Universidad Mayor, Real y Pontificia de San Francisco Xavier de Chuquisaca Centro de Estudios de Posgrado e Investigación Instituto de la Judicatura de Bolivia Legitimidad y Credibilidad en la Elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia Tesis para la Opción al Grado Académico de Magíster en Administración de Justicia – Versión 2 Lic. Henry David Sánchez Camacho La Paz – Bolivia 2013 Universidad Mayor, Real y Pontificia de San Francisco Xavier de Chuquisaca Centro de Estudios de Posgrado e Investigación Instituto de la Judicatura de Bolivia Legitimidad y Credibilidad en la Elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia Tesis para la Opción al Grado Académico de Magíster en Administración de Justicia – Versión 2 Lic. Henry David Sánchez Camacho Tutor: Mgs. Mauricio Rivadeneyra Ergueta La Paz – Bolivia 2013 Índice Legitimidad y credibilidad en la elección de la defensora o el defensor del pueblo en Bolivia. Cesión de derechos Agradecimientos Dedicatoria Índice general Resumen Introducción 1. Antecedentes 2. Situación problémica 2.1. Sub problemas 3. Formulación del problema 4. Justificación 5. Objeto de estudio 6. Campo de acción 7. Hipótesis 8. Objetivos 8.1. Objetivo general 8.2. Objetivos específicos 9. Diseño metodológico 9.1. Tipo de investigación 9.2. Métodos, técnicas, procedimiento e instrumentos de investigación 9.3. Población, selección de la técnica de muestreo, tamaño de la muestra, criterios de inclusión y exclusión 9.3.1. Votación a nivel nacional 9.3.2. Votación por departamento y el extranjero 9.3.3. Votación en el departamento de La Paz 9.3.4. Votación en la circunscripción nº 11 del departamento de La Paz 9.3.5. Formula 9.3.6. Aplicación de formula 9.4 Definición y operacionalizacion de las variables 9.4.1 Operacionalizacion de variables Capítulo I Marco Teórico y contextual 1.1 Marco teórico y conceptual 1.1.1. Antecedentes históricos del defensor del pueblo u ombudsman 1.1.2. Antecedentes históricos de la figura del defensor del pueblo o del ombudsman en América Latina 1.1.3. Antecedentes históricos del defensor del pueblo En Bolivia 1.1.4. El Principio de legitimidad y soberanía popular aplicable a la elección por sufragio directo a la defensora o el defensor del pueblo en Bolivia 1.1.4.1. Los principios fundamentales 1.1.4.2. Fundamentos filosóficos sobre el principio de legitimidad. El positivismo jurídico 1.1.4.3. Fundamentos sociológicos sobre el principio de legitimidad. Teoría del constitucionalismo 1.1.4.4. Principio de legitimidad 1.1.4.5. Principio de soberanía popular 1.1.5. Democracia directa y participativa en la elección de la defensora o del defensor del pueblo mediante sufragio universal 1.1.5.1. Democracia directa y participativa 1.1.5.2. Relación entre democracia y participación 1.1.5.3. Legitimidad, soberanía popular y democracia participativa 1.2. Marco contextual 1.2.1. La defensoría del pueblo en Bolivia 1.2.2. Principios reguladores de la defensoría del pueblo en Bolivia 1.2.2.1. Gratuidad 1.2.2.2. Accesibilidad 1.2.2.3. Celeridad 1.2.2.4. Solidaridad 1.2.3. La elección de la defensora y el defensor del pueblo en la Constitución Política Del Estado Plurinacional De Bolivia 1.2.4.La elección de la defensora o el defensor del pueblo en La Ley Nº 1818 1.2.5.Formas de democracia en la Constitución Política Del Estado Plurinacional De Bolivia 1.2.6. Falta de legitimidad en la actual forma de elección de la defensora o el defensor del pueblo en Bolivia 1.2.7. Credibilidad y legitimidad soberana en la elección directa de la defensora o el defensor del pueblo mediante Sufragio Universal 1.2.8. Independencia legitima de la defensora o el defensor del pueblo elegido por voto directo por el pueblo soberano 1.2.9. La elección de la defensora o el defensor del pueblo por el órgano legislativo vulnera el mandato constitucional de meritocracia 1.2.10. Sistema electoral aplicable para la elección legitima de la defensora o el defensor del pueblo en Bolivia1.2.10.1 Sistema electoral 1.2.10.2 aplicación del sistema electoral mayoritario simple en elección de la defensora o el defensor del pueblo 1.2.11. Circunscripción nacional uninominal en la elección de la defensora o el defensor del pueblo Capítulo II Análisis y discusión de los resultados 2.1. Presentación de los resultados y análisis e interpretación de los resultados de la investigación 2..1.1. Análisis e interpretación de los resultados de la investigación con la encuesta 2.1.2. Análisis e interpretación general de los resultados de la investigación con las encuestas 2.1.3. Análisis e interpretación de los resultados de la investigación con las entrevistas 2.1.4. Análisis e interpretación general de los resultados de la investigación con las entrevistas Capítulo III 3.1. Propuesta 3.1.1. Anteproyecto de ley 3.2. Conclusiones 3.3. Recomendaciones Referencias Anexos Resumen Actualmente los principios de legitimidad y soberanía popular del pueblo no se cumplen en la elección del Defensor del Pueblo en Bolivia, ya que al mismo se lo elige por medio de la democracia representativa, consiguientemente ese sistema legislativo no le otorga consentimiento y credibilidad a la ciudadana o ciudadano elegido como Defensor. La Asamblea Legislativa Plurinacional influye políticamente en la designación del Defensor del Pueblo, vulnerando incluso el mandato constitucional de meritocracia, es por eso muy importante modificar el sistema constitucional de elección de dicha autoridad por medio de un proyecto de ley de reforma parcial de la Constitución, para que una vez aprobado por el Legislativo dicha reforma sea considerada por el pueblo en un referendo , puesto que el pueblo tiene todo el derecho de elegir al Defensor del Pueblo mediante el sufragio directo y popular. Palabras clave: defensor del pueblo, democracia, legitimidad, elección, votación. Abstract Currently the principles of legitimacy and popular sovereignty of the people are not met in the election of the Ombudsman in Bolivia, as it chooses the same through representative democracy, the legal system consequently does not give consent and credibility to citizen or elected as Ombudsman. The Plurinational Legislative Assembly politically influence in the appointment of the Ombudsman, even violating the constitutional mandate to meritocracy, is therefore very important to change the constitutional system of choice for such authority through a bill of partial reform of the Constitution, so that once approved by the Legislature this reform is considered by the people in a referendum, since the people have every right to elect the Ombudsman and by direct popular vote. Keywords: Ombudsman, democracy, legitimacy, election, vote 1 Introducción El Defensor del Pueblo conocido también como el Ombudsman ha estado presente en casi todos los momentos históricos de la humanidad y a lo largo de la historia, esta institución ha evolucionado desde tener las funciones de fiscalizar y supervisar las actividades de los funcionarios públicos a la de cumplir esa función junto a la vigilancia del respeto a los derechos humanos. Según el Tratadista Múgica Herzog , el Defensor del Pueblo es aquella institución que tiene atribuida como competencia más destacable la protección y defensa de los derechos fundamentales y libertades públicas de los ciudadanos, así como el control de la actuación de la Administración Pública, con la debida objetividad y con sometimiento a la Constitución , la Ley y el Derecho., ya que la sociedad civil podrá dirigirse a este defensor del pueblo en defensa de sus intereses, con independencia de su nacionalidad, residencia, sexo, edad, religión, etc. Cada Estado, de acuerdo a su sistema, tiene establecido en su ordenamiento el procedimiento y la instancia correspondiente para elegir a la persona que ocupará el cargo de Defensora o Defensor del Pueblo. Este punto, aunque en principio pareciera un tema meramente formal , en realidad , encierra una gran importancia, en el hecho de que se debe procurar la independencia de la Defensora o Defensor del Pueblo con respecto a la funcionalidad y administración de la misma , a fin de que éste se desempeñe sin favorecer, o con interés de hacerlo, a algún partido político o a un sector determinado de la clase política de turno y se constituya en un verdadero defensor de los derechos fundamentales sin ninguna clase de injerencia con total independencia, de esta manera, dependiendo de la forma en que se elija y de la importancia o poder de las personas facultadas para elegirlo, se podrá asegurar que el defensor cuente con un sólido respaldo del pueblo soberano. En Bolivia el Defensor del Pueblo ha sido creado por la reforma constitucional realizado en el año 1994 a la Constitución Política del Estado de 1967 y mediante Ley de la República No. 1818 de diciembre de 1997 dicha institución ingresa en plena vigencia en nuestra sociedad civil. Asimismo la actual Constitución Política del Estado de febrero de 2009 reconoce a la Defensora o el Defensor del Pueblo en el Estado Plurinacional de Bolivia. Desde la creación y vigencia del Defensor del Pueblo en Bolivia al presente han existido tres ciudadanos que estuvieron al frente de dicha institución: la Lic. Ana María Romero de Campero, en primera instancia, el Dr. Waldo Albarracín Sánchez en segunda instancia y al presente el Lic. Rolando Villena Villegas, quienes de alguna u otra forma en su elección y especialmente el último han sido criticados como personas afines al gobierno de turno. 1.2 Situación problémica A partir del año 1994 en la realidad boliviana se ha incorporado a nuestra legislación el Defensor del Pueblo, como instancia de defensa de los derechos fundamentales contra abusos de la función pública en contra de la sociedad civil. Sin embargo en los más de 15 años de existencia del Defensor del Pueblo en Bolivia , se ha podido evidenciar que la forma de designación a su titular no es sujeto de legitimidad y credibilidad de la población boliviana , ya que la instancia legislativa que se encarga de elegirlo , necesariamente se inclina por el postulante afín al partido o la clase política gobernante , dejando a un lado los méritos y la capacidad profesional que debe tener dicha autoridad, constituyéndose en consecuencia la instancia de la Defensora o el Defensor del Pueblo en una cuota más de Poder. Asimismo, el hecho de que unos cuantos ciudadanos del Órgano Legislativo participe en dicha elección, vulnera la participación soberana del pueblo boliviano, ya que el pueblo debería ser quien identifique y elija de manera directa a su Defensora o Defensor que defenderá sus derechos cuando sean objeto de abuso por las Autoridades Públicas en sus derechos fundamentales. El art. 220 de la Constitución Política del Estado y el art. 6 de la Ley 1818 establecen que la elección de la Defensora o Defensor del Pueblo le corresponde a la Asamblea Legislativa por dos tercios de votos de los presentes, en ninguna parte se menciona la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo por el mismo pueblo. El actual sistema de elección da lugar a que dicha Autoridad sea elegido políticamente por el gobierno de turno, cuya representación mayoritaria lo tiene en el Órgano Legislativo, consiguientemente surge las siguientes interrogantes: ¿Gozara la Defensora o el Defensor del Pueblo de total independencia para el correcto y amplio ejercicio de su cargo y llevar a cabo su misión de órgano de fiscalización y monitoreo del respeto y promoción de los derechos humanos dentro de la función pública? ¿Será legítima y creíble la actual forma de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo ante la sociedad civil boliviana? ¿Será que el pueblo soberano no tenga la capacidad de elegir directamente a una Defensora o Defensor del Pueblo legítimo y creíble para que defienda sus derechos? 1.1.1 Sub problemas ¿Existe en Bolivia una Defensora o Defensor del Pueblo sin tinte político? ¿En Bolivia el pueblo soberano participara en la elección de la Defensora o Defensor del Pueblo? ¿El Estado Plurinacional de Bolivia se sentirá representado por su Defensora o Defensor del Pueblo? ¿La población boliviana estará de acuerdo con el actual sistema de elección de la Defensora o Defensor del Pueblo en Bolivia? ¿Es eficiente el sistema de elección de la Defensora o Defensor del Pueblo? 1.2 Planteamiento del problema ¿El mecanismo constitucional de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia atribuido al Órgano Legislativo, permitirá que la sociedad civil boliviana pueda ejercer el principio legítimo de soberanía popular , debido a que no participa directamente en su designación?. 1.3 Justificación En más de 15 años de vigencia y existencia del Defensor del Pueblo en Bolivia se ha podido notar objetivamente que la población boliviana no le ha otorgado la correspondiente legitimidad y credibilidad a la Autoridad designada , motivo por el que piensan que dicha Autoridad es parte del gobierno de turno , incluso por esa falta de legitimidad y credibilidad a dicha instancia, el pueblo prefiere o en su caso no acude masivamente a dicha institución para reclamar sus derechos , prefiriendo acudir a la vía policial, jurisdiccional y otros para reclamar sus derechos fundamentales. Asimismo , se ha podido evidenciar que el accionar de dicha institución en asuntos cuya responsabilidad es emergente del Poder de gobierno de turno su accionar ha sido pasivo y no reaccionario en defensa de los derechos fundamentales y por último el gran reclamo de ciudadanos postulantes al cargo de Defensora o Defensor del Pueblo contra la Asamblea Legislativa que designaron a dicha autoridad sin respetar la calificación meritocratica y profesional que señala la Constitución, indicándola como una elección netamente política. La presente investigación se considera como un aporte jurídico, político y social que tendrá su correspondiente desarrollo, buscando los problemas y las soluciones más idóneas a los conflictos que surgen por la actual forma de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo. Si bien es cierto la forma de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo está inserta en la Constitución Política del Estado, estableciendo dicha atribución al Órgano Legislativo , no podemos decir , de acuerdo a la actual realidad, que la misma es eficaz , debido a que carece de una verdadera legitimidad y credibilidad del pueblo boliviano, ya que no existe una verdadera participación ciudadana en la elección de la autoridad que defenderá los derechos del Soberano , consiguientemente ingresamos en una problemática de la norma jurídica constitucional , en cuanto a su eficacia y legitimidad. . Es este el motivo que debería considerarse como una posibilidad para lograr la legitimidad y credibilidad de la Defensora o el Defensor del Pueblo ante la sociedad boliviano logrando que el Pueblo Soberano elija de manera directa a su Defensora o Defensor del Pueblo y sean quien haga respetar sus derechos fundamentales. Por otra parte, esta permisión tiene que estar respaldadas por la creación de normas legislativas y jurídicas constitucionales que permitirán reformas constitucionales en el ejercicio del pueblo soberano, por lo que se debe reformar el art.220 de la Constitución Política del Estado y tácitamente el art. 6 de la Ley 1818 del Defensor del Pueblo. 1.4 Objeto de estudio Es la forma de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo, ya que al presente se la considera como una designación de tinte político por la participación directa de la Asamblea Legislativa conformada por partidos políticos, lo que da lugar a que la defensora o defensor no tenga legitimidad y credibilidad de parte del pueblo soberano, puesto que el mismo no participo en su designación. 1.5 Campo de acción Se circunscribe al ámbito jurídico, tomando en cuenta el marco del Derecho Constitucional y Derecho Legislativo para la efectivizacion del principio constitucional legítimo de soberanía del pueblo, tomando en cuenta las normas jurídicas referentes a la Ley del Defensor del Pueblo de 1997 y la Constitución Política del Estado de 7 de febrero de 2009. 1.6 Hipótesis Modificando el mecanismo constitucional de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia e incorporar para el mismo el sufragio directo, lograra la participación soberana del pueblo boliviano en su designación, consiguientemente la legitimidad y la credibilidad de dicha Institución. 1.7 Objetivos 1.7.1 Objetivo general Fundamentar la necesidad de desarrollar un mecanismo jurídico constitucional idóneo para que la sociedad civil boliviana ejerza su verdadero derecho soberano y legítimo de elegir directamente a la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia. 1.7.2. Objetivos específicos Analizar posiciones doctrinarias que explican la forma de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo. Demostrar que el sistema de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia atenta el derecho legítimo de participación y el principio de soberanía popular de los bolivianos. Analizar como el actual sistema de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia da lugar a una desconfianza ciudadana contra dicha autoridad. 2 Diseño metodológico 2.1 Tipo de investigación El diseño de investigación es de tipo no experimental, porque no se pretende manipular variables de la hipótesis. Es decir, es una investigación donde no hacemos variar intencionalmente las variables independientes, con esta investigación no experimental es observar fenómenos tal y como se dan en su contexto natural, para después analizarlos. La investigación no experimental o expost-facto es cualquier investigación en la que resulta imposible manipular variables o asignar aleatoriamente a los sujetos o a las condiciones. Los sujetos son observados en su ambiente natural, en su realidad, con esta investigación no se construye ninguna situación, sino que se observan situaciones ya existentes, no provocadas intencionalmente por el investigador, es decir, cercana a la realidad cotidiana , consiguientemente el hecho o la realidad cotidiana es que la sociedad boliviana no está de acuerdo que el órgano legislativo elija a su defensora o defensor del pueblo, es también transeccional , porque se realizó observaciones en un momento único en el tiempo con el correspondiente levantamiento de los datos en el estudio del objeto de investigación. El tipo de investigación es cualitativo y cuantitativo, considerados no en su contradicción, sino de manera alternativa y complementaria. En esta investigación se usó el Método DELPHI, como un método de prospectiva es decir estudia el futuro. Es un método de estructuración de un proceso de comunicación grupal que es efectivo para tratar un problema complejo porque también se basa en la utilización sistemática de un juicio intuitivo emitido por un grupo de expertos. Con el Método Delphi que se constituye en una metodología de investigación multidisciplinaria para la realización de pronósticos y predicciones , cuyo objetivo es la consecución de un consenso basado en la discusión entre expertos . En la presente investigación se ha realizado un cuestionario que fue respondido por expertos en la Defensoría del Pueblo, específicamente sobre su forma de elección ya que la misma no es legítima al no participar de manera directa el pueblo. 2.2 Métodos, técnicas, procedimientos e instrumentos de investigación Los métodos de investigación cuantitativa y cualitativa se relacionan con los procedimientos necesarios para verificar la hipótesis, según el sentido que se proceda a la demostración. Se emplea el método deductivo, ya que es un razonamiento que va de lo general a lo particular , busca la verificación de las formulaciones generales de la ciencia , en los casos concretos a los cuales se aplica comparando las manifestaciones del objeto de investigación con las proposiciones teóricas que a él se refieren, en la presente tesis el razonamiento emerge de la ley general que sería la Constitución Política del Estado a la ley particular o especial que sería la Ley del Defensor del Pueblo . El método descriptivo, ya que se explica o describe los principios de legitimidad y soberanía popular que se pretende reconocer en la elección del Defensor del Pueblo. El método propositivo jurídico puesto que se analiza la norma jurídica constitucional y la ley especial buscando proponer una nueva norma jurídica constitucional de elección del Defensor del Pueblo. El método estadístico que permite cuantificar variables nominales y ordinales y medir las variables de la investigación de tesis tomando en cuenta las encuestas y entrevistas. En el ámbito específico del derecho se utilizó el método exegético que considera en averiguar o buscar la voluntad del asambleísta y legislador para poner en vigencia una determinada norma constitucional y de la ley encontrar el sentido de su regulación. El método teleológico, es aquel que tiene por finalidad encontrar el interés jurídico, toda norma jurídica protege un derecho y principio fundamental que protege a los ciudadanos. El Método Delphi porque se usó cuestionarios y encuestas respondidos por expertos con conocimiento en el Defensor del Pueblo. Las técnicas de investigación cuantitativa, son el fichaje como son las textuales para consignar las citas literales de los autores mencionados en el marco teórico, las bibliográficas para consignar los datos de los libros para ordenar las citas y la bibliográficas y las de resumen, que permiten sintetizar las ideas básicas de los autores. . Los instrumentos de investigación cuantitativas, son las fichas y el cuestionario, la encuesta a diferentes ciudadanos. Los materiales de investigación son cuadernos, computadoras, impresoras, grabadoras y material de escritorio. 2.3 Población, selección de la técnica de muestreo, tamaño de la muestra, criterios de inclusión y exclusión La población1 de estudio es el universo o conjunto de sujetos en “quienes” se pretende efectuar el estudio, es decir, en los sujetos u objetos de estudió. La muestra2 que consideramos es una población normativa que comprende los Artículos 2.II, 26.I, 218.I y 220.II de la Constitución Política del Estado y Art. 6 la Ley No.1818 del Defensor del Pueblo. En relación al objeto de estudio de la presente tesis se toma como la población en número total de votantes a nivel nacional, y la muestra se lo realiza en el departamento de La Paz concretamente en la circunscripción N° 11. 1 La población es el conjunto de todos los elementos que concuerdan con una serie de especificaciones, es decir, el número de sujetos que cumplen determinadas características que conforman el universo a estudiar. (Porfidio Tintaya: 2008: 205) 2 La muestra es, en esencia, un subgrupo de la población. Digamos que es un subconjunto de elementos que pertenecen a ese conjunto definido en sus características al que llamamos población, que con frecuencia leemos de “muestra representativa”, “muestra al azar”,” muestra aleatoria” (Hernández y otros : 2006: 207) Para los criterios de la selección de la muestra, se empleara, la muestra probabilista, estas muestras son seleccionadas por procedimientos aleatorios o probabilísticos, y por tanto no es posible conocer el tamaño de los errores que tienen los valores que se calculen en ellos. La muestra es, en esencia un subgrupo de la población. Es un subconjunto de elementos que pertenecen a ese conjunto definido en sus características a la que seleccionamos como unidades estadísticas básicas las más representativas. Para establecer con precisión la muestra en esta oportunidad se toma en cuenta la importancia del padrón electoral3. En toda legislación de la mayoría de las naciones reconoce la universalidad del voto, entendido como el ejercicio de la ciudadanía plena sin mayores limitaciones que la edad de los individuos, además de algunas otras consideraciones como la nacionalidad, la residencia u otras. Es a través del registro previo, voluntario, individual, público y gratuito, que el Estado viabiliza el ejercicio del voto únicamente a los ciudadanos que se incorporen a este proceso para el que se demandan determinados requisitos, además del acto de inscripción. 2.3.1 Votación a nivel nacional Tabla 1. Votación a nivel nacional Nacional Inscritos % Padrón Nal. Bolivia 5.139.554 100.00 Fuente: Acta de cómputo nacional elecciones generales y referendos 2009 Órgano Electoral Nacional 2.3.2 Votación por departamento y el extranjero Tabla 2. Votación por departamento y el extranjero Departamento La Paz Santa Cruz Cochabamba Potosí Chuquisaca Tarija Oruro Beni Argentina España Pando Brasil EE.UU. Total Inscritos 1.480.037 1.202.432 922.318 361.895 267.701 260.598 249.780 183.295 89.953 49.995 40.912 18.142 11.006 5.139.554 % Padrón Nal. 28.82 23.39 17.95 7.04 5.21 5.07 4.86 3.57 1.75 0.97 0.80 0.35 0.21 100.00 Fuente: Acta de cómputo nacional elecciones generales y referendos 2009 Órgano Electoral Nacional 3 El registro o padrón electoral es un instrumento de uso generalizado en las naciones que se rigen bajo el sistema de democracia representativa y es administrado normalmente por las instituciones electorales. Su construcción puede relazarse antes de cada evento electoral o ser permanente y susceptible de actualizaciones periódicas. Por su naturaleza, el registro electoral es inherente al voto- consagrado como uno de los derechos más preciados de la democracia – y tiene que ver con el ejercicio básico de la ciudadanía, de ahí que su importancia para la definición del destino de un país es fundamental y decisiva. (ROMERO. Salvador. Sistemas Electorales .Ed. Yachauasi 2006.Bolivia 2.3.3 Votación en el departamento de La Paz Tabla 3. Votación en el departamento de La Paz Departamento Inscritos % Padrón Nal. La Paz 1.480.037 28.82 Fuente: Acta de cómputo nacional elecciones generales y referendos 2009 Órgano Electoral Nacional. 2.3.4 Votación en la circunscripción N° 11 del departamento de La Paz. Tabla 4. Votación circunscripción N° 11 de La Paz Departamento La Paz CIR. 11 Inscritos 117.458 % Padrón Nal. 7,93 Fuente: Acta de cómputo nacional elecciones generales y referendos 2009 Órgano Electoral Nacional La muestra representativa en base a la población de votantes de la circunscripción N°11 2.3.5 Fórmula Fórmula utilizada en Hernández Sampieri y otros Ecuación 1. Fórmula Z2 x (p x q) x N Z2 x (p x q) + ( N x e )2 n= Donde: N = Z = e p q = = = 117.458 población o universo 1.96 desviación con relación a una distribución equivale a Un nivel de confianza del 93% Error máximo admisible = 0.07 Probabilidad de ser elegidos = 0.50 Probabilidad de no ser elegidos = 0.50 2.3.6 Aplicación de la fórmula Aplicando la fórmula se tiene: Ecuación 2. Aplicación de la fórmula 1.96 n x (0.50 x0.50) x 117.458 112.806,66 = 1.96 *(0,50*0,50)+ (117.458*0,07 ) 576,50 N= 196 Por tanto se aplicaron 196 encuestas a los Ciudadanos de la Circunscripción 11 del Departamento de La Paz. 2.4. Definición y operacionalizacion de las variables Tabla 5. Definición de variables Variables Definición conceptual Cambiar la norma constitucional de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia delegado al Órgano Legislativo. Incorporar en la norma constitucional el sufragio directo para la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo. Limitación del derecho constitucional de participación y el principio de soberanía popular a los bolivianos en la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo. Lograr la legitimidad y credibilidad en la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo Independiente (Causa) Dependiente (Efecto) 2.4.1. Operacionalizacion de variables Tabla 6. Operacionalización de variables Variables Independiente (Causa) Dimensiones Cambiar la norma constitucional de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia delegado al Órgano Legislativo. El Órgano Legislativo por medio de los Senadores y Diputados eligen a la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia Dependiente (Efecto) Incorporar en la norma constitucional el sufragio directo para la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo. Limitación del derecho constitucional de participación y el principio de soberanía popular a los bolivianos en la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo. Lograr la legitimidad y credibilidad en la elección de la Defensora o Defensor del Pueblo. Prohibición incorporada por normas constitucionales y de la propia Ley No.1818. Falta de incorporación de la participación directa de los bolivianos en la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en la norma constitucional y la ley Indicadores Falta de legitimidad en la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo Influencia político partidaria del gobierno de turno para elegir a la Defensora o el Defensor del pueblo Falta de credibilidad ante los bolivianos por dicha elección Artículos fundamentales de la Constitución Política del Estado y Tratados, convenios internacionales. Artículos de la Ley del Defensor del Pueblo 3 Marco teórico y contextual 3.1 Marco teórico y conceptual. 3.1.1 Antecedentes históricos del defensor del pueblo u ombudsman. Los orígenes o antecedentes históricos más remotos de la figura del Ombudsman o Defensor del Pueblo los encontramos en la República Romana, consistía en una institución para la protección y defensa de los derechos fundamentales. Al caer la Monarquía y surgir La República se hace más palpable la división entre clases sociales (patricios y plebeyos). La lucha de los plebeyos por lograr una igualdad social o al menos mejores condiciones de vida los lleva a tomar la decisión de salir de Roma, retirándose al monte Aventino, logrando de esta forma que los patricios hagan una importante concesión: Se les permite elegir dos Magistrados plebeyos que los representen y velen por sus intereses, siendo estos los Tribuni Plebis. Éstos tenían un derecho de veto y de oponerse a las decisiones de todos los Magistrados, así como a la de los Cónsules y a las del Senado Romano. En la Época Bizantina surge la figura del Defensor Civitatis o defensor de la Ciudad, el cual tenía la misión de proteger a los humildes contra las arbitrariedades de los gobernantes. Algunos siglos atrás, el origen del Ombudsman aparece en Suecia en el Siglo XVI, con el llamado Presbote de la Corona, cuya función principal era vigilar, bajo la suprema autoridad del Rey, la administración de justicia en el reino, debiendo informar a Su Majestad de las fallas o irregularidades que encontraba. En 1713 el Rey Carlos XII nombra al primer Procurador Supremo, como funcionario encargado de velar por el fiel cumplimiento de las leyes y de los estatutos del reino, por parte de los servidores públicos. En el año de 1809 la figura nace para el Derecho Constitucional cuando se incorpora a la Constitución de Suecia como un delegado parlamentario, pero independiente de dicho órgano. Su función era vigilar e inspeccionar la administración, hacer respetar los derechos y libertades de los ciudadanos y admitir sus reclamaciones. La constitucionalización de la figura del Defensor del Pueblo en Suecia, marcó el comienzo de una institución de suma importancia y de gran trascendencia para la democracia, la cultura de paz, y tolerancia. De Suecia se extendió - un siglo después - a Finlandia (1919) y a Dinamarca en 1953. Posteriormente se irradió al resto de Europa, luego a otros países del mundo y hace pocas décadas a Iberoamérica. En Iberoamérica, la influencia se inicia con su incorporación en la Constitución de Portugal de 1976, en la de España de 1978 y en la de Guatemala de 1985. 3.1.2. Antecedentes históricos de la figura del defensor del pueblo o del ombudsman en América Latina En América podemos encontrar antecedentes remotos del Ombudsman, en el llamado "Trucuyricuy" (el que todo lo ve) que existía durante el Imperio Inca, quien estaba encargado de vigilar el funcionamiento del Consejo Imperial. Con la llegada de los españoles se creó el denominado "Protector de los Indios", por iniciativa de Fray Bartolomé de las Casas. También hay antecedentes históricos en el Derecho de Indias, cuando una persona, llamada "el Veedor del Rey", ejercía las funciones de comunicar al Monarca los reclamos o las injusticias cometidas por los Virreyes. Hoy en día en América Latina se ha dado también el fenómeno de la expansión del Ombudsman como respuesta a los conflictos producto de dictaduras y golpes de Estado, en donde han sido comunes las violaciones a los derechos humanos y a las garantías constitucionales, así como la corrupción de los funcionarios públicos. El Defensor del Pueblo latinoamericano se basa en el modelo sueco y en el español, desarrollándose de acuerdo con las necesidades en cada país de igual situación, pretendiendo de esta manera responder al llamado de los pueblos que exigen poseer un mecanismo de control de los abusos de las autoridades y de los particulares. Su labor tiene por objeto la divulgación y protección de los Derechos Humanos. 3.1.3 Antecedentes históricos del defensor del pueblo en Bolivia Hacia fines de los años 80, la infatigable labor de muchos activistas de los derechos humanos comenzó a presionar para instaurar, en Bolivia, la institución del “Ombudsman”, nombre original en sueco de la persona a la que se asigna atribuciones de defender a la ciudadanía de los excesos del gobierno. Bajo la presidencia de Gonzalo Sánchez de Lozada en el año 1994 se realiza una reforma constitucional a la Constitución Política del Estado Boliviano de 1967 y se incorpora entre otras instituciones, específicamente en el Titulo Cuarto de Defensa a la Sociedad en el Capitulo II al Defensor del Pueblo, como una nueva institución de defensa de los Derechos Fundamentales de los bolivianos, disponiendo la realización de una ley especial. Finalmente bajo la Ley No.1818 de 22 de diciembre de 1997 se creó el Defensor del Pueblo en Bolivia y por disposición segunda transitoria de la citada ley en el año 1998 funciona el Defensor del Pueblo en Bolivia, habiendo sido elegida como primera titular de dicha instancia a la Lic. Ana María Romero de Campero, quien en el ejercicio de sus funciones enfrentó la iracundia de algunos mandos militares y policiales que consideraron impertinente su actuación. Cuando, cinco años después, la señora Romero concluyó sus funciones, fue evidente para todo el país, la seriedad y la probidad con que desarrolló sus funciones. Posteriormente en el año 2005 fue elegido como Segundo Defensor del Pueblo en Bolivia el Abogado Dr. Waldo Albarracin Sanchez y actualmente es el ciudadano Rolando Villena, por lo que actualmente la existencia del Defensor del Pueblo en Bolivia es alrededor de 13 años. 3.1.4 El principio de legitimidad y soberanía popular aplicable a la elección por sufragio directo a la defensora o el defensor del pueblo en Bolivia 3.1.4.1 Los principios fundamentales De manera general se puede señalar que los Principios Fundamentales son los presupuestos lógicos y las líneas rectoras o básicas del orden constitucional. Mijael Mendoza Escalante 4define los Principios Fundamentales como: “las normas más fundamentales y generales del sistema constitucional, tienen por objeto la determinación de los rasgos esenciales o definitorios del sistema político (núcleo de la Constitución), determinan en tal sentido, el titular del poder, la modalidad de su ejercicio, los fines a él asignados, así como la máxima jerarquía de la Constitución, en conjunto vienen a configurar ontológicamente de la identidad de la Constitución”. 4 Mendoza Escalante, Mijaíl. Los Principios Fundamentales del Derecho Constitucional Peruano. Ed. Bellido S.R.L. Lima-Perú 200. Pág. 156. Robert Alexy 5sostiene que los principios son “mandatos de optimización. En tanto tales, son normas que ordenan que algo se realice en la mayor medida posible, según las posibilidades fácticas y jurídicas. Eso significa que pueden ser realizados en diferente grado y que la medida de su realización depende no solo de las posibilidades fácticas sino también jurídicas”. Las posibilidades jurídicas de la realización de un principio están determinadas esencialmente, a más de por las reglas, por lo principios opuestos. Esto significa que los principios dependen requieren ponderación. La ponderación es la forma característica de la aplicación de los principios. De otro lado, Alexy6 considera que la diferencia entre los Valores y los Principios se encuentra en que los primeros tienen un carácter axiológico y los segundos lo tienen deontológico, “lo que en el modelo de los valores es prima facie lo mejor es, en el modelo de los principios, prima facie lo debido; y lo que en el modelo de los valores es definitivamente lo mejor es, en el modelo de los principios, definitivamente lo debido”. Los principios fundamentales son una pauta de interpretación constitucional ineludible, por la simple razón de que son parte de la constitución y están dotadas de toda fuerza normativa. 3.1.4.2 Fundamentos filosóficos sobre el principio de legitimidad. El positivismo jurídico La legitimidad desde el punto de vista filosófico se define como la cualidad de ser conforme a un mandato legal, ya sea para la justicia, la razón o cualquier mandato y es ahí que cuando una persona obtiene legitimidad se denomina legitimación. El fundamento filosófico de la legitimidad se considera con respecto al conocimiento como saber, es decir un conocimiento justificado. En este caso nos referimos al reconocimiento social del discurso del saber cómo un verdadero portador de reconocimiento de autoridad ante la sociedad, es decir que la filosofía de la legitimidad se refiere a que la sociedad civil reconoce a la autoridad, ya que la misma goza del discurso del saber , motivo por el que se lo reconoce como autoridad , filosóficamente la legitimidad es el reconocimiento que tiene una persona en calidad de autoridad por el reconocimiento social en su mayoría. Es importante tomar en cuenta la corriente filosófica del positivismo jurídico , entendida como el conjunto de normas puesta por los seres humanos , a través del Estado, mediante un procedimiento formalmente valido, con la intención o voluntad de someter la conducta humana al orden normativo para su correspondiente acatamiento , es decir , es importante bajo esta corriente filosófica, que la legitimidad de la sociedad civil se materialice en las normas legales de la sociedad civil , ósea que los derechos legítimos de los seres humanos estén legalizados a efectos de su estricto cumplimiento. 5 6 Alexy, Robert. El concepto y validez del Derecho. Ed. Gedisa S.A. Barcelona 1994. Pág. 75. Ibídem. Pág. 80. Hans Kelsen señalaba que el positivismo jurídico, se constituye en el nombre otorgado a la teoría jurídica, concebida únicamente como derecho al derecho positivo, es decir, el derecho producido por actos de voluntad del hombre. Fundamento filosófico que tiene mucha relación con la legitimidad, ya que la legitimidad es entendida como el consenso de cada individuo a la voluntad general, es decir la voluntad del hombre en una sociedad civil, debe entenderse como la voluntad legitima y esa voluntad legitima debe estar señalada en una norma legal de manera expresa, para que la voluntad general la acate y la respete. Por lo que el atributo otorgado por la comunidad a una o varias personas, entendido como legitimidad, debe estar concebido como un derecho legítimo. En una determinada sociedad , donde existe un derecho estatuido, existen instancias que se hallan autorizados para producir normas jurídicas que deben corresponder a la exigencia política y jurídica de la previsibilidad de la decisión jurídica y la exigencia de la seguridad jurídica , consiguientemente si el principio de legitimidad es incorporado en una norma legal se otorga seguridad jurídica a la sociedad civil, ya que en las normas legales estarán inmersos los derechos legítimos que deben ser respetados por todas las autoridades y sociedad civil, por el solo hecho de ser legítimos . El positivismo jurídico enarbola el entendido que el derecho positivo es justo por el solo hecho de ser derecho positivo , consiguientemente al incorporar la legitimidad al derecho positivo o los derechos legítimos de la sociedad civil , ese derecho positivo adquiere más firmeza porque se constituye en un instrumento idóneo para obtener ciertos fines como el orden, la paz social y fundamentalmente la seguridad jurídica de la sociedad civil, ya que la legitimidad protege la voluntad general a favor de una persona un derecho o un mandato otorgado por los seres humanos. Dentro de la corriente filosófica del positivismo jurídico, se hace mención a la categoría del imperatismo , que consiste en que la ley valida es el mandato del soberano respaldado por el hecho de una habitual obediencia , consiguientemente la legitimidad también se basa en esta categoría , ya que el soberano , que es la voluntad general , respalda una determinada decisión como legitima, consiguientemente la ley es válida, si en la misma está consignado derechos legítimos y potestades otorgadas por el soberano de manera directa a algunas personas en el manejo de la cosa pública , por lo que es legítimo la potestad directa del soberano a alguien para que realice una determinada función y esa potestad debe estar normada en el derecho positivo para que sea cumplido, puesto que es decisión del soberano. 3.1.4.3 Fundamentos sociológicos constitucionalismo sobre el principio de legitimidad. Teoría del La legitimidad desde el punto de vista sociológico se entiende cuando el gobernante goza de consenso en su dirección por medio de los miembros de la comunidad para aceptar su autoridad vigente. La legitimidad desde el punto vista sociológico es la cualidad que presenta un poder de ser conforme a la imagen que se considera valida en la sociedad. La legitimidad es la creencia extendida y aceptada por la sociedad, del derecho o la razón que para mandar tiene un gobernante y que motiva principalmente la obediencia de la sociedad civil, es decir la sociología sobre la legitimidad establece que la misma sociedad de manera directa acepta la autoridad de alguien porque cree en esa persona y le otorga su confianza. Es importante que el principio de legitimidad este incorporado en la norma positiva de mayor jerarquía a efectos de que se garantice su presencia y cumplimiento , ya que de acuerdo a la teoría del constitucionalismo , esta refiere fundamentalmente que la organización de la sociedad debe ser por medio de una Constitución , consiguientemente el principio de legitimidad que es la voluntad general del soberano de manera directa, necesariamente debe estar incorporado en la Constitución Política del Estado para su completo acatamiento. La sociedad civil otorga a ciertas personas la faculta de que puedan legislar , esta facultad es también legitimidad y el legislador como representante del pueblo tiene la misión de transformar las necesidades de la sociedad en ley escrita, es decir transformar la razón del pueblo en leyes escritas , sistematizando la razón suprema en la Constitución de un Estado y de esta forma establecer otras leyes, consiguientemente bajo esta corriente, el principio de legitimidad que es emergente de la razón del pueblo, necesariamente debe estar señalado de manera expresa en la razón suprema, es decir en la Constitución Política del Estado , siendo esta , la que dará origen a otras normas legales donde están también incorporados los derechos legítimos de todo ciudadano, ya que el principio de legitimación es considerado como una razón suprema emanada del soberano . 3.1.4.4. Principio de legitimidad Es importante establecer que varios estudiosos doctrinales indican que el principio de legitimidad es un atributo otorgado por la comunidad a una o varias personas, al respecto Tomas Hobbes7 indica “ : El principio de legitimidad de la sociedad política es el consentimiento. Los hombres para salir del estado de guerra y encontrar la seguridad y la paz, se someten a la voluntad de otro hombre o de una asamblea. Es ese consentimiento o consenso lo que legitima el poder…”, de lo que se infiere que la legitimidad se adquiere por medio del consentimiento de una determinada sociedad. Asimismo John Locke 8 indica que “… La legitimidad del poder está por el consenso de los miembros de la comunidad a someterse a ese poder; al ser el hombre libre por naturaleza no puede suponerse que se someta a ningún poder terrenal si no es por su propio consentimiento, el cual legitima y justifica el poder…”. En este caso la legitimidad es emergente del consenso de una determinada sociedad para otorgar ciertos poderes a favor de alguien y por ultimo Juan Jacobo Rosseau 9 nos indica “… El hombre es libre solo cuando obedece a la ley que el mismo ha creado. El único modo que el ciudadano sea libre es dictando sus propias leyes. El poder político reside en la naturaleza general, la legitimidad se encuentra en el consenso de cada particular de someterse a esa voluntad general…”, de lo que se infiere que la legitimidad es el consenso de cada individuo a la voluntad general. Según los aspectos doctrinarios contemporáneos señalados anteriormente , se puede entender que el principio de legitimidad consiste en el consentimiento o consenso directo que otorga el pueblo soberano a una persona para que ejerza autoridad, cuyo mandato se constituye indiscutible en determinada sociedad, entonces la legitimidad tiene como significado lograr el consentimiento o consenso directo del soberano para ejercer autoridad , es decir, el pueblo es la fuente y detenta el principio de legitimidad , lo que implica el reconocimiento a aquel del derecho de consentir , aceptar o consensuar directamente el ejercicio de autoridad a alguna persona , así como también de revocar ese mandato . 7 Prieto Sanchis, Luis. Sobre Principios Fundamentales. Ed. Centro de Estudios.Madrid.1992. Pág. 256 Peces-Barba Martinez, Gregorio. Curso de Derechos Fundamentales. Ed .Universidad Carlos III.Madrid 199. Pág. 200. 8 En nuestra Constitución Política del Estado10 , el principio de legitimidad se halla recogido en el art. 7 señalando que”… la soberanía reside en el pueblo boliviano se ejerce de forma directa y delegada de ella emana por delegación las funciones y atribuciones de los órganos públicos es indelegable e imprescriptible…” en conexión y coherencia con el art. 26 11 al señalar que “… todas las ciudadanas y ciudadanos tienen el derecho a participar libremente en la formación , ejercicio y control del poder político mediante el sufragio u otras formas similares no contrarias a la Constitución…”, en consecuencia, el ejercicio del Poder del Estado está ligada a la voluntad popular del soberano, pues en ella se concentra la legitimidad democrática. Con estos antecedentes esgrimidos doctrinalmente y constitucionalmente es posible y necesario aplicar el principio de legitimidad de manera estricta en la elección de la Defensora o del Defensor del Pueblo, quien tendrá el consentimiento y consenso directo e indiscutible del pueblo para que ejerza la defensa noble de sus derechos fundamentales por medio del sufragio directo, secreto y universal , es decir su elección debe ser por el pueblo y no así por el órgano legislativo que en el fondo no goza de verdadera legitimidad , por tratarse de un ente con intereses y de tinte político.. 3.1.4.5 Principio de soberanía popular Según la doctrina constitucional contemporánea el principio de la soberanía popular tiene como significado la pertenencia del poder al pueblo, es decir, que el pueblo es la fuente y fundamento del poder público, lo que implica el reconocimiento a aquel del derecho de crear o configurar su propio orden político fundamental, su Constitución, así como el derecho de modificarla; el derecho de organizarse y dotarse de sus autoridades. En consecuencia, el poder del Estado emana del pueblo el que, en un sistema democrático representativo y participativo como es el caso boliviano, de un lado delega su ejercicio a sus mandatarios y representantes mediante elecciones libres, pluralistas, igualitarias y ampliamente informadas; y, de otro, interviene en la toma de decisiones expresando su voluntad política ante las consultas efectuadas por el gobierno, a través de los mecanismos de participación previstos por el art. 11-I-II de la Constitución, como son el Referéndum y la Iniciativa Legislativa Ciudadana. La revocatoria de Mandato, La Asamblea, El Cabildo, La Consulta Previa y la Representativa por medio del sufragio universal, directo y secreto, en consecuencia, el ejercicio del poder del Estado está ligado inmediata o mediatamente a la voluntad popular del soberano o del pueblo, pues en ella se origina y encuentra su legitimidad democrática. El Tribunal Constitucional, al resolver un Recurso Directo de Nulidad planteado impugnando las resoluciones de la Corte Nacional Electoral adoptadas para regular la realización de la consulta popular, mediante Referéndum Popular, convocada por el Presidente de la República sobre la política energética , en su SC 064/2004, de 8 de julio, ha conceptualizado el principio de la soberanía popular de la siguiente forma: “El concepto de cuerpo electoral tiene su base en el principio fundamental de la soberanía popular, lo que significa la pertenencia del poder al pueblo, es decir, que el pueblo es el origen de todo poder, lo que implica el reconocimiento a aquél del derecho de crear o configurar su propio orden político fundamental, su Constitución, así como el derecho de modificarla. En consecuencia, el poder del Estado emana del pueblo el que, en un sistema democrático participativo, además de delegar su ejercicio a sus mandatarios y representantes, lo ejerce directamente a través de los mecanismos previstos por Ley Fundamental del Estado”. 9 Trigo Ciro , Felix. Derecho Constitucional Boliviano Ed. Cruz del Sur La Paz.Bolivia.1992. Pàg. 56 Constitucion Politica del Estado Plurinacional de Bolivia .Gaceta Oficial de Bolivia.2009 pag.6. 10 De otro lado, mediante la SC 0129/2004, el Tribunal Constitucional ha delimitado el ámbito de concreción del principio de soberanía popular señalando lo siguiente: “(..) la soberanía popular es un principio rector de nuestra Ley Fundamental, que encuentra reconocimiento en el art. 2 de la CPE, cuando establece; „la soberanía reside en el pueblo‟; señalando luego que ésta es indelegable e imprescriptible. En virtud a este principio, básico en todo Estado republicano, el pueblo, a través de la forma de gobierno optada, delega su voluntad a representantes elegidos por ellos mismos, o participa directamente en la toma de decisiones de trascendental importancia, En el caso boliviano, conforme el art. 1 del CPE, la forma de gobierno elegida es la democracia representativa y participativa, y en ese sentido, de acuerdo al art. 4de la CPE, el pueblo delibera y gobierna por medio de sus representantes y mediante la Asamblea Constituyente, la iniciativa Legislativa Ciudadana y el Referéndum (..) Este principio encuentra concreción, entre otros, en los arts. 49, 87, 200.IV (elección del Congreso, Presidente y Vicepresidente de la República, Concejales y alcaldes municipales); en los artículos 222, 223.I, 224 y 232, reformados por la Ley 2631 de 20 de febrero de 2004 (relativos al ejercicio de la representación popular y a la Asamblea Constituyente), y los arts. 117, 119.II, 122.III y 126, sobre la elección de Ministros de la Corte Suprema, Magistrados del Tribunal Constitucional, Consejeros de la Judicatura y Fiscal General de la Republica, quienes si bien no son elegidos por el voto directo de los ciudadanos, lo son a través del Congreso Nacional, como una expresión de la democracia representativa, a que alude el art. 1 Constitucional”. Si tomamos en cuenta las Revoluciones del siglo XVIII determinaron que “la soberanía pasara del monarca absoluto al pueblo, quien empezó a ejercerla a través de sus representantes. De este principio de soberanía nace la idea de democracia representativa como régimen político”, al decir de Brewer; 12“este principio es la fuente de todo el poder que legitima la autoridad y se ejerce en los límites del contrato social”5como lo indico Araujo13 ; dada su importancia, muchos autores estudian este principio en forma independiente. En nuestra Constitución14, este principio se halla recogido en el art. 7, de manera lacónica, bajo el siguiente texto:”… La soberanía reside en el pueblo boliviano se ejerce de forma directa y delegada de ella emana por delegación las funciones y atribuciones de los órganos públicos es indelegable e imprescriptible…” en conexión y coherencia con el precepto aludido, el art. 13- II 15 a tiempo de acoger la doctrina de los derechos implícitos, complementa el principio de soberanía, al expresar que “… los derechos y garantías que proclama esta Constitución no serán entendidos como negación de otros derechos y garantías no enunciados ..” que nacen lógicamente de la soberanía del pueblo. Con estos antecedentes esgrimidos doctrinalmente y jurisprudencialmente es posible y necesario aplicar el principio de soberanía popular de manera estricta en la elección de la Defensora o del Defensor del Pueblo mediante la participación del soberano por medio del sufragio directo, secreto y universal en comicios electorales , es decir una elección directa por el pueblo y no así por el órgano legislativo como actualmente se tiene legislado , ya que el pueblo en este caso es el verdadero llamado para elegir directamente a su defensor de sus derechos fundamentales. 11 Idem.2009.pag.26 12 13 Borea Odría, Alberto."Los Elementos del Estado Moderno" Tomo I Ed. Hochman Internacional S.A 1994pag.80 Ibidem Idem.2009.pag.6. 14 3.1.5 Democracia directa y participativa en la elección de la defensora o del defensor del pueblo mediante sufragio universal 3.1.5.1. Democracia directa y participativa La democracia participativa tiene sus antecedentes en la democracia directa practicada en el ágora, donde los ciudadanos podían intervenir libremente para decidir sobre asuntos estatales de cierta relevancia., entonces, se constituye no solo en el fundamento para influir directa o indirectamente por parte de los ciudadanos en los asuntos que les afectan, sino también en un modelo de comportamiento que interactúa en la esfera personal del individuo en toda su extensión ,con la sociedad haciendo énfasis en los aspectos más transcendentales , facilitan sus fuentes de acceso personalizado a los esquemas de administración concertada ,creando un puente entre el ciudadano y los procesos decisorios que en última instancia repercutirán en las orbitas de su accionar , principalmente política, cultural económica social y familiar La democracia directa y participativa se la debe entender como una forma de ejercicio de la democracia donde se aplica de manera directa el principio de legitimidad y soberanía popular, es decir el pueblo de manera directa y activa elige a sus autoridades. Asimismo goza de ciertas características consistentes en la universalidad, secreto, activo y participativo, cuyo objetivo es lograr la elección legítima de las Autoridades, es decir el mandato directo del soberano y cumplir con el derecho político fundamental del sufragio emergente de los principios de legitimidad y de soberanía popular. 3.1.5.2. Relación entre democracia y participación Participar del poder político directa o indirectamente, por medio de sus representantes, es y debe ser la principal característica de una democracia. Pero la palabra democracia presenta un carácter equivoco: la democracia no es meramente una forma de gobierno, sino también un modo de vida, es decir, no debe ser identificada exclusivamente con el gobierno, sino que además debe involucrar a cualquier urbanización humana, desde el Estado hasta la sociedad misma. La participación del pueblo en el poder político es, sin duda alguna, uno de los principales valores de la democracia, la participación implica el consenso el consentimiento, pero también involucra el disenso. La participación democrática se puede identificar con tres principios fundamentales: 1) el sufragio universal; 2) la igualdad política; 3) la regla de la mayoría. El primero estriba en que todos están facultados para ser partes en el proceso de toma de decisiones, al ejercitar su derecho al voto. El segundo reside en que todos los votos son contados igualmente en el proceso político bajo la máxima: una persona, un voto. Y el tercero se refiere a que la decisión del grupo debe reflejar las preferencias del mayor número de votos. Estos tres principios democráticos son comunes tanto a la democracia directa con la representativa. En las sociedades donde se reconoce verdaderamente los derechos fundamentales, estos principios pueden ser ejercitados directamente por los miembros del grupo o el pueblo soberano. Juan Jacobo Roousseau16 referido la democracia directa, considerándola como la forma ideal de gobierno; criticaba a la democracia representativa, mediante el argumento de “… que la soberanía no puede ser representada porque es inalienable e indivisible; consiste esencialmente en la voluntad genera…l”. Entre tanto, James Madison17 junto con Alexandetr Hamilto y John Jay, atacaron a la democracia directa,”… asociándola con el gobierno del “populacho”6 apoyan al sistema representativo, en el cual se de la facultad de gobierno a un pequeño. Sin embargo, la participación en la formación de la voluntad estatal consiste en la intervención activa del ciudadano en las decisiones del gobierno, mediante unos instrumentos consagrados legalmente, tales como la iniciativa popular legislativa y normativa, la revocatoria del mandato, el voto, el plebiscito, el referendo y la consulta popular. Esto es diametralmente opuesto a la concepción clásica de las funciones del Estado, según las cuales el pueblo no participaba directamente en la forma de decisiones, limitándose a elegir representantes y ejercer el derecho de petición. 3.1.5.3. Legitimidad, soberanía popular y democracia participativa Se puede afirmar que la democracia en nuestro país encuentra su sustento axiológico en la voluntad y consentimiento popular, ya que al residir la soberanía en el pueblo, de él emana directamente el poder del Estado y es él quien asume el control de su destino. El pueblo ejerce un mandato con el fin de otorgarle legitimidad al orden institucional, mediante la adecuación de reglas normativas y pautas sociales; del mismo modo, se pronuncia, ya sea respaldando y aceptando al gobernante y las decisiones que el emanan o retirándole el mismo. Es el pueblo, reuniendo sus voluntades individuales, quien determina el curso de sus intereses, los de la comunidad y los de toda la sociedad. Todo el andamiaje institucional que comprende la estructura administrativa y funcional del Estado tendrá que ser edificado a través del concepto de soberanía popular. Es por ello que la voluntad colectiva que se expresa en la soberanía popular, entendiéndose como la expresión de múltiples individualidades, racionalidades en pro del ejercicio de poder ciudadano para la máxima realización de sus derechos, no pueda ser arrebatada, disminuida o atajada. De esto se trata la democracia, de dotar a los ciudadanos de las condiciones para que ejerzan el control sobre los actos públicos, con el fin de que prevalezca la voluntad, el consentimiento, consenso, pero siempre respetando el deseo mayoritario justamente por esta razón la democracia debe lograr un marco de condiciones que permita la libre expresión de todos los intereses. . 15 Idem.2009.pag.8. Sartori,Giovanni.Teoria de la Democracia .5º Edicion Ed.Alianza.Mexico.1997pag.250 17 Idem.pag.300 16 La democracia directa supone la participación de todos en los asuntos colectivos tal y como fue concebida por los griegos, y pese a su dificultad de aplicación, no puede ser desechada, sobre todo por las ventajas que le otorgaban al ciudadano común y corriente. Lo contrario conducirla al marginamiento completo de los ciudadanos de las decisiones populares. El tránsito hacia las democracias modernas, incluida la boliviana, ha llevado a concluir que algunas formas de las democracia representativa pueden ser aplicadas a la democracia directa tales como las consultas populares, los referendos, el sufragio , las iniciativas populares, las revocatorias del mandato, la participación sectorial en asuntos , etc. Siendo que la democracia en un Estado de Derecho se manifiesta en la voluntad, el consentimiento y el consenso del pueblo soberano con el ejercicio del Poder Político, es menester e importante aplicar la democracia directa en la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia, a efectos de que el pueblo mediante sufragio elija a dicha Autoridad, materializando el principio de soberanía popular cuyo resultado se enmarcaría en la legitimidad de la autoridad designada. 3.1 Marco contextual 1.2.1. La defensoría del pueblo en Bolivia La Defensoría del Pueblo se constituye en aquella institución que vela por la vigencia, promoción, difusión y cumplimiento de los derechos humanos , individuales y colectivos establecidos en la Constitución Política del Estado, Los Tratados Internacionales y las Leyes , protege a los ciudadanos cuando son objeto de vulneración de sus derechos fundamentales por parte de la administración pública o instituciones privadas que prestan servicios públicos 1.2.2. Principios reguladores de la defensoria del pueblo en Bolivia. 1.2.2.1. Gratuidad. Consiste en que el servicio de protección de los derechos fundamentales de las bolivianas y bolivianos cuando son víctimas por parte de la administración pública son totalmente gratuitos , es decir, sin costo económico alguno para el pueblo boliviano , la situación económica del boliviano no puede ser impedimento para que se respeten sus derechos v mucho menos discriminatorio. 1.2.2.2. Accesibilidad. Se refiere a la obligación de la Defensoría del Pueblo de facilitar que todo ciudadano, pueblo o nación indígena originaria campesina , comunidad intercultural y afroboliviana , acuda al Defensor del Pueblo , para que el mismo proteja sus derechos fundamentales contra abusos del servicio público. 1.2.2.3. Celeridad.- Comprende la agilidad de los procesos administrativos tramitados , procurando que su desarrollo garantice el ejercicio oportuno y rápido de la defensa de sus derechos fundamentales vulnerados ante las instancias pertinentes. 1.2.2.4. Solidaridad.- Consiste en el apoyo incondicional de la defensoría del pueblo a todos los ciudadanos sin distinción alguna, teniendo como causa común la defensa de los derechos fundamentales contra abusos del Poder Estatal. Como se podrá evidenciar la Ley del Defensor del Pueblo dentro de sus principios reguladores , no menciona al principio de legitimidad y de soberanía del pueblo , toda vez que debería de indicarse que el pueblo soberano elegirá de manera directa por voto secreto y universal a la Defensora o el Defensor del Pueblo , otorgándole el consentimiento y la legitimidad expresa en su designación para que defienda los derechos fundamentales , aspecto que debe ser entendido como el principio de legitimidad y soberanía popular. 3.2.3 La elección de la defensora o el defensor del pueblo en la Constitución Política del Estado Plurinacional de Bolivia. El art.218 de la Constitución Política del Estado señala “… I La Defensoría del Pueblo velara por la vigencia, promoción, difusión y cumplimiento de los derechos humanos, individuales y colectivos, que se establecen en la Constitución, las leyes y los instrumentos internacionales. La función de la Defensoría alcanzara a la actividad administrativa de todo el sector público y a la actividad de las instituciones privadas que presente servicios públicos. II. Corresponderá asimismo a la Defensoría del Pueblo la promoción de la defensa de los derechos y de las naciones de los pueblos indígenas originarios campesinos, de las comunidades urbanas e interculturales y de las bolivianas y los bolivianos en el exterior…” Asimismo el art.220 de la Constitución 19 indica “La Defensora o el Defensor del Pueblo se designara por al menos dos tercios de los presentes de la Asamblea Legislativa Plurinacional. La designación requerirá de convocatoria pública previa y calificación de capacidad profesional y méritos a través de concurso público, entre personas reconocidas por su trayectoria en la defensa de los derechos humanos…” Por lo que estas normas estaría contradiciendo el principio de legitimidad y del ejercicio de soberanía popular , así como los derechos políticos o de participación previsto en el art.26 de la Constitución 20que indica “…I Todas las ciudadanas y ciudadanos tienen derecho a participar libremente en la formación , ejercicio y control del poder político directamente …” “ …II El derecho a la participación comprende: 2. El sufragio mediante voto igual , universal, directo, individual, secreto, libre y obligatorio escrutado públicamente....” y el art.23 de la Convención Americana Sobre Derechos Humanos de San José de Costa Rica gozar de los siguientes derechos y oportunidades: 21 que indica”1. Todos los ciudadanos deben a)De participar en la dirección de los asuntos públicos , directamente o por medio de representantes libremente elegidos.. b) De votar y ser elegidos en elecciones periódicas auténticas realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto que garantice la libre expresión de la voluntad de los electores…”, por lo que es importante establecer el voto directo para elegir a la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia 3.2.4 La elección de la defensora o el defensor del pueblo en la Ley No.1818. La Ley del Defensor del Pueblo 22 actualmente vigente señala en su art.6 “… El Congreso Nacional elegirá al titular del Defensor del Pueblo por dos tercios de votos de los miembros presentes. Ejercerá sus funciones por cinco años y pueden ser reelectos por una sola vez…” 10 .Consiguientemente la ley especial de la institución que defiende los derechos fundamentales tampoco reconoce el derecho legítimo de que los ciudadanos bolivianos mediante el sufragio de manera directa puedan elegir al titular del Defensor del Pueblo, ejerciendo ese derecho un pequeño grupo que en el fondo son representantes de los partidos políticos al gobierno de turno, por lo que al no cumplir con el art. 23 de la Convención Americana Sobre Derechos Humanos de San José de Costa Rica vulneran también el art 13 de la Constitución Política del Estado. Por estos motivos establecidos tanto por las normas constitucionales y de la propia ley permiten que cada vez que existe la oportunidad de elegir a dicha autoridad, la elección del mismo se torna dudosa, interesada y política , ya que el gobierno de turno cuya mayoría parlamentaria lo tiene en el Órgano Legislativo pretende elegir a su candidato para copar ese espacio de poder a favor de su consigna política, consiguientemente la sociedad civil boliviana a dicha autoridad no le otorga legitimidad y mucho menos credibilidad, porque al ser una autoridad cercana al gobierno difícilmente podrá defender los derechos fundamentales cuando el agresor a los mismos es el gobierno de turno. 18 Idem.2009.pag.64. Idem.2009.pag.65. 20 Idem.2009.pag.12. 21 Ley No.1430 de 11 de febrero de 1993 22 Ley No.1818 del Defensor del Pueblo 19 3.2.5. Formas de democracia en la Constitución Política del Estado Plurinacional de Bolivia El art. 11 de la Constitución Política del Estado establece que las formas de la democracia son la directa y la participativa , representativa y comunitaria , estableciendo por lo general el mecanismo de elección por medio del sufragio , sin embargo la mayor forma de elección de las Autoridades de nuestro Estado es por medio de la democracia representativa , es decir elegimos a ciudadanos denominados Diputados y Senadores quienes nos representan y ellos en representación nuestra eligen a las diferentes Autoridades Nacionales de Bolivia : Fiscal General, Contralor, Defensora o Defensor del Pueblo ,Defensor del Litigante , etc. Lo acertado y correcto es que a ciertas autoridades que tienen un vínculo directo con la sociedad civil, ya sea para un servicio o en su caso para la defensa de sus derechos fundamentales, el pueblo soberano ejerza la democracia directa y participativa por medio del sufragio, es decir aplicando el art.11 constitucional, el pueblo soberano elija directamente a la Defensora o el Defensor del Pueblo y así de esa forma aplicamos legítimamente una forma de democracia en Bolivia. 3.2.6. Falta de legitimidad en la actual forma de elección de la defensora o el defensor del pueblo en Bolivia Si analizamos la Constitución Política del Estado al establecer los mecanismos de participación política en el Estado Plurinacional, creo que lo hizo con el fin de que el ciudadano interviniera directamente y activamente en la forma y toma de decisiones, forjando y siendo responsable de su propio destino, es ahí que el ciudadano goza de la completa soberanía política. Es un derecho del ciudadano de participar en la conformación ejercicio y control del poder político y sus instituciones, intervención que necesariamente debe ir cada vez mas allá, estrechamente ligado al soberano y no ser siempre mediante la representación que en la mayoría de los casos no expresa la voluntad y el consentimiento legitimo del pueblo boliviano. Pero para la efectividad de ese derecho , se le debe garantizar con instrumentos jurídicos que permitan su ejercicio , dentro de unos parámetros establecidos , ya que tal dogma lleva implícito el deber por parte de los gobernantes de acatar las decisiones tomadas por el pueblo con base en la soberanía popular de respetar el régimen instituido para su propio beneficio De una buena interpretación y análisis que se haga de los mecanismos de participación ciudadana , no solo valorando el aspecto formal de los mismos , amén de los cambios sufridos por las democracias en la última centuria , se pueden evitar, o por lo menos prevenir , las alineaciones a que pueden estar sujetos tales instrumentos En la actualidad no cabe duda la relevancia que ha adquirido las distintas formas de participación .Se han dejado atrás las estructuras representativas puras para pasar a un sistema en el que el gobernante y el pueblo soberano mediante el consenso tomas las decisiones. Además es importante la responsabilidad que surge respecto del elegido hacia los electores .se ha pasado a una relación fruto del mandato, en el que los gobernantes deben cumplir con sus propuestas Si la norma hubiera querido verdaderamente promover la participación, no habría establecido formalidades delegadas solamente a la Asamblea Legislativa como es el caso de la Defensora o el Defensor del Pueblo y dejar al favor político del gobierno de turno la elección de dicha autoridad y lógicamente el elegido no goza de legitimidad, ya que en su elección no participo directamente el pueblo mediante el sufragio. Con la democracia directa y participativa es comprometer a los ciudadanos a interesarlos en el aspecto de elegir a su Defensora o Defensor del Pueblo y mostrarles cual la importancia que tiene su opinión mediante el sufragio dentro de ese esquema participativo , despojándose de las restricciones impuestas por un Estado paternalistas y representativo , para entrar de lleno a intervenir directamente en todos los asuntos que pudiera llamarle la atención La comunidad debe ver la participación no solo como una obligación o deber , sino como un derecho fundamental nato al ser humano , es decir, tener conciencia de estar imbuido del principio de soberanía popular , de aquellos que la misma constitución denomina como los fundamentales y que al igual que otros , merece la misma protección e interés por parte del Estado , pero se debe tener cuidado con el excesivo reglamentismo estatal que, alegando su deber de garantizador del derecho a la participación , termine por deformar la naturaleza de la participación y la convierta en un instrumento de presión y control gubernamental. En síntesis y como principio integral de legitimidad para cualquier modelo de democracia constitucional, toda acción del Estado , para ser justificada y subsumida por la ciudadanía , debe ser el fruto de un consenso entre diferentes sujetos que componen la sociedad , lo que se lograra con la estricta aplicación de un paradigma participativo del derecho inalienable de la persona a discutir e intervenir en los debates ciudadanos , como fundamento del acuerdo mínimo del que deben partir las disposiciones constitucionales y legales. No debe olvidarse que no puede haber democracia, mientras esta no sea convalidada por la participación activa y efectiva de la ciudadanía en todos y cada uno de los aspectos que concierne a su vida cotidiana y mucho más aun participar activamente en la elección de la autoridad que protegerá sus derechos fundamentales contra abusos del Poder Estatal, es decir elegir a su Defensora o Defensor del Pueblo. 3.2.7 Credibilidad y legitimidad soberana en la elección directa de la defensora o defensor del pueblo mediante sufragio universal del La importancia del proceso de elección del Ombudsman o el Defensor del Pueblo radica principalmente en las características que deben tener los aspirantes al puesto por tratarse precisamente de una suerte de magistrado de conciencia, cuya credibilidad es la base para que sus resoluciones puedan tener una verdadera incidencia al no ser el Ombudsman un órgano con facultades coercitivas. Sobre el proceso de nombramiento, cada Estado, de acuerdo a su sistema, tiene establecido en su ordenamiento el procedimiento y la instancia correspondiente para elegir a la persona que ocupará el cargo de defensora o defensor del pueblo, en el caso boliviano está en el sistema parlamentario. Este punto, aunque en principio parece ser un tema meramente de forma, en realidad encierra su importancia en el hecho en que se debe procurar la independencia de la Defensor o el Defensor del Pueblo con respecto a la Administración y el Poder Público, a fin de que éste, se desempeñe, sin favorecer, o con interés de hacerlo, a algún partido político o a un sector determinado de la Administración. De esta manera, dependiendo de la forma en que se elija y la importancia o poder de las personas facultadas para elegirlo, se podrá asegurar que la defensora o defensor cuente con un sólido respaldo y especialmente de su pueblo soberano. Las cualidades propias de una Defensoría del Pueblo para que sea legitima, eficaz oportuna e imparcial, se hace imperiosamente necesaria que esa instancia sea independiente y se considere imprescindible. Asimismo, esté matizado por una apropiada inserción orgánica que realice el control a la administración pública y tenga base constitucional y que no mejor mediante el mecanismo del sufragio directo y universal Ante el incumplimiento del ejercicio de sus funciones , la Defensora o el Defensor del Pueblo puede ser también sujeto a la revocatoria de su mandato , ya que así como el soberano lo elige, también puede revocarlo en el ejercicio de sus funciones. El hecho de que actualmente la Defensora o el Defensor del Pueblo es elegido por la Asamblea Legislativa Plurinacional le da un matiz de índole político-partidario, ya que en dicho Órgano solo participan los partidos políticos, por lo que su designación estaría dirigido por el partido político en función de gobierno de turno, que de una u otra forma le afectaría en su independencia funcional y tendría que dar explicaciones de sus actos a dicha instancia política partidaria. Sin embargo, si la Defensora o el Defensor del Pueblo es elegido directamente por el pueblo soberano mediante el sufragio directo y universal , la o el designado Defensor del Pueblo gozaría de legitimidad eleccionaria , ya que sería fruto de la decisión y consentimiento directo del pueblo boliviano, gozando de plena independencia , puesto que en su elección no participaría ningún partido político , sino la ciudadanía en general , por lo que , el Defensor del Pueblo elegido solo tendría que acatar las decisiones de su pueblo y consiguientemente defender sus derechos fundamentales incondicionalmente, cuando son vulnerados por el Poder Político Estatal , sin temor alguno al revanchismo político , ya que estaría actuando en nombre de su pueblo boliviano y no debería factura política alguna a nadie . El pueblo boliviano al elegir directamente a su Defensora o Defensor que tiene como misión defender su derechos fundamentales, ejercería plenamente el principio de soberanía popular y le otorgaría legitimidad y credibilidad a su Defensora o Defensor del Pueblo , ya que el mismo gozaría de plena independencia y no estarían subordinados ante el Órgano Legislativo, Ejecutivo, Judicial o Electoral , mas al contrario , la Defensora o el Defensor del Pueblo actuaria contra dichos órganos si estos se constituyen en vulnerador de derechos fundamentales del pueblo o en su caso de manera coordinada , por lo que solamente estaría subordinado al pueblo soberano .y así dicha institución tendría jerarquía constitucional para legitimar sus actuaciones frente a todos los poderes de la administración y poseer la autoridad legítima, creíble e inmunidad que la naturaleza de la figura requiere para ser efectiva. La forma de elección del titular de la Institución debe ser transparente; debe lograrse a través de un proceso democrático, directo y participativo y el titular de su designación sea la sociedad civil representada en su pueblo soberano , producto de unas elecciones populares , donde los argumentos contrarios a este mecanismo, que sustentan el alto costo de un proceso electoral que necesariamente sería nacional, y la politización de la figura que conllevaría una elección popular , deben ser dejados a un lado, ya que lo único que se hará es hacer respetar el principio de soberanía popular del pueblo y lograr una verdadera legitimidad e independencia de dicha institución , puesto que la única garantía de que la Institución va a cumplir su cometido, es su legitimidad e independencia, pues no recibirá instrucciones particulares de persona alguna o de un Órgano del Estado, solo sometimiento al pueblo soberano, a la Constitución Política del Estado y la Leyes , de lo que se infiere que el sufragio directo en la elección de dicha Autoridad constituye una forma de legitimación y credibilidad y aplicación directa del principio de soberanía popular, a contrario sensu el hecho de que a la Defensora o el Defensor del Pueblo lo elija el Órgano Legislativo, le impide al pueblo soberano ejercer el principio legítimo de soberanía . 3.2.8 Independencia legitima de la defensora o el defensor del pueblo elegido por voto directo por el pueblo soberano Un tema fundamental, mencionado anteriormente, es la independencia de la que debe gozar el Ombudsman o Defensor del Pueblo para el correcto y amplio ejercicio de su cargo. Esta es una de las condiciones sine qua non que deberían estar presentes en toda gestión de Ombudsman -quizás la más importante- para poder llevar a cabo su misión de órgano de fiscalización y monitoreo del respeto y promoción de los derechos humanos dentro de la función pública. Los Estados Latinoamericanos, en su mayoría, dotan de independencia a sus defensores del pueblo ya sea mediante ley o por la misma Constitución. Algunos ordenamientos indican expresamente que el Ombudsman sólo deberá someterse a las leyes y a la Constitución Política; otros, por el contrario, lo limitan, tal es el caso de Colombia donde su Defensor del Pueblo debe actuar bajo la suprema dirección del Procurador General de la Nación. La importancia de su independencia también radica en el hecho de que la Defensora o el Defensor del Pueblo, tal y como su nombre lo indica, protegerá al pueblo contra aquellos actos en que la Administración dañe, limite o suprima sus derechos, y ¿cómo podrá ésta defensora o defensor ejercer su labor eficazmente si resulta estar sometido o limitado por la misma Administración a la que debe acusar? Precisamente en el aspecto de su independencia es donde encontramos los principales obstáculos para el establecimiento y funcionamiento adecuados de las Oficinas del Defensor del Pueblo, porque hay ingeniosas y sofisticadas formas de limitar la independencia de este órgano supervisor. Esto sucede no sólo en el ámbito estructural cuando, por ejemplo, la ley de creación le limita a ciertas áreas de incidencia dentro de la definición de su competencia. Asimismo, el hecho de que dicha instancia sea elegido por un órgano político como lo es el Legislativo le quita su grado de independencia, legitimidad y credibilidad en sus actos, ya que formalmente y materialmente es elegido por partidos políticos del gobierno de turno. Si la Defensora o el Defensor es elegido por el Pueblo Soberano de manera directa , el Ombudsman, gozara de plena independencia , legitimidad y credibilidad en sus funciones, porque defenderá los derechos de quienes lo han elegido y sin temor alguno podrá acusar vulneración de derechos contra los órganos estatales en defensa de sus ciudadanos acudiendo a los organismos nacionales como internacionales para hacer prevalecer los derechos , consiguientemente no será sujeto de amenazas a los titulares y funcionarios de la institución. Sin embargo si seguimos con el sistema legislativo de elección se verá como los titulares son acusados de partidarios políticos como es el caso del actual Defensor del Pueblo el Lic. Rolando Villena que en fecha de su designación el 1 de mayo de 2010 se indica “… La mayoría oficialista en la Asamblea Legislativa eligió ayer como nuevo Defensor del Pueblo a Rolando Villena, tercero en la evaluación meritocrática que realizó la Comisión Mixta de Constitución .Asimismo una partidaria del gobierno de turno , la jefa de bancada del MAS en Diputados, Rebeca Delgado, indico “…hubo consenso para votar a favor de Villena… y la oposición denunció que la mayoría oficialista eligió al “defensor de Evo Morales” y no a un defensor de los intereses de la población….Rebeca delgado indico que en realidad ha sido parte del consenso en la propia bancada porque se tomaba en cuenta el nombre de Roberto Quiroz; sin embargo, ya en la votación, hemos visto que hubo conciencia en nuestra bancada para apoyar un solo candidato…”.( Periódico. La Razon.02-052010.nacional.Bolivia). Por otro lado el matutino nacional e internacional de El Diario al día siguiente de la elección del Defensor del Pueblo señala “… La sesión de la Asamblea contó con una mayor presencia de suplentes, debido a que los titulares cumplieron el trabajo de semana regional y fue dirigida por el presidente interino del Senado, René Martínez…Los partidos de la oposición aseguraron que Villena no goza de la legitimidad plena, al ser un candidato escogido por el MAS…” (Periódico. El Diario .02-05-2010.Nacional.Bolivia ).De esos antecedentes se evidencia que los mismos políticos , en este caso la Diputada Rebeca Delgado , manifiesta que la elección de Rolando Villena Villegas como defensor del Pueblo ha sido por consenso de la bancada del Movimiento al Socialismo, es decir , un consenso político porque el gobierno de turno así lo decidió, por otro lado se infiere que la consigna era elegir si o si a esa persona, puesto que los que participaron en dicha elección eran en su mayoría los diputados suplentes, de ahí viene una pregunta ¿ Por qué no participaron todos los Senadores y Diputados titulares en dicha elección?, consiguientemente este sistema legislativo no otorga legitimidad al elegido , no vela porque el mismo sea un verdadero defensor de los intereses de la población y mucho menos toma en cuenta el consenso y el consentimiento del pueblo soberano sobre dicha autoridad, por lo que dicha elección carece de legitimidad y credibilidad, debiendo en consecuencia para demostrar lo contrario que el pueblo soberano elija directamente a su Defensora o Defensor . 3.2.9 La elección de la defensora o el defensor del pueblo por el órgano legislativo vulnera el mandato constitucional de meritocracia El art. 220 Constitucional establece que la Asamblea Legislativa por dos tercios de votos de sus miembros presentes elegirá a la defensora o defensor del pueblo a postulantes con capacidad profesional, meritos y con trayectoria en la defensa de los derechos humanos, por lo que la voluntad del constituyentes es que la elegida o el elegido sea el mejor ciudadano profesional, académico y meritorio, defensor de los derechos humanos , para que proteja al pueblo soberano. . La Comisión Mixta de Constitución en la evaluación profesional, académica y meritocrática estableció el correspondiente puntaje de los mejores postulantes : primer puesto para Waldo Albarracín con 73,5 puntos, segundo puesto para Roberto Quiroz con 65,5 puntos y tercer puesto para Rolando Villena con 52 puntos , consiguientemente respetando el mandato del art. 220 de la Constitución la Asamblea Legislativa debería de elegir al postulante que obtuvo el primer lugar en puntaje. El 1 de mayo de 2010 como es de conocimiento público se instaló la Asamblea Legislativa para elegir al Defensor del Pueblo “… la sesión se inició a las 16.20 y la votación se registró a las 19.10. Al final Villena, ex presidente de la Asamblea Permanente de Derechos Humanos de Bolivia, obtuvo 113 votos, siete más de los que hacen los dos tercios necesarios, mientras que Albarracín consiguió 36 y en el tercero lugar quedó para el ex Defensor del Pueblo de El Alto, Roberto Quiroz, quien obtuvo dos votos. Se registraron, además, siete votos en blanco y un voto nulo, totalizando 159 asambleístas...” (Periódico. La Razon.02-05-2010.Nacional.Bolivia), antes de la designación Waldo Albarracín se pintaba como el favorito para ser, una vez más, el Defensor del Pueblo. Había logrado el mayor puntaje: 73,5 sobre 100, pero la elección fue a Rolando Villena tercero con 52 puntos, es una clara evidencia de que priman más los intereses políticos, que meritocraticos. El argumento del oficialismo para negarle los votos a Albarracín, es que este boliviano no fue nunca dirigente sindical y no tiene el respaldo de las organizaciones sociales. ¿Qué clase de exigencias son ésas? ¿Esta exigida en el art 220 de la Constitución?, lógicamente que no, en Bolivia, la mayoría de la población, con absoluta seguridad, jamás fue ni será de la clase de dirigente, ya que existen diferentes actividades , esa situación dirigencial solamente fue una estrategia para lograr que el gobierno de turno elija a su candidato, más o menos afín políticamente , similar aspecto sucedió hace años atrás en el gobierno de Gonzalo Sánchez de Lozada, cuando se pretendía reelegirse a la Defensora del Pueblo. Ana María Romero de Campero, sin embargo fue obstaculizada por el MNR que tenía la mayoría parlamentaria y terminó eligiendo a otra persona que no duro ni semanas, siendo posteriormente nombrado Waldo Albarracin. Ahora, regresando al punto meritocratico , si la Constitución como Ley Fundamental exigía que se elija al postulante con mas méritos académicos y profesionales , la elección de Rolando Villena vulnera dicho mandato constitucional , ya que fue el tercero en la valoración meritocratica con 52 puntos , dicho de otra forma paso el examen raspando, consiguientemente su elección fue por decisión y consenso político del gobierno de turno , por lo que el mismo no tiene legalidad y mucho menos legitimidad en su cargo, dando lugar a la falta de credibilidad con el pueblo soberano. Cuando la Defensora o el Defensor del Pueblo tiene cierta relación con el gobierno de turno, su actuar es algo timorato y pasivo contra el Poder Político , porque tiene afinidad al mismo , al presente se puede evidenciar que el titular de la Defensoría del Pueblo en muchos aspectos y problemas sucedidos en nuestro país , como ser el Caso Caranavi, el caso del TIPNIS donde se han vulnerado derechos humanos de bolivianos, su actitud ha sido algo pasiva , ya que en esos casos , para defender derechos colectivos, indígenas originarios y humanos , la Constitución Política del Estado le faculta interponer acciones de libertad , amparo constitucional , popular y otros en defensa de los derechos humanos .Sin embargo no se escuchó que el mismo haya interpuesto acción constitucional alguna en esos y otros conflictos sociales , sin ir muy lejos, por los hechos sucedidos en el caso del THIPNIS donde se vulneraron varios derechos a los marchistas el domingo 25 de septiembre de 2010, la Asamblea Permanente de Derechos Humanos tuvo que interponer una acción de libertad a favor de los marchistas indígenas originarios campesinos en la Sala Penal Tercera de la R. Corte Superior del Distrito de La Paz , creo que esa acción por mandato constitucional le obligaba interponer al Defensor del Pueblo Rolando Villena , sea cual fuere el resultado. Sobre estos hechos y conflictos sociales donde el gobierno de turno se constituye en vulnerador de derechos humanos existe jurisprudencia en defensa de los mismos , recordemos que en el año 2000, bajo la presidencia del Gral Hugo Banzer Suarez se dictó un D.S.25730 por el que declaraba estado de sitio por 90 días en todo el territorio de Bolivia por los conflictos sociales , habiéndose detenido y confinado a la mayoría de dirigentes sindicales , por lo que la Defensora del Pueblo de ese entonces Ana María Campero de Romero interpuso un Recurso Constitucional de Habeas Corpus contra el Ministro de Gobierno, El Comandante de la Fuerzas Armadas, Comandante del Ejército y Comandante de la Policía Nacional , habiendo logrado la procedencia del Recurso de Habeas Corpus por Resolución No.185/2000 emitido por la Sala Civil Primera del Distrito de La Paz, disponiéndose la libertad de los dirigentes detenidos, habiéndose aprobado dicha resolución por Sentencia Constitucional No.439/2000 dictada por el Tribunal Constitucional quien determino el pago de daños y perjuicios a los detenidos , consiguientemente se evidencio la participación activa de la Defensora del Pueblo de ese entonces en busca del respeto de los Derechos Humanos contra el gobierno de turno, al presente el accionar es algo pasivo del Defensor del Pueblo , pese a que existió y existe conflictos sociales donde el pueblo o ciertos sectores requiere una participación activa del Defensor y la omisión al mismo da lugar a la falta de credibilidad del soberano identificándolo como autoridad cercana al gobierno de turno, por lo que es menester que la Defensora o el Defensor del Pueblo no sea elegido por el Órgano Legislativo ya que el mismo es de carácter político. 3.2.10 Sistema electoral aplicable para la elección legítima de la defensora o el defensor del pueblo en Bolivia 3.2.10.1 Sistema electoral El sistema electoral al decir de Salvador Romero 23 se puede definir como “…el conjunto de normas y procedimientos por el cual se transforma la voluntad popular (en forma de votos) en representación parlamentaria (escaños). Dependiendo del modo en que se formalice el recuento de los votos, el sistema electoral será mayoritario o proporcional. Dentro de los primeros, podemos distinguir entre los sistemas mayoritarios a una vuelta, con dos subtipos -uninominal y plurinominal- y los sistemas mayoritarios a dos vueltas…”, Consiguientemente, el Sistema Electoral se constituye en un instrumento para hacer conocer la voluntad y el consentimiento del pueblo soberano cuando elige a una autoridad , por lo que es importante seleccionar un sistema electoral para elegir por voto directo a la Defensora o el Defensor del Pueblo diferente a la actual elección de dicha autoridad. 3.2.10.2 Aplicación del sistema electoral mayoritario simple en la elección de la defensora o el defensor del pueblo El sistema electoral mayoritario históricamente es considerado el más antiguo y el más simple. No precisa complejas operaciones para efectuar la designación de escaños. Por ejemplo, si en determinada circunscripción se pugna por un escaño, el que logre obtener la mayoría de votos se hace con la victoria y accede al escaño disputado. Sin embargo, en el sistema mayoritario es posible definir un par de variantes: la mayoría simple o relativa y la mayoría absoluta. La Mayoría simple o relativa consiste en el sistema de otorgar el triunfo a quien consiga más votos, independientemente de la cantidad de votos que separa al vencedor de los vencidos. Aunque la diferencia sea de un voto o de varios miles, los vencidos no tienen representación. En cambio la mayoría absoluta consiste en que la opinión de un sector debe prevalecer si es apoyada por una mayoría absoluta de sufragios, es decir, la mitad más uno de los votos. En la elección de la Defensora o del Defensor del Pueblo, se debe aplicar el sistema electoral de la Mayoría Simple o Relativa otorgando el cargo de la Defensoría del Pueblo a la ciudadana o el ciudadano triunfador que consiga más votos, independientemente de la cantidad de votos que separa al vencedor de los vencidos 3.2.11 Circunscripción nacional uninominal en la elección de la defensora o el defensor del pueblo El Términos de circunscripción o distrito electoral se utilizan para referirse al conjunto de electores concentrados en un determinado territorio, a partir de cuyos votos se procede a definir un ganador o la asignación de escaños. Es así que la elección de la Defensora o del Defensor del Pueblo debe ser por circunscripción nacional uninominal, ya que elegiremos de manera directa a una Autoridad a nivel nacional o escaño nacional, que obtenga la mayoría simple o relativa de votos sin importar el porcentaje de los perdedores, es decir, la elegida o el elegido será el candidato que obtenga el mayor número de votos válidos. Por último, es importante señalar que la Defensora o Defensor del Pueblo será elegido por el pueblo en sufragio secreto y posesionado por el Órgano Electoral. Asimismo, la designación requerirá de convocatoria pública previa y calificación de capacidad profesional y méritos a través de concurso público , entre personas reconocidas por su trayectoria en la defensa de los derechos humanos que no hayan tenido o no tengan militancia política hace diez años atrás , quienes serán evaluados por una Comisión Meritocratica Transitoria de Nobles y Expertos en la defensa de Derechos Humanos que pueden ser ex defensores, personas notables que no hayan tenido ni tengan militancia política o agrupación ciudadana, los que preseleccionaran hasta diez candidatos y así de esta forma evitar cualquier acercamiento del ente político y el soberano eligiera a una Defensora o Defensor del Pueblo legítimo, con credibilidad e independiente. 4. Análisis y discusión de los resultados La población24 de estudio es el universo o conjunto de sujetos en “quienes” se pretende efectuar el estudio, es decir, en los sujetos u objetos de estudió. La muestra25 que consideramos es una población normativa que comprende los Artículos 2.II, 26.I, 218.I y 220.II de la Constitución Política del Estado y Art. 6 la Ley del Defensor del Pueblo. En relación al objeto de estudio de la presente tesis se toma como la población en número total de votantes a nivel nacional, y la muestra se lo realiza en el departamento de La Paz concretamente en la circunscripción N° 11. Para los criterios de la selección de la muestra, se empleara, la muestra probabilista, estas muestras son seleccionadas por procedimientos aleatorios o probabilísticos, y por tanto no es posible conocer el tamaño de los errores que tienen los valores que se calculen en ellos. La muestra es, en esencia un subgrupo de la población. Es un subconjunto de elementos que pertenecen a ese conjunto definido en sus características a la que seleccionamos como unidades estadísticas básicas las más representativas. Para establecer con precisión la muestra en esta oportunidad se toma en cuenta la importancia del padrón electoral26. En toda legislación de la mayoría de las naciones reconoce la universalidad del voto, entendido como el ejercicio de la ciudadanía plena sin mayores limitaciones que la edad de los individuos, además de algunas otras consideraciones como la nacionalidad, la residencia u otras. Es a través del registro previo, voluntario, individual, público y gratuito, que el Estado viabiliza el ejercicio del voto únicamente a los ciudadanos que se incorporen a este proceso para el que se demandan determinados requisitos, además del acto de inscripción. Tabla 6. Votación a nivel nacional Nacional Bolivia Inscritos 5.139.554 % Padrón Nal. 100.00 Fuente: Acta de cómputo nacional elecciones generales y referendos 2009 Órgano Electoral Nacional Tabla 7. Votación por departamento y el extranjero Departamento Inscritos % padrón nal. La paz 1.480.037 28.82 Santa cruz 1.202.432 23.39 Cochabamba 922.318 17.95 Potosí 361.895 7.04 Chuquisaca 267.701 5.21 Tarija 260.598 5.07 Oruro 249.780 4.86 Beni 183.295 3.57 Argentina 89.953 1.75 España 49.995 0.97 Pando 40.912 0.80 Brasil 18.142 0.35 EE.UU. 11.006 0.21 Total 5.139.554 100.00 23 Salvador Romero. Sistemas Electorales en Bolivia. Ed. Yachahuasi. Bolivia.2006. pag.14 La población es el conjunto de todos los elementos que concuerdan con una serie de especificaciones, es decir, el número de sujetos que cumplen determinadas características que conforman el universo a estudiar. (Porfidio Tintaya: 2008: 205) 25 La muestra es, en esencia, un subgrupo de la población. Digamos que es un subconjunto de elementos que pertenecen a ese conjunto definido en sus características al que llamamos población, que con frecuencia leemos de “muestra representativa”, “muestra al azar”,” muestra aleatoria” (Hernández y otros : 2006: 207) 24 Fuente: Acta de cómputo nacional elecciones generales y referendos 2009 Órgano Electoral Nacional Tabla 8. Votación en el departamento de La Paz Departamento La Paz Inscritos 1.480.037 % Padrón Nal. 28.82 Fuente: Acta de cómputo nacional elecciones generales y referendos 2009 Órgano Electoral Nacional Tabla 9. Votación en la Circunscripción N° 11 del departamento de La Paz Departamento La Paz Cir. 11 Inscritos 117.458 % Padrón Nal. 7,93 Fuente: Acta de cómputo nacional elecciones generales y referendos 2009 Órgano Electoral Nacional La muestra representativa en base a la población de votantes de la circunscripción N°11 Formula. Fórmula utilizada en Hernández Sampieri. y otros. Ecuación 3. Formula Z x2 (p x q) x N n= Z x2 (p x q) + ( N x e ) 2 Donde: N Z = = e p q = = = 117.458 población o universo 1.96 desviación con relación a una distribución equivale a un nivel de confianza del 93% Error máximo admisible = 0.07 Probabilidad de ser elegidos = 0.50 Probabilidad de no ser elegidos = 0.50 Ecuación 4 Aplicando la fórmula se tiene: 1.96 x (0.50 x0.50) x 117.458 n 112.806,66 = 1.96 *(0,50*0,50)+ (117.458*0,07 ) N= 576,50 196 Por tanto se aplicaron 196 encuestas a los Ciudadanos de la Circunscripción 11 del Departamento de La Paz. 4.1 Presentación de los resultados y análisis e interpretación de los resultados de la investigación 4.1.1 Análisis e interpretación de los resultados de la investigación con la encuesta. Presentación y procesamiento de los resultados valoración estadística. Pregunta 1 ¿Ud. Está de acuerdo con la actual elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo vía Asamblea Legislativa Plurinacional? Tabla 10. Muestra estratificada de la población votante a partir de los 18 años de edad en la circunscripción 11 de del Departamento de La Paz. Opciones No Si Ns/nr Total Votantes 86 40 70 196 % 44 20 36 100 Figura 1. ¿Está de acuerdo con la actual elección de la Defensora o defensor del pueblo vía Asamblea Legislativa? Ud. ¿Esta de acuerdo con la actual eleccion de la Defensora o el Defensor del Pueblo vía Asamblea Legislativa? SI NO 36% 20% 44% NS/NR Interpretación a la pregunta No 1 Un 20% de los ciudadanos de la circunscripción 11 está de acuerdo con la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo por la Asamblea Legislativa Plurinacional, un 44 % no está de acuerdo con dicho sistema de elección y un 36% no sabe o no responde. Las encuestas evidencian que la mayoría porcentual de los ciudadanos de la circunscripción no están de acuerdo con el sistema legislativo de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo, sumados estos al porcentaje de los que N/S O N/R harían un 80% que no dan asentimiento a ese tipo de elección contra un mínimo de 20% que está de acuerdo con tal sistema, en consecuencia se infiere que esa forma democrática representativa de elección no satisface a los ciudadanos, consiguientemente es susceptible de modificación. Presentación y procesamiento de los resultados valoración estadística Pregunta 2 ¿La Defensora o el Defensor del Pueblo tiene influencia política al ser elegido por la Asamblea Legislativa Plurinacional? Tabla 11. Muestra estratificada de la población votante a partir de los 18 años de edad en la circunscripción 11 de del Departamento de La Paz. Opciones Si No Ns/nr Total Votantes 104 50 42 196 % 53 26 21 100 Figura 2. ¿La Defensora o el Defensor del Pueblo tiene influencia política al ser elegido por la Asamblea Legislativa? ¿La Defensora o el Defensor del Pueblo tiene influencia politica al ser elegido por la Asamblea Legislativa ? SI NO NS/NR 21% 26% 53% Interpretación a la pregunta No 2 Un 26% de los ciudadanos de la circunscripción 11 indica que no existe influencia política en la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo por la Asamblea Legislativa Plurinacional, un 53% señala que si existe influencia política en su designación y un 21% no sabe o no responde. La mayoría porcentual de los ciudadanos de la circunscripción encuestada tienen la certeza que en la designación por el sistema legislativo a la Defensora o el Defensor del Pueblo existe influencia político partidario , sumados estos al porcentaje de los que N/S O N/R harían 74% contra un mínimo de 21% que indican que el sistema legislativo de elección no está influenciado por la política , considero que el resultado por el que la mayoría porcentual se inclina por la influencia política es gracias a las formas de comunicación que tiene acceso el ciudadano, es decir los noticieros informativos por radio, televisión, prensa escrita, correo electrónico, email, etc , consiguientemente el hecho de que intervenga el órgano legislativo en la designación de una autoridad , la misma ya se constituye de tinte político. Presentación y procesamiento de los resultados valoración estadística Pregunta 3 Ud. ¿Cree que el pueblo boliviano confía en la Defensora o el Defensor del Pueblo elegido por la Asamblea Legislativa Plurinacional considerada esta como un ente político? Tabla 12. Muestra estratificada de la población votante a partir de los 18 años de edad en la circunscripción 11 de del Departamento de La Paz. Opciones Si No Ns/Nr Total Votantes 25 76 95 196 % 13 39 48 100 Figura 3. Ud. ¿Cree que el pueblo boliviano confía en la Defensora o el Defensor del Pueblo elegido por la Asamblea Legislativa considerado como un ente político? Ud. ¿Cree que el pueblo boliviano confia en la Defensora o el Defensor del Pueblo elegido por la Asamblea Legislativa considerado como un ente politico? SI NO NS/NR 13% 48% 39% Interpretación a la pregunta No 3 Un 13% de los ciudadanos de la circunscripción 11 indican que el pueblo confía en la Defensora o el Defensor del Pueblo elegido por la Asamblea Legislativa Plurinacional, un 48 % no sabe o no responde y un 36% expresan que el pueblo no confía en esa autoridad designada por el órgano legislativo Existen un gran porcentaje poblacional que no confía en su Defensora o Defensor del Pueblo por la forma de su elección, sumado al otro porcentaje de los que N/S o N/R , se evidencia que dicha autoridad no tiene legitimidad , aceptación o consentimiento de los ciudadanos para el cargo contra un mínimo de 13% poblacional que manifiesta que el soberano confía en esa autoridad. Presentación y procesamiento de los resultados valoración estadística Pregunta 4 Ud. ¿Le otorga credibilidad y legitimidad a la Defensora o el Defensor del Pueblo elegido por la Asamblea Legislativa Plurinacional? Tabla 13. Muestra estratificada de la población votante a partir de los 18 años de edad en la circunscripción 11 de del Departamento de La Paz. Opciones No Nr Si Ns Total Votantes 62 46 30 58 196 % 32 23 15 30 100 Figura 4. Ud. ¿Le otorga credibilidad y legitimidad a la Defensora o el Defensor del Pueblo elegido por la Asamblea Legislativa? Ud. ¿Le otorga credibilidad y legitimidad a la Defensora o el Defensor del Pueblo elegido por la Asamblea Legislativa? NO NR SI NS 30% 15% 32% 23% Interpretación a la pregunta No 4 Un 15% de los ciudadanos de la circunscripción 11 le otorgan credibilidad y legitimidad a la Defensora o el Defensor del Pueblo elegido por la Asamblea Legislativa Plurinacional, un 32 % no está de acuerdo condicho sistema de elección, un 30% no sabe y un 23% no responde. Las encuestas evidencian que la mayoría porcentual de los ciudadanos de la circunscripción no le otorgan credibilidad y legitimidad a la Defensora o el Defensor del Pueblo designado por el sistema legislativo , sumados estos al porcentaje de los que N/S O N/R hacen un 85% que no creen en dicha autoridad al ser elegido por el ente político contra un mínimo de 15% que manifiestan que con ese sistema de elección el soberano le da credibilidad y legitimidad, en consecuencia se infiere que el soberano no le otorga credibilidad y legitimidad a la Defensora o el Defensor del Pueblo por ser elegido bajo el sistema legislativo Presentación y procesamiento de los resultados valoración estadística Pregunta 5. ¿Esta Ud. de acuerdo en elegir a la Defensora o el Defensor del Pueblo democráticamente mediante el sufragio directo, y así obtenga la legitimidad del pueblo boliviano? Tabla 13. Muestra estratificada de la población votante a partir de los 18 años de edad en la circunscripción 11 de del Departamento de La Paz. Opciones Si No Total Votantes 136 60 196 % 69 31 100 Figura 5. ¿Esta Ud. de acuerdo de elegir a la Defensora o el Defensor del Pueblo democráticamente mediante el sufragio directo y así obtener la legitimidad del pueblo boliviano? ¿Esta Ud. de acuerdo de elegir a la Defensora o el Defensor del Pueblo democraticamente mediante el sufragio directo y así obtener la legitimidad del pueblo boliviano? SI NO 31% 69% Interpretación a la pregunta No 5 Un 69% de los ciudadanos de la circunscripción 11 está de acuerdo que el pueblo boliviano elija a la Defensora o el Defensor del Pueblo mediante el sufragio directo y un 31 % no está de acuerdo con dicha forma de elección. Este resultado evidencia claramente que el soberano quiere otorgar legitimidad y consentimiento a su Defensora o Defensor del Pueblo, es decir quiere ejercer su democracia participativa en la designación de la citada autoridad y así de esa forma otorgarle credibilidad. 4.1.2 Análisis e interpretación general de los resultados de la investigación con las encuestas: Las encuestas evidencian que la mayoría porcentual de los ciudadanos de la circunscripción están de acuerdo que el pueblo soberano elija directamente a la Defensora o el Defensor del Pueblo mediante el sufragio y así de esa forma dicha autoridad tenga credibilidad y legitimidad , contra un mínimo de 31% que no está de acuerdo con tal sistema democrático, en consecuencia se infiere que el soberano quiere participar de manera directa y no representativa en la designación de su Defensora o Defensor del Pueblo y a la vez con dicha participación le quiere otorgar legitimidad y ejercer su derecho soberano de participación en la designación de Autoridades. 4.1.3 Análisis e interpretación de los resultados de la investigación con las entrevistas: Entrevistado Nombre: Dr. Bernardo Herrera Cargo: Presidente Del Colegio De Abogados del Departamento de La Paz. 1 ¿Que opina si elegimos a la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia mediante sufragio, secreto y público? Respuesta: El Defensor del Pueblo es elegido por la Asamblea Legislativa y es el representante del pueblo, pero tiene tintes o matiz político y logra imponerse la mayoría para elegir al Defensor del Pueblo. Pero en este caso corresponde tal elección como prevé la Constitución Política del Estado ya que establece el mecanismo de participación y por ende la participación del pueblo mediante elección tal y como se esta dando las elecciones del poder judicial y en ese sentido la elección del defensor del pueblo por voto directo seria legal y legítima. 2 ¿Si el Soberano elige a la Defensora o el Defensor del Pueblo directamente tendrá legitimidad y credibilidad ante su pueblo? Respuesta : Claro en un 100% ya que el defensor está siendo elegido por su pueblo para que lo represente y lo defienda. El Defensor del Pueblo tiene que hacer una buena representación y expresar el sentir y el problema que representa el pueblo boliviano con legitimidad y absoluta legitimidad asumir ese rol que es tan importante para los bolivianos. 3 ¿Cuál sería el mecanismo legal para que el pueblo boliviano elija a su Defensora o Defensor del Pueblo, ya que la Constitución Política del Estado le otorga dicha facultad a la Asamblea Legislativa Plurinacional? Respuesta: Reforma a la Constitución Entrevistado Nombre: Dr. Waldo Albarracin Sanchez Cargo: Ex Defensor del pueblo. 1 ¿Que opina si elegimos a la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia mediante sufragio, secreto y público? Respuesta: El Defensor del Pueblo es elegido por la Asamblea Legislativa, seria importante que ahora el mismo pueblo elija a su defensor porque es el representante del pueblo, pero tiene tintes o matiz político y logra imponerse la mayoría para elegir al Defensor del Pueblo. Pero en este caso corresponde tal elección como prevé la Constitución Política del Estado ya que establece el mecanismo de participación y por ende la participación del pueblo mediante elección tal y como se está dando las elecciones del poder judicial y en ese sentido la elección del defensor del pueblo por voto directo seria legal y legítima. 2 ¿Si el Soberano elige a la Defensora o el Defensor legitimidad y credibilidad ante su pueblo? del Pueblo directamente tendrá Respuesta : Lógicamente ya que con la democracia directa y participativa , el Defensor del Pueblo está siendo elegido por su pueblo para que lo represente y lo defienda porque tendrán legitimidad y credibilidad. 3 ¿Cuál sería el mecanismo legal para que el pueblo boliviano elija a su Defensora o Defensor del Pueblo, ya que la Constitución Política del Estado le otorga dicha facultad a la Asamblea Legislativa Plurinacional? Respuesta. : Necesariamente conllevaría a una reforma a la Constitución Política del Estado Entrevistado Nombre: Dr. Roberto Quiroz Cargo: Ex representante del defensor del pueblo adscrito a El Alto. 1 ¿Que opina si elegimos a la Defensora e el Defensor del sufragio, secreto y público? Pueblo en Bolivia mediante Respuesta: Seria otorgar un derecho fundamental a la ciudadanía, ya que se practicaría la democracia directa y no la representativa como actualmente se realiza, de esta forma no existiría inmiscusion política en la designación de El Defensor del Pueblo 2 ¿Si el Soberano elige a la Defensora o el Defensor del Pueblo legitimidad y credibilidad ante su pueblo? directamente tendrá Respuesta: Si, el pueblo no pensaría que el Defensor del Pueblo es parte del gobierno de turno, tendría más confianza en dicha autoridad 3 ¿Cuál sería el mecanismo legal para que el pueblo boliviano elija a su Defensora o Defensor del Pueblo, ya que la Constitución Política del Estado le otorga dicha facultad a la Asamblea Legislativa Plurinacional? Respuesta: Se debe modificar la Constitución Política del Estado. Entrevistado Nombre: Dr. Francisco tarquino blanco Cargo: Presidente de la asociación de magistrados de La Paz 1 ¿Que opina si elegimos a la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia mediante sufragio , secreto y público? Respuesta: Es una excelente idea de elegir al Defensor del Pueblo mediante sufragio popular, sin embargo se tiene que cuidar que no exista la intromisión política. 2 ¿Si el Soberano elige a la Defensora o el Defensor del Pueblo directamente tendrá legitimidad y credibilidad ante su pueblo? Respuesta: Claro, una Autoridad elegida mediante voto, goza de mayor legitimidad y credibilidad 3 ¿Cuál sería el mecanismo legal para que el pueblo boliviano elija a su Defensora o Defensor del Pueblo, ya que la Constitución Política del Estado le otorga dicha facultad a la Asamblea Legislativa Plurinacional? Respuesta: El mecanismo legal es la modificación de la Constitución y la Ley Especial del Defensor del Pueblo. Entrevistado Nombre: Dr. José Luis Hidalgo Guarachi Cargo: Representante especial de la defensoría del pueblo de El Alto. 1¿Que opina si elegimos a la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia mediante sufragio, secreto y público? Respuesta: Me parece muy bien, sería un ejercicio democrático para ocupar este cargo, siempre y cuando la forma de difusión no sea política. 2 ¿Si el Soberano elige a la Defensora o el Defensor del legitimidad y credibilidad ante su pueblo? Pueblo directamente tendrá Respuesta: Si, toda autoridad que es elegida en sufragio tiene legitimidad, y dependiendo de los resultados siempre y cuando haya una concurrencia masiva del pueblo .Lo ideal es que tenga legalidad y credibilidad. La credibilidad dependerá de las acciones del Defensor del Pueblo .La imparcialidad es muy importante para la confianza de la población con relación al Defensor del Pueblo. 3 ¿Cuál sería el mecanismo legal para que el pueblo boliviano elija a su Defensora o Defensor del Pueblo , ya que la Constitución Política del Estado le otorga dicha facultad a la Asamblea Legislativa Plurinacional? Respuesta.- Modificación de la Constitución Política del Estado, sería lo primero y someterse a referéndum. 4.1.4 Análisis e interpretación general de los resultados de la investigación con entrevistas. las Conforme a las entrevistas realizadas a personas vinculadas con el presente tema de tesis, se ha podido evidenciar que el actual sistema de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo por medio de la Asamblea Legislativa Plurinacional, se constituye en una designación de tipo política, ya que al final se impone la mayoría parlamentaria del gobierno de turno. Asimismo, todos indican que están muy de acuerdo que el pueblo elija a su Defensora o Defensor, ya que la Constitución le otorga facultades de participación al soberano en la organización del Estado y lógicamente la Defensora o Defensor del Pueblo elegido por el Soberano tendrá mucha legitimidad y credibilidad, pero indican que en ese proceso democrático se debe cuidar que el mismo no se politice. Por último es necesario incorporar el mecanismo legal de reforma a la Constitución Política del Estado para introducir esta nueva forma de democracia directa, consiguientemente los entrevistados uniformemente están muy de acuerdo de elegir a la Defensora o Defensor del Pueblo mediante voto popular , situación que también tiene relación con los resultados de las encuestas a la ciudadanía en sentido de que dicha autoridad tendrá más legitimidad y credibilidad si es elegida en sufragio universal y directo. 5.1 Propuesta Conforme a los resultados obtenidos en la presente investigación a efectos de solucionar el problema de legitimidad y credibilidad en la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia, se propone reformar parcialmente la Constitución Política del Estado conforme al parágrafo II del art. 411 Constitucional, específicamente el art. 220 del texto constitucional, para que el pueblo soberano elija directamente mediante sufragio universal. 5.1.1 Anteproyecto de ley Propongo la siguiente Ley de Reforma Constitucional. Exposición de Motivos Que, el art. 218 de la Constitución Política del Estado ha creado la Defensoría del Pueblo, como una institución de protección de los derechos humanos individuales o colectivos de la sociedad civil boliviana reconocidos en la Constitución, Tratados y Convenios Internacionales cuando son vulnerados por el ejercicio del poder público a efectos de que sean inmediatamente restituidos. Que, la Defensoría del Pueblo está bajo la dirección de una Defensora o un Defensor del Pueblo quien por mandato del art. 220 Constitucional es designado por la Asamblea Legislativa Plurinacional por el tiempo de seis años. Sin embargo, la participación del Órgano Legislativo en la designación de la Defensora o Defensor del Pueblo se traduce o se interpreta en una designación de tipo político partidaria al gobierno de turno que pone en duda su credibilidad y legitimidad. Que, la sociedad civil boliviana como soberana del Estado Plurinacional de Bolivia no se siente legítimamente protegido por su Defensora o Defensor del Pueblo elegido por el Órgano Legislativo, sino que ve la necesidad de participar de manera directa en la elección de la Autoridad que defenderá sus derechos fundamentales de manera imparcial sin ningún tipo de influencia político partidaria al gobierno de turno. Que, el art. 7 de la Constitución Política del Estado establece que el principio de soberanía popular reside en el pueblo boliviano, quien la ejerce de manera directa o delegada y por ella emana por delegación las funciones y atribuciones de los órganos del poder público , siendo función esencial del Estado garantizar el cumplimiento del principio de soberanía popular conforme lo establece el art. 9 num.4 de la Ley fundamental. Que, para el ejercicio de la soberanía del pueblo, el art.11 de la Constitución Política del Estado ha establecido la democracia directa y representativa, constituyéndose como un mecanismo legitimo del pueblo para elegir a sus representantes de manera directa, es así que mediante el voto universal, directo y secreto, la sociedad civil boliviana puede elegir a sus autoridades. Que, el art. 26 de la Constitución Política del Estado establece como un derecho político que todas las ciudadanas y ciudadanos tienen derecho a participar libremente en la formación, ejercicio y control del poder político, es decir pueden elegir a sus autoridades de manera directa o por medio de sus representantes. Que, una institución del poder político es la Defensoría del Pueblo, consiguientemente la sociedad civil debe participar directamente mediante el sufragio con el voto , igual, universal, directo , individual, secreto libre y obligatorio en la designación de la Defensora o Defensor del Pueblo en el ejercicio legítimo del principio de soberanía a efectos de que dicha Autoridad tenga legitimidad del pueblo para defender sus derechos fundamentales sin ninguna intromisión política partidaria al gobierno de turno Que, la verdadera democracia es aquella que la ejerce de manera directa el pueblo soberano, es decir, la sociedad civil es quien de manera directa debe elegir a sus máximas autoridades para que pueda ejercer control social sobre las mismas sobre el ejercicio de su funciones. Que, el pueblo boliviano, debe elegir de manera directa a su defensora o defensor del Pueblo, autoridad, que defenderá sus derechos humanos contra abusos de poder ejercido por el poder público para lograr su inmediata restitución. Ley No Ley de 15 de abril de 2013 Evo Morales Ayma Presidente Constitucional del Estado Plurinacional de Bolivia Por cuanto, La Asamblea Legislativa Plurinacional, ha sancionado la siguiente ley La Asamblea Legislativa Plurinacional Decreta: Ley De Necesidad De Reforma Parcial A La Constitución Política Del Estado Plurinacional De Bolivia Artículo 1º.- Se declara la necesidad de reforma parcial de la Constitución Política del Estado conforme al procedimiento establecido en el parágrafo II del art. 411 de la Constitución Política del Estado. Artículo 2º.- La reforma parcial de la Constitución Política del Estado comprende el art.220º.cuyo texto quedara redactado de la siguiente forma: Artículo 220º.- I. La Defensora o el Defensor del Pueblo se elegirán mediante sufragio universal. II. Para acceder al cargo de Defensora o Defensor del Pueblo se requerirá de convocatoria pública previa y calificación de capacidad profesional y méritos a través de concurso público entre personas reconocidas por su trayectoria en la defensa de los derechos humanos. III. El Órgano Electoral Plurinacional creara una Comisión Transitoria de Siete Notables reconocidos en la defensa de derechos humanos, ex defensores del pueblo que no hayan tenido, ni tengan militancia política y/o agrupación ciudadana, quienes por dos tercios preseleccionaran a nueve candidatos y remitirán al órgano electoral la nómina de los precalificados para que este proceda a la organización única y exclusiva del proceso electoral en circunscripción nacional. . IV. Se aplicara el procedimiento, mecanismo y formalidades previstos en los parágrafos III, IV y V del art. 182º de la presente Constitución . V. Las candidatas y los candidatos a la Defensoría del Pueblo podrán ser propuestas o propuestos por organizaciones de la sociedad civil y de las naciones y pueblos indígenas originarios campesinos. Artículo 3º.- Aprobada la presente ley, procédase a organizar el referendo constitucional aprobatorio. Remítase al Órgano Ejecutivo, para fines constitucionales Es dada en la Sala de Sesiones de la Asamblea Legislativa Plurinacional a los quince días del mes de agostol de dos mil trece años. Fdo. Lily Gabriela Montaño Viaña , Betty Tejada Soruco.Por Tanto, la promulgo para que se tenga y cumpla como Ley del Estado Plurinacional de Bolivia. 6 Conclusiones Se ha demostrado doctrinariamente que los principio de legitimidad y soberanía popular del pueblo no se cumplen en la elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia, ya que el sistema legislativo de su elección no le otorga consentimiento y credibilidad al ciudadano elegido. Se ha demostrado que la elección a Defensora o Defensor del Pueblo es mediante la democracia representativa, consiguientemente el pueblo boliviano no ejerce una democracia directa y participativa en la elección de dicha autoridad, por lo que se le vulnera el principio de soberanía popular y el derecho legítimo de participación directa en la designación de autoridades del Poder Público. Se ha evidenciado que el actual sistema legislativo de elección de la Defensora o Defensor del Pueblo en Bolivia, crea desconfianza y poca credibilidad a la elegida o el elegido, ya que se le considera como persona afín al gobierno de turno, consiguientemente carece de independencia y legitimidad.. La Asamblea Legislativa Plurinacional influye políticamente en la designación de la Defensora o Defensor del Pueblo, por lo que dicha autoridad no es imparcial en el cumplimiento de sus funciones cuando el Poder Político se constituye en actor vulnerador de los Derechos Humanos. Se ha demostrado que el pueblo boliviano tiene la convicción de que la Defensora o el Defensor del Pueblo elegido por la Asamblea Legislativa tienen afinidad política al gobierno de turno, por lo que no le otorga la credibilidad correspondiente. Para gozar de una efectiva Defensoría del Pueblo, legitima e independiente es necesario garantizar el principio de soberanía popular y el derecho fundamental político de participación de los ciudadanos bolivianos para que ellos mediante el sufragio puedan elegir de manera directa a la Defensora o el Defensor del Pueblo a efectos de evitar la subordinación política al gobierno de turno, el tráfico de influencias, presiones de índole político-partidarias y otras. Para que la sociedad boliviana confié totalmente en la institución de la Defensoría del Pueblo que defiende sus derechos fundamentales, el Órgano Legislativo no debe intervenir en la elección de dicha autoridad. Se ha demostrado que el pueblo boliviano quiere elegir directamente a la Defensora o Defensor del Pueblo mediante el sufragio directo, otorgándole legitimidad y credibilidad para el ejercicio de sus funciones, fortalecido por el apoyo directo del soberano. Es acertado que el pueblo soberano elija de manera directa a su Defensora o Defensor del Pueblo, ya que la libertad de expresión y por tanto la democracia participativa es un derecho de todos los ciudadanos Lograr la representación que se otorga a través del voto, no es un tema de poderes políticos, económicos o mediáticos, sino de decisión soberana del pueblo. Se ha demostrado la hipótesis en sentido de que es necesario cambiar el mecanismo constitucional de elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia e incorporar para el mismo el sufragio directo, logrando de esta forma la participación soberana del pueblo boliviano, la legitimidad y la credibilidad de dicha institución. 6.1 Recomendaciones Se recomienda al Órgano Legislativo aprobar el proyecto de ley de reforma parcial a la Constitución específicamente al art.220 constitucional, de acuerdo a la propuesta presentada en la presente tesis y lograr que el pueblo soberano elija de manera directa por sufragio universal a la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia. Se recomienda al Órgano Ejecutivo promulgar la ley de reforma parcial a la Constitución específicamente al art.220 constitucional, de acuerdo a la propuesta presentada en la presente tesis y lograr que el pueblo soberano elija de manera directa por sufragio universal a la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia. Una vez aprobado la Ley de Reforma Parcial a la Constitución, se recomienda a la sociedad civil boliviana participar activamente en el referendo constitucional aprobando dicha reforma constitucional. Se recomienda a las Instituciones de Defensa de los Derechos Humanos, Comités Cívicos, Colegio de Abogados, Pueblos Indígenas Originarios Campesinos, Organizaciones Sociales y la sociedad civil en su conjunto promover y apoyar la reforma parcial de la Constitución para elegir mediante sufragio al que defenderá los derechos humanos del Pueblo. Se recomienda presentar el presente proyecto de ley de reforma a la Constitución Política del Estado en su art.220 mediante la iniciativa legislativa ciudadana conforme al art.162 num.1 de la Constitución Política del Estado remitiendo a la presidencia de la Cámara de Diputados para su trámite legislativo. 7 Referencias Alexy, Robert. 1994 El Concepto Y Validez Del Derecho. Ed. Gedisa S.A. Barcelona. Borea Odria , Alberto 1994 Internacional S.A . Los Elementos Del Estado Moderno" Tomo I Ed. Hochman Bolivia Constitucion Politica Del Estado 2009 Bolivia .Gaceta Oficial. Bolivia Bolivia Ley 1430 1993 Bolivia Ley 1818. 1998 Constitucion Politica Del Estado Plurinacional De Ley No.1430 Del Pacto De San José Costa Rica. Bolivia . Ley No.1818 Del Defensor Del Pueblo. Bolivia. Bolivia 2010 Nueva Constitución Politica Del Estado .Conceptos Elementales Para Su Desarrollo Normativo .Ed Grafika.Bolivia Dermizaky Peredo, Pablo2000 Pais .Bolivia Derechos Fundamentales Y Jurisdiccion Constitucional .Ed. El Duran Ribera , Willman 2005 .Santa Cruz Bolivia. Principios , Derechos Y Garantias Constitucionales .Ed. El Pais Frota Araujo, Francisco Regis 2001los Principios Constitucionales .V Seminario Internacional De Justicia Constitucional. Sucre Bolivia. Hernandes Sampieri, Roberto Y Otros 2008. Hill..Mexicomc. Mendoza Escalante , Mijail. 2010 Bellido S.R.L. Lima-Perú. . Metodologia De La Investigacion .Ed. Graw Los Principios Fundamentales Del Derecho Constitucional Ed. Navarro Ameller , Juan Manuel 2010 Bolivia. Sucre Bolivia Taller De Tesis I Y Ii. Instituto De La Judicatura De Porfirio Tintaya , Manuel: 2008. Los Principios Del Derecho Constitucional. Ed. Bellido S.R.L. Lima-Perú. Prieto Sanchis , Luis. 1992 Estudios.Madrid.1992. Sobre Principios Fundamentales. Ed. Centro De Peces Barba Martinez, ,Gregorio. 1999 Curso De Derechos Fundamentales. Ed.Universidad . Ramos Alurralde ,Javier. 2011 Introduccion Al Derecho .Ed. Colorem .La Paz -Bolivia Rivera Santivañez , Jose Antonio. 2007 Bolivia. Temas De Derecho Procesal Constitucional.Ed.Kipus. Romero, .Salvador.2006 Sistemas Electorales.Ed.Yachauasi 2006.Bolivia Sartori, Giovanni.1997 Teoria De La Democracia.5º Edicion. Ed.Alianza.Mexico.1997 Sanchez Camacho, Henry David 2010 Guia Practica De La Ley 1970.Ed.Thunupa.La Paz Bolivia Schmitt,, Carl 1971 Trigo, Felix. 1992 Legalidad Y Legitimidad.Ed.Aguilar.Madrid. Derecho Constitucional Boliviano Ed. Cruz Del Sur..Bolivia Vega De La Torre, Oswaldo. 2011 Universitario Ed. La Razón Bolivia Guias Metodologicas Para El Trabajo De Grado Anexos Universidad Mayor Real y Pontificia de San Francisco Xavier de Chuquisaca Centro de Estudios de Posgrado e Investigacion Instituto de la Judicatura Maestría en Administración de Justicia Segunda Versión Tesis “El Problema de Legitimidad y Credibilidad en la Elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo en Bolivia” Maestrante: Dr. Henry Sanchez Camacho Formulario De Encuestas Encuesta dirigida a ciudadanos mayores de edad en la circunscripción 11 de la ciudad De La Paz. Sexo hombre mujer Fecha.______________________________________________________________ 1.- Pregunta 1 ¿Ud., Esta de acuerdo con la actual elección de la Defensora o el Defensor del Pueblo vía Asamblea Legislativa Plurinacional? A. B. C. NO SI NS/NR Pregunta 2 ¿La Defensora o el Defensor del Pueblo tiene influencia Política al ser elegido por la Asamblea Legislativa Plurinacional? A. B. C. SI NO NS/NR Pregunta 3 Ud. ¿Cree que el pueblo boliviano confía en la Defensora o el Defensor del Pueblo elegido por a Asamblea Legislativa considerado esta como un ente político?. A. B. C. SI NO NS/NR Pregunta 4 Ud. ¿Le otorga credibilidad y legitimidad a la Defensora o el Defensor del Pueblo elegido por la Asamblea Legislativa Plurinacional? A. B. C. D. NO NR. SI NS Pregunta 5 ¿Esta Ud. de democráticamente boliviano? A. B. SI NO acuerdo de elegir a la Defensora o el Defensor del Pueblo mediante el sufragio directo, y así obtenga la legitimidad del pueblo