorias)
- EFECTOS DE LA NO AUTORIZACIÓN:
- Ausencia de indemnización a favor de los afectados: consecuencia de que los
efectos del contrato están en suspenso mientras no se autorice por el OC
- Impugnación ante los Juzgados de lo Contencioso-Administrativo
EFECTOS DEL CC
•
Efecto principal: no transmisión de la titularidad de la concesión
→ distinción
con la transmisión de concesiones → el contrato es una opción idónea para afrontar
situaciones de desajuste hídrico coyuntural
•
Efectos secundarios:
- subrogación del cesionario en lugar del cedente
- cómputo de los caudales cedidos como de uso efectivo del cedente →
evita la caducidad de su título concesional
- seguimiento efectivo de la obligación de cumplimiento efectivo → evitaría
la proliferación de “aguatenientes”
Final: el cc puede suponer un incentivo a la transformación de los derechos
privados en concesiones y su inscripción en RA
LAS INFRAESTRUCTURAS
HIDRÁULICAS
- Efectividad práctica del cc → existencia de infraestructuras que interconecten a los
contratantes
- Régimen legal restrictivo → válido en situaciones de solvencia hídrica
→ limitador de sus efectos restrictivos a nivel global
- Épocas de escasez → infr. conexión intercuencas → previsión en LPHN
- Corrección → RDLey 15/2005 → suspensión del régimen legal → utilización Trasvase
Tajo-Segura y Negratín-Almanzora (hoy art. 3 R. Decreto-Ley 14/2009)
- Referencia a los grandes contratos de cesión celebrados entre distintas cuencas
hidrográficas
EL CONTRATO DE CESIÓN: FINAL
- El contrato de cesión como:
1. manifestación de la tendencia a sustituir la técnica unilateral e impositiva de la
Administración por la de la negociación → mayor colaboración o resistencia
de los usuarios
2. instrumento de reasignación de caudales ya concedidos → contención de la
demanda
3. incentivo a la transformación de los dº privados en concesiones y su inscripción
en RA
- Las transacciones de dº de aprovechamiento de aguas “se han revelado
como un instrumento útil para la reasignación voluntaria de dº de agua”
(EM Decreto-Ley 8/2008, de 24 de octubre, por el que se adoptan medidas urgentes para paliar los efectos producidos por
la sequía en determinados ámbitos de las cuencas hidrográficas)
LOS BANCOS PÚBLICOS DEL
AGUA (I)
1. CONCEPTO → instituto a través del cual los OOCC, autorizados por el CM, en situaciones
excepcionales y a través de ofertas públicas, adquieren derechos de uso del agua para posteriormente
cederlos a otros usuarios, previo abono del precio estipulado en la oferta pública
2. SUPUESTOS DE CONSTITUCIÓN
•
Marcado carácter excepcional:
•
creación en virtud de Acuerdo del Consejo de Ministros
•
procederán en situaciones tasadas:
1. falta de disponibilidad de recursos→fijación de su explotación por OC
2. sobreexplotación de acuíferos
3. sequías extraordinarias, estados de necesidad, urgencia…
•
Necesidad de generalizar su aplicación
LOS BANCOS PÚBLICOS DEL
AGUA (II)
3. SUJETOS → concesionarios que tengan inscritos sus derechos en RA
→ reciente incorporación de los concesionarios de desalación (Ley
42/2007, de Patrimonio Natural y Biodiversidad). Innecesariedad
4. FUNCIONAMIENTO DE LOS CENTROS
• Respeto a los principios de publicidad y libre concurrencia
• Dos fases yuxtapuestas:
• ofertas públicas de adquisición de derechos:
• concreción de los datos del artículo 355.3 RDPH (posible cesión definitiva)
• notificación, publicación de los derechos adjudicatarios e inscripción en RA
• oferta pública de cesión (ausencia de regulación legal y reglamentaria):
•procedimiento público y concurrente
•conveniencia de establecer limitaciones que protejan a los adquirentes más
débiles → experiencias foráneas
LA INTERVENCIÓN ADMINISTRATIVA EN LOS
CENTROS DE INTERCAMBIO
- Intervención plena
- La Administración es la verdadera artífice de todo el
procedimiento de intercambio:
• La autoridad medioambiental solicita la constitución
del centro
• Aprobada por el Gobierno, la Administración hidráulica
articulará las ofertas públicas de adquisición y
posterior cesión de derechos
REFLEXIONES FINALES
•
La situación hídrica actual impone actuar sobre la demanda
para afrontar la escasez de caudales
•
La cesión temporal y el intercambio de derechos pueden
reasignar más eficientemente los recursos concedidos
→
contención de la demanda; sin embargo están muy
constreñidos en su régimen jurídico
•
Inconveniencia
de
exclusiones
apriorísticas
entre
contrato de cesión y los centros de intercambio •
figuras convergentes en la gestión de los recursos
el
son