XXXXXXXX, mayor de edad, con DNI XXXXXXXX, Número de la

AL INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL
DIRECCIÓN PROVINCIAL DE XXXXXXXX
XXXXXXXX, mayor de edad, con DNI XXXXXXXX, Número de la Seguridad Social
XXXXXXXX y con domicilio a efectos de notificaciones en XXXXXXXX XXXXXXXX
XXXXXXXX, Teléfonos XXXXXXXX y XXXXXXXX y email XXXXXXXX
EXPONGO
Que formulo RECLAMACIÓN PREVIA en materia de JUBILACIÓN, al amparo de los
artículos 71 y concordantes de la Ley 36/2011 de 10 de octubre, Reguladora de la
Jurisdicción Social, contra la resolución del INSS de fecha 23/04/2015, con nº de
referencia 2015-528239-76, notificada en fecha de 04/05/2015.
Fundamento la reclamación basándome en los siguientes:
HECHOS
PRIMERO.- La resolución del INSS que ahora se impugna resuelve desfavorablemente
mi solicitud de jubilación anticipada efectuada el 12/04/2015, por las siguientes causas:
-
NO TENER CUMPLIDOS SESENTA Y CINCO AÑOS DE EDAD EN LA FECHA DE LA SOLICITUD
PARA PODER CAUSAR DERECHO A PENSION DE JUBILACIÓN, SIN ESTAR EN ALTA NI EN
SITUACION ASIMILADA A LA DE ALTA, SEGUN LO DISPUESTO EN EL ARTICULO 161 . 1 A) Y 3
DE LA LEY GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, APROBADA POR REAL DECRETO
LEGISLATIVO 1/1994, DE 20 DE JUNIO (BOE DEL DIA 29).
-
EN LA FECHA DEL HECHO CAUSANTE 13/04/2015 NO ACREDITA COTIZACIONES ANTERIORES
A 01/01/1967 EN ALGUNA MUTUALIDAD DE TRABAJADORES POR CUENTA AJENA, LO QUE NO
LE PERMITE CAUSAR PENSION DE JUBILACIÓN CON UNA EDAD INFERIOR A LA EDAD
ORDINARIA, SEGUN LO ESTABLECIDO EN EL ARTICULO 161.1 A) Y DISPOSICION TRANSITORIA
20' DE LA LGSS, APROBADA POR RDL 1/1994, DE 20 DE JUNIO SEGÚN REDACCION DADA POR
EL ARTICULO 4 DE LA LEY 27/2011.
-
POR NO HABER ACREDITADO QUE EL CESE EN EL TRABAJO SE HA PRODUCIDO COMO
CONSECUENCIA DE UNA SITUACION DE REESTRUCTURACION EMPRESARIAL QUE IMPIDA LA
CONTINUIDAD DE LA RELACION LABORAL Y NO ACREDITAR HABER PERCIBIDO LA
Página 1 de 8 INDEMNIZACION CORRESPONDIENTE DERIVADA DE LA EXTINCION DEL CONTRATO DE
TRABAJO O HABER INTERPUESTO DEMANDA JUDICIAL EN RECLAMACION DE DICHA
INDEMNIZACION O DE IMPUGNACION DE LA DECISION EXTINTIVA, REQUISITO NECESARIO
PARA ACCEDER A LA JUBILACIÓN ANTICIPADA DERIVADA DE CESE EN EL TRABAJO POR
CAUSA NO IMPUTABLE AL TRABAJADOR, SEGUN LO DISPUESTO EN EL ARTICULO 161 BIS 2
DE LA LGSS, APROBADA POR REAL DECRETO LEGISLATIVO 1/1994, DE 20 DE JUNIO (BOE
29/06/1994), EN LA REDACCION DADA AL MISMO POR EL ARTICULO 6 DEL REAL DECRETO LEY
5 /2013, DE 15 DE MARZO (BOE 16-03-2013).
SEGUNDO.- Nada que alegar respecto a la primera y la segunda de las causas
comentadas, salvo la extrañeza de su inclusión en la resolución ya que por obvias,
resultaban innecesarias.
TERCERO.- Por otra parte estimo que debería haberse considerado la posibilidad de
accesos por la legislación anterior a la entrada en vigor de la Ley 27/2011, por la
aplicación de su disposición final duodécima, punto 2, en la redacción dada a la misma
por el Real decreto-ley 5/2013, como seguidamente justificaré.
También he de aclarar qué en modo alguno creo que sea correcta la interpretación que
se deduce de la tercera causa alegada, ya que en la misma no se han tenido, en la
debida consideración, otros hechos significativos de mi vida laboral, como también
razonaré más adelante.
CUARTO.- Habiéndose extinguido mi última relación laboral de importancia, el 11 de
mayo de 2011, es decir antes del 1 de abril de 2013, me es de APLICACIÓN el
apartado 2 de la disposición final duodécima de la Ley 27/2011, de 1 de agosto, sobre
actualización, adecuación y modernización del sistema de Seguridad Social (LAAMSS),
en la redacción dada a la misma por el Real Decreto Ley 5/2013, de 15 de marzo, de
medidas para favorecer la continuidad de la vida laboral de los trabajadores de mayor
edad y promover el envejecimiento activo.
Sin que el intento de trabajar como autónomo durante tres meses, efectuado con
posterioridad a dicha fecha, desvirtúe esta afirmación, pues dicho intento, como más
adelante justificaré, no solamente debería ser considerado como “trabajo irrelevante”,
sino que incluso no llegó a plasmarse en ningún trabajo real.
Siendo así, y según especifica la citada DF 12ª.2, al haber solicitado la pensión con
anterioridad al día 1 de enero de 2019, me serán de aplicación los requisitos de acceso,
Página 2 de 8 condiciones y reglas de determinación de prestaciones, vigentes antes de la entrada en
vigor de la Ley 27/2011.
Por tanto los requisitos que deberían ser considerados, en base a este razonamiento,
no son los exigidos en la redacción dada al artículo 161.bis de la LGSS por el artículo 6
del RDL 5/2013, sino los requisitos previstos en dicho artículo 161.bis en la redacción
anterior a la entrada en vigor de la Ley 27/2011.
Razón por la cual la tercera de las causas alegadas en su resolución debe ser revisada
en su totalidad, como seguidamente hago.
QUINTO.Pero, antes de avanzar, he de aclarar lo comentado respecto a que los
intentos de trabajos como autónomos posteriores al 1 de abril de 2013, deben ser
considerados irrelevantes.
Como ya he comentado el alta en la seguridad social en el régimen de Autónomos, no
fue sino un intento fallido de poder comenzar una nueva etapa laboral; intento, que
como es muy habitual quedó simplemente en buenas intenciones y algunos gastos,
pues durante ese periodo no conseguí ni un solo trabajo, razón por la cual tuve que
darme de baja en Autónomos y en Hacienda. Es por tanto que si algún trabajo
mereciese la calificación de “irrelevante”, el intento de trabajar aquí comentado debería
serlo en primer lugar.
Como prueba de cuanto digo acompaño como anejo la declaración trimestral “sin
actividad”.
SEXTO.Por otra parte el citado intento de trabajo como Autónomo quedaría
comprendido dentro del criterio que el propio INSS aplica para dilucidar esta cuestión.
En efecto, me refiero al criterio 22/2000 RJ 97/2014 en su redacción de fecha 9 de
septiembre de 2014. Que textualmente dice en el punto B) de la parte
1ª. Cotizaciones después de marzo/2013.
B)
Aparte de los supuestos relacionados, es posible igualmente reconocer,
hasta 2019, la pensión de jubilación a los trabajadores que cesaron en un trabajo por
cuenta ajena antes de abril de 2013, aplicando la regulación que precedió a la
LAAMSS, aunque después de marzo de dicho año se haya cotizado en razón de
un trabajo o actividad, siempre que ese trabajo o actividad merezca considerarse
irrelevante, a efectos de dicha aplicación.
Página 3 de 8 Esa consideración solo puede atribuirse a determinados trabajos: el
trabajo a tiempo parcial que, con arreglo al artículo 221.1 LGSS, es
compatible con la prestación o subsidio por desempleo derivados de
un cese anterior; y el trabajo por cuenta ajena o actividad por cuenta
propia de carácter temporal que, conforme a los artículos 212.1.d y 219.2
LGSS hayan dado lugar a la suspensión de la prestación o subsidio por
desempleo derivados de la pérdida de un trabajo por cuenta ajena
antes de abril de 2013.
El alta como autónomo durante tres meses entra dentro de lo que según el artículo
212.1.d de la LGSS sería considerado como un trabajo por el que quedaría suspendida
una prestación o subsidio de desempleo de haber existido.
Cierto es que, en el caso que nos ocupa, al haberme dado de alta con posterioridad a
la precepción de la prestación contributiva de desempleo, y antes de haber solicitado el
subsidio de extinción de la prestación por desempleo, no se produjo ninguna
suspensión, cosa que sí que se hubiese producido si el subsidio lo hubiese solicitado
con anterioridad a haberme dado de alta como autónomo.
Cabe preguntarse entonces ¿qué hace al trabajo irrelevante, su propia naturaleza, o
circunstancias ajenas a el mismo, como puedan serlo el estar cobrando una prestación
o un subsidio de desempleo?.
A mi modo de ver es claro que sería la propia naturaleza del trabajo, por ejemplo su
duración, y así parece que debería haberse redactado el criterio citado, cuyo texto
desde un punto de vista de equidad para con todos los posibles afectados, debería
haber rezado así:
“…. o actividad por cuenta propia de carácter temporal que, conforme
a los artículos 212.1.d y 219.2 LGSS HUBIESEN dado lugar a la
suspensión de la prestación o subsidio por desempleo derivados de
la pérdida de un trabajo por cuenta ajena antes de abril de 2013.”
SEPTIMO.- Analicemos por tanto los requisitos que me serían de aplicación, que no
son otros que los de la redacción del punto 2 del artículo 161.bis de la LGSS en su
redacción anterior al 01/01/2013:
2. Podrán acceder a la jubilación anticipada, los trabajadores que reúnan los
siguientes requisitos:
Página 4 de 8 a) Tener cumplidos los sesenta y un años de edad, sin que a estos efectos
resulten de aplicación los coeficientes reductores a que se refiere el apartado
anterior.
b) Encontrarse inscritos en las oficinas de empleo como demandantes de
empleo durante un plazo de, al menos, seis meses inmediatamente anteriores a
la fecha de solicitud de la jubilación.
c) Acreditar un período mínimo de cotización efectiva de treinta años, sin que,
a tales efectos, se tenga en cuenta la parte proporcional por pagas
extraordinarias. A estos exclusivos efectos, se computará como cotizado a la
Seguridad Social, el período de prestación del servicio militar obligatorio o de la
prestación social sustitutoria, con el límite máximo de un año.
d) Que el cese en el trabajo, como consecuencia de la extinción del contrato
de trabajo, no se haya producido por causa imputable a la libre voluntad del
trabajador. A tales efectos, se entenderá por libre voluntad del trabajador la
inequívoca manifestación de voluntad de quien, pudiendo continuar su relación
laboral y no existiendo razón objetiva que la impida, decide poner fin a la misma.
Se considerará, en todo caso, que el cese en la relación laboral se produjo de
forma involuntaria cuando la extinción se haya producido por alguna de las
causas previstas en el artículo 208.1.1.
a) Evidentemente tenía cumplidos los 61 años de edad en la fecha de la
solicitud.
b) Llevaba inscrito en la oficina de empleo ininterrumpidamente, desde el
01/10/2014 es decir más de los seis meses requeridos.
c) También acreditaba tener un mínimo de treinta años de cotización efectiva,
pues en la fecha de la solicitud tenía acreditados, salvo error u omisión,
15.180 días efectivos es decir 41 años y 7 meses y 2 días.
d) El cese en el trabajo fue por causas ajenas a mi libre voluntad ya que el
despido objetivo es una de las causas previstas en el artículo 208.1.1) de la
LGSS en concreto en su letra d).
Como puede verse cumplía todos los requisitos necesarios para el acceso a la
jubilación anticipada por cese involuntario en el trabajo, prevista en la antigua
legislación, y estimando, como reiteradamente venimos comentando, que el alta en el
régimen de Autónomos “sin actividad” efectuada con posterioridad al 1 de abril de 2013
debe ser considerada a todos los efectos, “irrelevante”, debería habérseme concedido
la pensión solicitada por la legislación vigente con anterioridad al 1 de enero de 2013.
Página 5 de 8 OCTAVO.- Por otra parte, y como ya comenté con anterioridad, tampoco han sido
debidamente consideradas las circunstancias por las que también tendría acceso a la
jubilación anticipada prevista en el Artículo 161 bis.2.A) de la LGSS en la redacción
dada por la Ley 27/2011 según la modificación efectuada por el Real Decreto-Ley
5/2013.
En los motivo alegados para la denegación se hace constar que
-
POR NO HABER ACREDITADO QUE EL CESE EN EL TRABAJO SE HA PRODUCIDO COMO
CONSECUENCIA DE UNA SITUACION DE REESTRUCTURACION EMPRESARIAL QUE IMPIDA LA
CONTINUIDAD DE LA RELACION LABORAL Y NO ACREDITAR HABER PERCIBIDO LA
INDEMNIZACION CORRESPONDIENTE DERIVADA DE LA EXTINCION DEL CONTRATO DE
TRABAJO O HABER INTERPUESTO DEMANDA JUDICIAL EN RECLAMACION DE DICHA
INDEMNIZACION …...
Es evidente que al hacerse esta afirmación se ha tenido exclusivamente en cuenta sólo
el ya tantas veces citada alta en la seguridad social como Autónomo durante tres
meses de duración.
Pero es claro que no se ha analizado ni considerado el trabajo extinguido el
26/04/2012, aunque notificada a la Seguridad Social el 11/05/2012, que fue el último de
mis trabajos realmente relevantes, pues permanecí en la empresa MAGNETRÓN, S.A.,
durante más de 6 años. El cese en dicha empresa, como nos les será ajeno, fue por
consecuencia económicas y de producción de acuerdo con el artículo 52, apartado c)
del Estatuto de los Trabajadores, según consta en la carta de despido que adjunto
como anejo a esta reclamación.
Como puede verse la causa de despido en este trabajo es una de las incluidas en el
artículo 162 bis.2.A) de la vigente Ley General de la Seguridad Social, que dice:
d) Que el cese en el trabajo se haya producido como consecuencia de una
situación de reestructuración empresarial que impida la continuidad de la relación
laboral. A estos efectos, las causas de extinción del contrato de trabajo que
podrán dar derecho al acceso a esta modalidad de jubilación anticipada serán las
siguientes:
a. El despido colectivo por causas económicas, técnicas, organizativas o de
producción, conforme al artículo 51 del Estatuto de los Trabajadores.
Por otra parte existiendo desavenencias respecto a la indemnización, y no habiéndose
alcanzado un acuerdo en el acto de conciliación en el SMAC, interpuse demanda
judicial, que por reparto recayó en el Juzgado de lo Social nº 27 de Madrid (Autos
652/2012). Durante las conversaciones posteriores se alcanzó un acuerdo entre las
Página 6 de 8 partes, acuerdo que incluyo como anejo a esta reclamación, razón por la cual fue
retirada la demanda.
Vuelve aquí a plantearse la duda de si el alta como autónomo posterior a este cese,
sería la que debería considerarse como último trabajo realizado, en detrimento del
cese, de fecha 26/04/2012, por causas económicas y de producción, que aquí
consideramos.
Nuevamente es el INSS y sus propios criterios los que nos van a servir para aclarar
esta cuestión.
En este caso de trabajos posteriores, estamos obligados a buscar la referencia
adecuada al caso que nos ocupa en el Criterio 1/2014 RJ 186/2014 de fecha 24 de
febrero de 2015, cuyo título reza “JUBILACIÓN ANTICIPADA. CESE POR CAUSA NO
IMPUTABLE AL TRABAJADOR. TRABAJOS POSTERIORES.”
En dicho criterio, tras analizar la problemática, en sus dos primeras conclusiones dice:
En consecuencia:

El cese en el trabajo por cuenta ajena por alguna de las causas
previstas en la letra d) del artículo 161bis.2.A), LGSS, permitirá
acceder a la pensión de jubilación regulada en el citado artículo
aun cuando, después del mismo, se vuelva a trabajar, por cuenta
ajena o propia, siempre que el periodo mínimo de cotización
efectiva de 33 años se acredite sin tener en cuenta las
cotizaciones correspondientes a estos trabajos posteriores.

Esa carencia especial de 33 años habrá de cubrirse con las
cotizaciones efectuadas hasta la extinción del contrato de trabajo
por causa ajena a la voluntad del trabajador (y las asimiladas por
servicio militar obligatorio prestación social sustitutoria), y también con
las efectuadas después, en razón de la prestación por desempleo
derivada de aquella extinción, o del subsidio asistencial para
mayores de 55 años (disposición adicional vigésima octava LGSS), o
del convenio especial suscrito a continuación de dicho cese o de la
finalización de la prestación por desempleo.
Pues bien, en este caso se da precisamente la circunstancia tratada en este criterio,
pues las cotizaciones de los tres meses que estuve dado de alta como Autónomo, no
son necesarias para acreditar los 33 años requeridos.
En efecto, dichos trabajos tuvieron una duración, 92 días, que deducidos a los 15.180
días efectivos acreditados en la fecha del hecho causante, aún quedarían 15.088 días
Página 7 de 8 que equivalen a algo más 41 años y 4 meses, es decir mucho más de los 33 años
requeridos en la ley.
Por tanto no siendo necesarias la cotizaciones de ese trabajo por cuenta propia (o
mejor dicho intento de trabajo) posterior para alcanzar el requisito de 33 años
cotizados, habrá que concluir que también podré acceder, aplicando los propios
criterios del INSS, por la LGSS en la versión dada por la Ley 27/2011.
Y en virtud de los hechos hasta aquí expuestos:
SOLICITO
Que se admita esta reclamación previa y, en consecuencia y de acuerdo con lo
expuesto, se revoque la resolución impugnada, y:

se declare mi derecho a la jubilación anticipada con fecha del 12/04/2015, de
acuerdo a la legislación vigente anterior al 01 de enero de 2013 de acuerdo con
lo previsto en la disposición final 12.2, de la Ley 27/2011, según la redacción
dado al mismo por el real decreto ley 5 /2013, de 15 de marzo (BOE
16-03-2013).

o en su defecto, se declare el derecho a la jubilación anticipada con fecha del
12/04/2015, según lo dispuesto en el artículo 161 bis 2 de la LGSS, aprobada
por real decreto legislativo 1/1994, de 20 de junio (BOE 29/06/1994), en la
redacción dada al mismo por el artículo 6 del real decreto ley 5 /2013, de 15 de
marzo (BOE 16-03-2013)
XXXXXXXX, xx de mayo de 2015
ADJUNTOS:





Declaración trimestral en hacienda “sin actividad”, como autónomo.
Carta de despido de Magnetrón S.A. el 26 de abril de 2012
Acuerdo de cobro de la indemnización
Criterio 22/2000 RJ 97/2014 de 9 de septiembre de 2104
Criterio 1/2014 RJ 182/2014 de 24 de febrero de 2015
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