RESOLUCIÓN JB-2011-1881 LA JUNTA BANCARIA CONSIDERANDO: Que el señor Diego Román Figueroa Rodas, con el patrocinio profesional del doctor Ernesto Rovalino Peña, presentó el 21 de octubre del 2009 ante la Intendencia Regional de Cuenca un reclamo en contra del Banco Pichincha C.A. tendiente a que se disponga el proceso administrativo correspondiente en contra de la referida entidad bancaria por una transferencia a través del internet de su cuenta de ahorros No. 3412991600 a la cuenta No. 4783468500 de la señora María Elena Vaca Carrasco, persona desconocida para el reclamante; Que el ingeniero Gustavo Muñoz González, Intendente Regional de Cuenca, a través de oficio No. IRC-SRAIFC-2009-2272, de 29 de diciembre del 2009, dispuso al doctor Fabián Cueva Cueva, Gerente de la Sucursal Cuenca del Banco Pichincha C.A., el reintegro de US$ 1.600,00 a la cuenta corriente No. 3412991600 perteneciente al señor Diego Román Figueroa Rodas, por la transferencia de fondos no autorizada a la cuenta No. 4783468500, cuya titular es la señora María Elena Vaca Carrasco; Que mediante comunicación No. URR-2010-0064, de 5 de enero del 2010, el señor Fabián Cueva Cueva, Gerente de la sucursal Cuenca del Banco Pichincha C.A., interpuso recurso de reposición al oficio No. IRC-SRAIFC-2009-2272, de 29 de diciembre del 2009, el cual no fue aceptado; y, como consecuencia, se ratificó el contenido del mismo mediante oficio No. IRC-SRAIFC-2010-170, de 22 de enero del 2010, suscrito por el ingeniero Gustavo Muñoz González, Intendente Regional de Cuenca; Que el 2 de febrero del 2010 el señor Antonio Acosta Espinosa, Presidente Adjunto del Banco Pichincha C.A., con el patrocinio profesional del doctor Andrés Hidalgo Abarca, al amparo de lo previsto en el artículo 137 de la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero y en el artículo 5, del capítulo II “Normas para la aplicación de los recursos de reposición y revisión en temas relacionados con el sistema financiero y el sistema de seguridad social; y, de apelación en materia de seguros privados, respecto de los actos administrativos de la Superintendencia de Bancos y Seguros”, del título XVI “De las sanciones y de los recursos en sede administrativa” del libro I “Normas generales para la aplicación de la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero” de la Codificación de Resoluciones de la Superintendencia de Bancos y Seguros y de la Junta Bancaria, interpuso recurso de revisión para ante la Junta Bancaria del contenido del oficio No. IRC-SRAIFC2010-170, de 22 de enero de 2010; Que este organismo colegiado, mediante resolución No. JB-2010-1753 de 15 de julio de 2010 resolvió rechazar la pretensión contenida en el recurso de revisión interpuesto por el señor Antonio Acosta Espinosa, en su calidad de Presidente Adjunto y representante legal del Banco Pichincha C.A. y, consecuentemente, confirmó el contenido del oficio No. IRC-SRAIFC-2010-170 de 22 de enero de 2010, en el cual se ordenó el reintegro de los valores reclamados por el señor Diego Román Figueroa Rodas, a la cuenta de ahorros No. 3412991600; Resolución JB-2011-1881 Página 2 Que con comunicación No. URR-2010-HJ-1575 de 4 de agosto de 2010, recibida en la Superintendencia de Bancos y Seguros el 5 del mismo mes y año, el señor Fernando Pozo Crespo, Gerente General del Banco Pichincha C.A., con el patrocinio profesional del doctor Andrés Hidalgo Abarca, interpone recurso de reposición al acto administrativo contenido en resolución de Junta Bancaria No. JB-2010-1753 de 15 de julio de 2010, señalando que la Junta Bancaria sustenta su decisión de rechazar el recurso de revisión en que, luego de la inspección in situ practicada al Banco, la Intendencia Regional de Cuenca concluyó que hubo falta de entrega de información por parte del Banco que no permitió realizar la inspección planificada; reiterando todos y cada uno de los argumentos esgrimidos en el planteamiento del recurso de revisión que fue rechazado por este organismo colegiado; y enfatizando que la Constitución de la República del Ecuador garantiza que en todo proceso que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden se asegurará el derecho al debido proceso que incluirá, entre otras, la garantía básica incluida en el numeral 1 del artículo 76; que la Constitución reconoce el derecho a la defensa en la que se incluye para su ejercicio, la garantía constante en el lit. b), numeral 7, del artículo 76; que la última edición (2008) del Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual (Diccionario Jurídico) del autor Guillermo Cabanellas de Torres, ilustra que el traslado es la comunicación que de las pretensiones o alegados de una parte se da a otra, para su conocimiento, impugnación o conformidad; que es causa de nulidad de un acto administrativo o de su procedimiento, según la doctrina y la ley, la omisión de formalidades que rigen su emisión; que el oficio IRC-SRAIFC-2009-2272, inobjetablemente en todo su contenido no ha encontrado, peor aún anotado, fundamento legal que sirva de motivación para “disponer” la restitución de los valores reclamados; que la Constitución de la República del Ecuador vela porque las resoluciones de los poderes públicos sean motivadas, que no habrá motivación si en la resolución no se enuncian las normas o principios jurídicos en que se funda y no se explica la pertinencia de su aplicación a los antecedentes de hecho; y que los actos administrativos, resoluciones o fallos que no se encuentren debidamente motivados se considerarán nulos; y, que el oficio IRC-SRAIFC-2009-2272, ratificado por el IRC-SRAIFC-2010-170 es inmotivado e inapropiado, y ante todo, es nulo, de nulidad absoluta; Que dentro del análisis efectuado al recurso de reposición interpuesto por el señor Fernando Pozo Crespo, Gerente General del Banco Pichincha C.A., respecto de la resolución dictada por este organismo colegiado al resolver el recurso de revisión se ha señalado que el presente recurso de reposición se origina en el contenido de la resolución No. JB-2010-1753 de 15 de julio de 2010, mediante la cual la Junta Bancaria rechazó el recurso de revisión presentado por el Banco Pichincha C.A. y, consecuentemente, confirmó el contenido del oficio No. IRC-SRAIFC-2010-170 de 22 de enero de 2010, que a su vez ratificó el oficio No. IRC-SRAIFC-2009-2272, de 29 de diciembre del 2009, mediante el cual, la Intendencia Regional de Cuenca ordenó que se restituya el valor de US$1.600,oo reclamados por el señor Diego Román Figueroa Rodas, a la cuenta de ahorros No. 3412991600, transferidos sin su autorización a la cuenta No. 4783468500 de la señora María Elena Vaca Carrasco; Que en el recurso de reposición planteado el recurrente afirma que: Resolución JB-2011-1881 Página 3 “Que la Junta Bancaria sustenta su decisión de rechazar el recurso de revisión, en que, luego de la inspección in situ practicada al Banco, la Intendencia Regional de Cuenca, concluyó lo siguiente: “Según consta en los oficios adjuntos, de abril 30 y mayo 04 de 2010, expuse a los señores representantes de las Agencias Atahualpa y Centenario, respectivamente, que la falta de entrega de información no me permitió realizar la inspección planificada tanto en la ciudad de Quito como en Guayaquil, y que han incumplido lo establecido en el Título VIII, Capítulo I, Artículo 77 que textualmente dice “las instituciones del sistema financiero están obligadas a dar todas las facilidades para que la Superintendencia cumpla las funciones y deberán dar acceso a su contabilidad, libros, correspondencia, archivos o documentos justificativos de sus operaciones al Superintendente o sus delegados”. “; Que respecto de esta aseveración del recurrente, cabe señalar que, la falta de colaboración por parte de los funcionarios del Banco Pichincha C.A., dio lugar a que la Junta Bancaria disponga que la Intendencia Nacional de Instituciones Financieras sancione a la entidad financiera, pues dentro de sus obligaciones consta la de brindar toda la cooperación necesaria para que el organismo de control realice sus actividades de supervisión. Sin embargo, es preciso señalar que no se trató de una motivación principal para que ese organismo colegiado rechazara el recurso de revisión interpuesto por esa institución financiera; Que en línea con lo manifestado en el considerando anterior, cabe enfatizar que esa disposición debe ejecutarse, a pesar de que el detalle de las transferencias realizadas a la cuenta de la señora María Elena Vaca Carrasco, beneficiaria de los fondos transferidos, fuere remitido a la delegada del Intendente Regional de Cuenca, a través de oficio No. URR-2010-6198, de 4 de mayo del 2010, suscrito por el Gerente Zonal del Banco Pichincha C.A., es decir, con posterioridad a la fecha de realización de la auditoría; Que del análisis de la documentación remitida por el banco, así como del expediente que forma parte del reclamo se puede determinar que la entidad financiera remitió una serie de copias de los formularios que utiliza para aperturar las cuentas, pero sin la evidencia de las verificaciones que debió efectuar para cerciorarse de la fidelidad de la información ahí consignada; Que lo expresado ratifica que el banco no ha podido demostrar en forma documentada que haya observado normas y procedimientos constantes en la Codificación de Resoluciones de la Superintendencia de Bancos y Seguros y de la Junta Bancaria respecto a la política “Conozca a su cliente”, cuyo cumplimiento hubiera facilitado la ubicación de la cliente María Elena Vaca Carrasco, beneficiaria de la transferencia reclamada por el señor Diego Román Figueroa Rodas, siendo importante señalar que fue esta inobservancia de la institución financiera, la que fundamentó la resolución de Junta Bancaria que ha sido materia del presente recurso de reposición; Que es innegable que existe responsabilidad del banco en cuanto al control que debe realizar en la apertura de sus cuentas, de manera que la identificación de sus clientes sea posible. En este caso en particular, la beneficiaria también figura como Resolución JB-2011-1881 Página 4 titular de una cuenta del Banco Pichincha C.A., por lo que, si hubiera aplicado la normativa que le obliga a identificar a sus clientes, desde el inicio de la relación comercial, su ubicación debería ser factible en cualquier tiempo; Que el numeral 1, del artículo 76 de la Constitución de la República a la letra manda: “Art. 76.- En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, se asegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas: Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial, garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes.”; Que en cumplimiento del mandato constitucional transcrito en el considerando que antecede, en el expediente consta que, se le otorgó en varias ocasiones al Banco Pichincha C.A. ampliación del plazo para la entrega de la información requerida, solicitudes que fueron aceptadas por la Intendencia Regional de Cuenca de la Superintendencia de Bancos y Seguros, es decir, se cumplieron con las normas y derechos contemplados en el artículo 76 de la Constitución del Ecuador; Que en línea con lo expresado, cabe señalar que la resolución recurrida está plenamente motivada, pues se realizó sobre la base del análisis de los documentos remitidos por el banco, y, como ya se anotó, en razón de que la institución no pudo demostrar el cumplimiento de controles internos relativos al proceso de verificación y validación de la información recibida para la apertura de cuentas, lo que ha imposibilitado la ubicación de la beneficiaria de la transferencia reclamada por el señor Diego Román Figueroa Rodas; Que en el recurso el recurrente también afirma que: “…a las instituciones del sistema financiero se les debe correr traslado con el reclamo que el cliente hubiera presentado ante el organismo de control; no basta por ende, hacerles enterar del mismo por parte de la Superintendencia, por medio de un “relato”, término que se utiliza en el oficio IRC-SRAIFC-20091950 de 10 de noviembre de 2009”; Que un alegato del recurrente es que: “Es causa de nulidad de un acto administrativo o de su procedimiento, según la doctrina y la ley, la omisión de formalidades que rigen su emisión”; Que respecto de esta alegación del recurrente, se debe señalar que los artículos 1697, 1698 y 1699 del Código Civil a la letra disponen: “Art. 1697.- Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa. Resolución JB-2011-1881 Página 5 Art. 1698.- La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, en consideración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato; Que el artículo 1699 del Código Civil señala que: Art.1699.- Solicitantes de la nulidad absoluta.- La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por un juez, aún sin petición de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse por todo el que tenga interés en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalida; puede asimismo pedirse por el Ministerio Público, en interés de la moral o de la ley; y no puede sanearse por la ratificación de las partes, ni por un lapso que no pase de quince años.”; Que los artículos 1 y 2 del Código de Procedimiento Civil, a la letra disponen: “Art. 1.- Jurisdicción y Competencia.- La jurisdicción, esto es, el poder de administrar justicia, consiste en la potestad pública de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado en una materia determinada, potestad que corresponde a los magistrados y jueces establecidos por las leyes...”. “Art. 2.- Independencia de la administración de justicia y sus titulares.- El poder de administrar justicia es independiente; no puede ejercerse sino por las personas designadas de acuerdo con la ley”. Que los artículos 167 y 168 de la Constitución de la República del Ecuador, señalan lo siguiente: “Art. 167.- La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por los órganos de la Función Judicial y por los demás órganos y funciones establecidos en la Constitución. Art. 168.- La administración de justicia, en el cumplimiento de sus deberes y en el ejercicio de sus atribuciones, aplicará los siguientes principios: Los órganos de la Función Judicial gozarán de independencia interna y externa. Toda violación a este principio conllevará responsabilidad administrativa, civil y penal de acuerdo con la ley. La Función Judicial gozará de autonomía administrativa, económica y financiera. En virtud de la unidad jurisdiccional, ninguna autoridad de las demás funciones del Estado podrá desempeñar funciones de administración de Resolución JB-2011-1881 Página 6 justicia ordinaria, sin perjuicio de las potestades jurisdiccionales reconocidas por la Constitución. (…)”; Que dentro del marco constitucional, legal y reglamentario invocado en los considerandos precedentes, se establece que solamente un juez de derecho es competente para declarar la nulidad de un acto, de lo que se deriva que la Junta Bancaria no puede pronunciarse al respecto; Que es importante tener presente que los argumentos esgrimidos por el señor Fernando Pozo Crespo, Gerente General del Banco Pichincha C.A., con el patrocinio profesional del doctor Andrés Hidalgo Abarca, han sido considerados y analizados dentro del trámite administrativo, en las distintas instancias a las que ha recurrido, en uso del derecho que le franquean la ley y normativa aplicable, de modo que, carece de fundamento su aseveración de que el Banco habría quedado en estado de indefensión; y, En ejercicio de sus atribuciones legales, RESUELVE: ARTÍCULO ÚNICO.- RECHAZAR el recurso de reposición interpuesto por el señor Fernando Pozo Crespo, Gerente General del Banco Pichincha C.A., con el patrocinio profesional del doctor Andrés Hidalgo Abarca; y, en consecuencia, CONFIRMAR la resolución No. JB-2010-1753 de 15 de julio de 2010, con la cual se ratificó el contenido del oficio No. IRC-SRAIFC-2010-170 de 22 de enero de 2010, que a su vez ratificó el oficio No. IRC-SRAIFC-2009-2272, de 29 de diciembre del 2009, mediante el cual, la Intendencia Regional de Cuenca ordenó que se restituya el valor de US$1.600,oo reclamados por el señor Diego Román Figueroa Rodas, a la cuenta de ahorros No. 3412991600, transferidos sin su autorización a la cuenta No. 4783468500 de la señora María Elena Vaca Carrasco. COMUNÍQUESE.- Dada en la Superintendencia de Bancos y Seguros, en Quito Distrito Metropolitano, el diecisiete de febrero de dos mil once. Ab. Pedro Solines Chacón PRESIDENTE DE LA JUNTA BANCARIA LO CERTIFICO.- Quito Distrito Metropolitano, el diecisiete de febrero de dos mil once. Ab. Luis Cabezas-Klaere SECRETARIO DE LA JUNTA BANCARIA