CONCEPTO 747 DE 2009 (Septiembre 21) <Fuente: Archivo interno entidad emisora> SUPERINTENDENCIA DE SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS Radicado No.: 20091300806091 Fecha: 21-09-2009 Bogotá D.C. CONCEPTO SSPD – OJ– 2009-747 Señora CLARA INES GUARÍN GUTIERREZ Representante Legal CHEVRON PETROLEUM COMPANY Ciudad Asunto: Su Solicitud de Concepto(1) Hemos recibido su escrito de la referencia, en el cual solicita el concepto sobre la competencia de la SSPD en materia de aprobación de cálculos actuariales frente a empresas que si bien no están constituidas como una ESP, realizan la actividad complementaria de comercialización de gas natural? Los conceptos emitidos por la Oficina Asesora Jurídica de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, en respuesta a un derecho de petición en la modalidad de consulta de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo, son orientaciones y puntos de vista, que no comprometen la solución directa de problemas específicos, ni el análisis de actuaciones particulares; la respuesta es general y no tiene carácter obligatorio ni vinculante. Teniendo en cuenta lo anterior, atenderemos su solicitud dando respuesta de forma general a los ejes temáticos que se derivan de la misma. Acerca de su consulta, sea lo primero manifestarle que de acuerdo a lo dispuesto en la Ley 142 de 1994 y en el Decreto 990 de 2002, la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios tiene como función principal la vigilancia, el control y la inspección de las empresas que prestan servicios públicos domiciliarios y demás servicios a quienes se les aplique la ley 142 y 143 de 1994, 689 de 2001 y demás leyes que las adicionen, modifiquen o sustituyan. Teniendo en cuenta lo anterior, se tiene que la Ley 142 de 1994, en su artículo primero, señala de manera taxativa que dicha Ley se aplicará a los servicios públicos domiciliarios de acueducto, alcantarillado, aseo, energía eléctrica, distribución de gas combustible, telefonía fija pública básica conmutada y la telefonía local móvil en el sector rural y además a las actividades complementarias definidas en el Capítulo II de la norma en mención. Los servicios complementarios a los cuales se les aplica la Ley 142 de 1994, están igualmente definidos en el capitulo II de la citada norma, en los siguientes términos: 14.28 SERVICIO PÚBLICO DOMICILIARIO DE GAS COMBUSTIBLE. Es el conjunto de actividades ordenadas a la distribución de gas combustible, por tubería u otro medio, desde un sitio de acopio de grandes volúmenes o desde un gasoducto central hasta la instalación de un consumidor final, incluyendo su conexión y medición. También se aplicará esta ley a las actividades complementarias de comercialización desde la producción y transporte de gas por un gasoducto principal, o por otros medios, desde el sitio de generación hasta aquel en donde se conecte a una red secundaria. En consecuencia de lo anterior, la actividad de comercialización de gas natural es un servicio público domiciliario, razón por la cual se le aplica las Leyes 142 y 143 de 1994 y por ende es una actividad sujeta de la inspección, vigilancia y control por parte de esta Superintendencia. Ahora bien, el control de esta Superintendencia recae tal y como lo han descrito las normas citadas, sobre las empresas que prestan servicios públicos y demás servicios a quienes se les aplique las leyes 142 y 143 de 1994, razón por la cual si una empresa tiene un objeto social múltiple y dentro de las diversas actividades que realiza, presta al menos uno de los servicios descritos en el capitulo II de la ley 142 de 1994, estará sujeta a la inspección, control y vigilancia de esta Superintendencia en lo que respecta a la prestación de dicho servicio. En consecuencia de ello, sobre las demás actividades que realice la empresa en comento y que no constituyan un servicio público domiciliario, esta Superintendencia no ejercerá sus funciones de inspección, vigilancia y control ya que no puede sobrepasar las competencias que la misma Ley le ha asignado. Frente a eventos como el citado, se reitera que las competencias asignadas por el legislador a esta Superintendencia son las de inspección vigilancia y control sobre los servicios públicos domiciliarios y sus actividades complementarias descritas en la Ley 142 de 1994 y NO sobre ningún otro tipo de actividades que pueda desarrollar algún agente que sea prestador de dichos servicios. Realizada la anterior precisión y frente al tema del calculo actuarial, es necesario precisar que el decreto 2348 de 1974 por el cual se adiciona el Decreto 2053 de 1974, que a su vez reorganiza el impuesto de renta y complementarios, establece en su articulo 7 que a partir del año gravable de 1974, se permite deducir del impuesto de renta la cuota anual por concepto de pensiones futuras de jubilación o invalidez, que resulte de realizar el cálculo descrito en la norma en comento. De igual forma, señala el Decreto citado que, para dichos efectos, el cálculo actuarial se regirá por las disposiciones del artículo 52 del Decreto 2053 de 1974, pero la tasa de interés técnico efectivo será la que señale el Gobierno, con arreglo a las normas determinadas en la Ley. El artículo 52 citado señala de manera expresa lo siguiente: Artículo 52. Provisión para pago de pensiones. Las sociedades que están sometidas o se sometan durante todo el año o período gravable a la vigilancia del Estado, por intermedio de la Superintendencia respectiva, pueden apropiar y deducir cuotas anuales para el pago de futuras pensiones de jubilación o invalidez, en cuanto no estuvieren amparadas por seguros o por el Instituto Colombiano de Seguros Sociales y siempre que en su determinación se apliquen las siguientes normas: a) Que el cálculo se establezca sobre la última tabla de mortalidad ara rentitas o de invalidez, aprobada por la Superintendencia Bancaria; b) Que se utilice el sistema de equivalencia actuarial para rentas fraccionarias vencidas, y c) Que la tasa de interés técnico efectivo sea del seis por ciento (6%) anual.(...) Ahora bien, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 9o del Decreto 331 de 1976, cualquiera que sea el procedimiento escogido por el contribuyente para solicitar la deducción a que refiere el artículo 7o del Decreto 2348 de 1974, dicho contribuyente remitirá a la respectiva Superintendencia el resultado obtenido, con la indicación del procedimiento utilizado y los demás requisitos exigidos por la Superintendencia. Agrega la norma que la Superintendencia expedirá al contribuyente un certificado en el cual conste el resultado del cálculo según le fue presentado, lo revisará posteriormente e informará de oficio a la Administración de Impuestos Nacionales DIAN el valor aceptado dentro de los seis meses siguientes a la fecha en la cual hubiere recibido del contribuyente el cálculo actuarial y demás elementos exigidos. Por último, esta Oficina estima que la competencia que le asigna a esta Superintendencia el artículo 9o del Decreto 331 de 1976, se concreta a revisar los cálculos actuariales de los sujetos pasivos de sus funciones de inspección, control y vigilancia, que corresponde a quienes presten servicios públicos domiciliarios; en consecuencia, esta Superintendencia no podrá recibir, verificar, ni aprobar o improbar cálculos actuariales de otras actividades que difieren o que no tienen relación con la prestación de servicios públicos domiciliarios. Ahora bien, frente al caso de empresas que prestan servicios públicos domiciliarios, además de otras actividades contempladas en su objeto social, será solo frente al servicio público domiciliario o la actividad complementaria del mismo, sobre la cual esta Superintendencia ejerce inspección, vigilancia y control y por ende se predica sobre ella la competencia de esta entidad de verificar de manera general la correcta amortización de las reservas actuariales pensionales. Finalmente, le informamos que esta Superintendencia ha puesto a disposición de la ciudadanía un sitio de consulta al que usted puede acceder en la siguiente dirección: http://www.superservicios.gov.co/basedoc/. Ahí encontrará normatividad, jurisprudencia y doctrina sobre los servicios públicos domiciliarios, en particular los conceptos emitidos por esta Entidad. Cordialmente, MARINA MONTES ALVAREZ Jefe Oficina Asesora Jurídica 1 Radicado 2009529049703-2 Reparto 1413 Preparado por: YOLIMA HERNANDEZ ALCALA, Abogado Oficina Asesora Jurídica Revisado por: ANDRÉS DAVID OSPINA RIAÑO, Asesor Oficina Asesora Jurídica Temas:APROBACIÓN DE CALCULO ACTUARIAL - COMERCIALIZACIÓN DE GAS NATURAL