Normograma Findeter

CONCEPTO ADUANERO 60 DE 2004
(octubre 13)
Diario Oficial 45.717 de 30 de octubre de 2004
DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES - DIAN Bogotá, D. C., 13 de octubre de 2004
Doctora
IRENE DEL PILAR MACIAS SOBRINO
Subdirectora de Control Cambiario
U. A. E. - Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales
Bogotá, D. C.
Referencia: Consulta radicada con el número 00442 de 2004 15
Tema: Cambiario
Descriptor: Monetización cheques moneda extranjera - Procedimiento
Fuentes Formales: Código de Procedimiento Civil, artículo 193, Decreto 10982 de 1996, artículos 35 y 38.
De conformidad con el numeral 7 del artículo 11 del Decreto 1265 de 1999, en concordancia con el literal
b) del artículo 2° de la Resolución 5467 del 15 de junio de 2001, esta División está facultada para absolver
en forma general las consultas que se formulen sobre la interpretación de las normas aduaneras y de
control cambiario, en lo de competencia de la Entidad.
Problema jurídico
¿Mediante qué procedimiento se puede verificar la existencia de fondos de cheques en moneda extranjera
retenidos dentro de investigaciones sancionatorias cambiarias y monetizar tales fondos en el evento en que
existan, con el fin de descontar de los mismos el valor de la sanción cuando está se imponga?
Tesis jurídica
La legislación cambiaria no contempla un procedimiento que permita verificar la existencia de fondos de
cheques en moneda extranjera retenidos dentro de investigaciones sancionatorias cambiarias y
monetizarlos para efectos de descontar de los mismos, el valor de la sanción cuando está se imponga.
Interpretación jurídica
Revisada la legislación cambiaria no existe un procedimiento que permita verificar la existencia de fondos
de cheques en moneda extranjera retenidos dentro de investigaciones sancionatorias cambiarias, así como
para monetizar tales fondos en el evento en que existan, sin embargo este despacho considera que esa
comprobación puede realizarse, mediante el procedimiento establecido para la práctica de pruebas en el
extranjero de que trata el artículo 193 del Código de Procedimiento Civil.
No obstante, el trámite anterior resulta infructuoso por cuanto ante una eventual existencia de fondos en el
exterior que respalden los cheques retenidos, se presenta la dificultad legal para hacerlos efectivos, toda
vez que no existe una forma legalmente expedita que permita realizar esa transacción, pues en el evento de
que tal como sucede en Colombia, estos títulos valores tengan restricciones absolutas y relativas en lo que
tiene que ver con su negociabilidad, habría que estarse conforme a las leyes procesales y materiales
financieras y cambiarias de los países en los cuales se ha celebrado el contrato de Cuenta Corriente del
cliente que giró el cheque retenido dentro del proceso cambiario, para eventualmente poder hacerlo
efectivo.
En efecto, sobre el tema de las restricciones absolutas y relativas de los títulos valores en lo que tiene que
ver con su negociabilidad, la honorable Corte Suprema de Justicia en Sentencia del 15 de febrero de 1991,
afirma que "Los cheques comunes y corrientes son aquellas especies de títulos-valores de contenido
crediticio en dinero, expedidos en formularios impresos de cheques o chequeras y a cargo de un banco
(art. 712 C. Co.), de acuerdo a la provisión de fondos y autorización correspondiente (art. 714 ib.), que
sólo pueden ser pagaderos ¿a la orden o al portador? (art. 713, num. 3 ib.), los que son libremente
negociables ¿conforme a su ley de circulación¿ (arts. 630 y 647 ib.), de acuerdo con uno (arts. 651 y ss. C.
Co.) u otro carácter (arts. 668 y ss. ibídem).
Sin embargo, este cheque común y corriente puede encontrarse restringido en su negociabilidad en forma
absoluta o relativa. Lo uno acontece cuando se trata de un ¿cheque no negociable?, evento en el cual,
además de no poderse negociar, su tenedor legítimo sólo puede cobrarlo por conducto de un banco y no
por ventanilla (art. 715 inc. 2o C. Co.), tal como acontece con los cheques a los cuales se les inserta la
cláusula correspondiente (v.gr. ¿no negociable?, ¿este cheque no es negociable?) o lo dispone la ley, como
ocurre con ¿el cheque expedido o endosado a favor del banco librado? (art. 716 C. Co.). Y lo otro sucede
con la restricción que sólo afecta a la negociabilid ad misma del cheque y no la presentación y forma de
cobro tal como ocurre cuando se le incluye la cláusula o leyenda ¿páguese únicamente al primer
beneficiario?, caso en el cual este último no puede negociarlo y sólo él puede cobrarlo, bien en forma
directa presentándolo en la ventanilla o bien por conducto de un banco a través de la Cámara de
Compensación?". (CSJ, Cas. Civil, Sent. feb. 15/91. M.P. Pedro Lafont Pianetta).
Por lo tanto este Despacho considera que si bien, de conformidad con el artículo 35 del Decreto 1092 de
1996, es posible el descuento de la sanción de las divisas, títulos representativos de las mismas o moneda
legal colombiana en efectivo retenidos en virtud de la investigación cambiaria, antes de adelantar esa tarea,
es preciso disponer de otras posibilidades legales que existen para lograr la efectividad de la sanción.
En efecto, las normas cambiarias no impiden que, una vez surtida la actuación administrativa cambiaria y
se expida el acto administrativo correspondiente mediante el cual se impone la sanción, se pueda, de
conformidad con el artículo 38 del Decreto 1092 de 1996, adelantar el procedimiento administrativo
coactivo de que tratan los Títulos VIII y IX del Libro Quinto del Estatuto Tributario y demás normas que
lo complementen, adicionen o reglamenten, pues de conformidad con el numeral 1 del artículo 68 del
Código Contencioso Administrativo "Todo acto administrativo ejecutoriado que imponga a favor de la
nación, de una entidad territorial, o de un establecimiento público de cualquier orden, la obligación de
pagar una suma líquida de dinero, en los casos previstos en la ley". presta mérito ejecutivo siempre que en
él conste una obligación clara, expresa y actualmente exigible.
Así las cosas, es preciso que se adelante el proceso administrativo sancionatorio cambiario para que una
vez culminado, se expida la resolución por medio de la cual se impone la sanción, que prestará mérito
ejecutivo para el cobro de la obligación, conforme el procedimiento administrativo coactivo de que trata el
Estatuto Tributario por remisión prevista en el artículo 38 del Decreto 1092 de 1996.
Hasta otra oportunidad.
La Jefe División de Normativa y Doctrina Aduanera,
Gretty Patricia López Albán.
Disposiciones analizadas por Avance Jurídico Casa Editorial Ltda.
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Última actualización: 15 de noviembre de 2016