Procedimiento Conciliatorio(5)

PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO
CCC
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Autor: AULAS VIRTUALES
PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO
1GENERALIDADES
La conciliación es como hemos visto en los módulos precedentes un
procedimiento jurídico relativamente reciente, por lo cual es necesario que todo
profesional que desee desempeñarse como conciliador tenga suficientes bases
teóricas y practicas que le permitan construir metodologías que permitan obtener
resultados más eficaces, rápidos y satisfactorios a las partes involucradas.
Toda metodología de trabajo jurídico tiene en cuenta:
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Procesos
Lenguajes
Normas
Estrategias
Conceptualización de ejes de trabajo
Objetivo General
El diplomado busca mostrar un panorama realista de la institución jurídica de la
conciliación, especificando sus exigencias y requisitos para con el conciliador,
quien debe en todo momento realizar una aplicación integral y organizada de los
elementos teóricos y prácticos desarrollados en los módulos precedentes.
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Objetivos Específicos
1
1. Que los actuantes en la conciliación lleguen a acuerdo beneficiosos
recíprocamente.
2. Que el procedimiento conciliatorio se desarrolle con agilidad y eficacia.
3. Que el Abogado-Conciliador se desempeñe con autoridad, confianza y
competencia.
4. Lograr que el procedimiento conciliatorio se lleve en una atmósfera de
armonía, respeto y entendimiento mutuo.
LA CONCILIACIÓN
Al iniciar el presente diplomado, señalamos expresamente que en la génesis de
la conciliación está se había constituido como un Mecanismo Alternativo de
Solución de Conflictos. Por lo tanto las leyes posteriores a la carta de 1991, han
ido adecuando el procedimiento conciliatorio a las necesidades del país.
Ley 446 de 1998
La ley 446 de 1998 en su Articulo 64 define la conciliación como un mecanismo
de resolución de conflictos a través del cual, dos o más personas gestionan por sí
mismas la solución de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y
calificado, denominado conciliador.
La ley también señala algunas otras características especiales del proceso
conciliatorio como:
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El acta de conciliación hace tránsito a cosa juzgada.
El acta de conciliación presta mérito ejecutivo.
La conciliación tiene carácter de confidencialidad para todos los que
participan en ella.
La conciliación debe surtirse dentro de los tres meses siguientes a la
presentación de la solicitud. Puede ser prorrogada por mutuo acuerdo
entre las partes.
Ley 640 de 2001
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La conciliación suspende la prescripción y caducidad (Art. 21)
La notificación o aviso la realiza el conciliador utilizando la forma que
considere más expedita y eficaz (Art. 20, Inciso Final)
La asistencia de las partes de la conciliación es obligatoria (Art.1 Parágrafo
2)
Las partes autónomamente deciden sobre su conflicto.
ASUNTOS CONCILIABLES
Dada la gran cantidad de conflictos que se reciben en los Centros de Conciliación
y ante las oficinas de los abogados a diario, es prudente preguntarse:
¿cuáles son los asuntos que pueden atenderse en la conciliación?
A lo cual respondemos:
Son conciliables todos los asuntos susceptibles de transacción, desistimiento
y aquellos expresamente señalados por la ley.
Así entonces nunca debe olvidarse que:

Las normas constitucionales deben respetarse siempre
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Con posterioridad en el tiempo, el legislador promulgo la Ley 640 de 2001 “Por la
cual se modifican normas relativas a la conciliación y se dictan otras
disposiciones" allí se incluyó el espíritu de la Ley 446 de 1998, sin embargo
podemos señalar que incluyo adicionalmente:
2
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Hay leyes generales, pero sí hay una ley especial, esta prima y debe
atenderse, por ejemplo en tratándose de convenios laborales, escrituras
de constitución de sociedades, reglamentos de propiedad horizontal entre
otras.
La voluntad es ley para las partes1, siempre debemos respetar más la
intención de los contratantes que lo que se haya escrito en el contrato2.
Hay normas de carácter imperativo, ejemplo: Artículos 518 al 523 del
Código de Comercio (Relativo al establecimiento de comercio en especial a
los contratos de arrendamiento y su renovación desahucio, cesión,
derecho de preferencia, subarriendo, etc)
Hay derechos irrenunciables según la ley, por lo tanto no pueden ser
objetos de conciliación. Ejemplo: La nacionalidad, el nombre.
In Dubio Pro operario en asuntos laborales
La buena fe se presume.
Para cada caso en concreto deben aplicarse la correspondiente norma, de
no existe, se acudirá a la analogía legal.
La citación a las audiencias son importantísimas, toda vez que la parte que
no comparece a la audiencia carga sobre si un indicio grave en un
eventual proceso judicial.
4REQUISITOS DE LA CONCILIACIÓN
Hay dos tipos de requisitos para la conciliación:
Esenciales o de Fondo
Sin los cuales no puede haber conciliación, están señalados en los Artículos del
Código Civil
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3
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1502 Requisitos para que una persona se obligue
o Legalmente capaz
o Que el consentimiento no adolezca de vicio
o Que recaiga sobre objeto licito
o Que tenga causa licita
1511 Error sobre la sustancia o calidad esencial del objeto
1602 Ley Contractual
1618 Intención de los contratantes
De Forma
Aquellos que aunque no expresamente consignados en la ley deben cumplirse
con el fin de que la conciliación tenga validez.
Art. 1602 del Código Civil Colombiano: Ley Contractual – “Todo contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o causas legales “
2
Art. 1602 del Código Civil Colombiano: Intención de los Contratantes – “Conocida claramente la
intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras”
1
5CONCILIADOR
Para este diplomado Conciliador Extrajudicial en Derecho el Conciliador debe:
1. Ser Abogado titulado
2. Haber aprobado el curso de conciliación en una institución debidamente
avalada para capacitar por El Ministerio de Justicia y del Derecho.
3. Estar inscrito en Centro de conciliación autorizado por el Ministerio de
Justicia y del Derecho.
Adicionalmente,
4. Para asuntos de Familia se requiere o especialización o el haber tenido
acompañamiento activo en varias audiencias de conciliación en familia.
Por otro lado y en tratándose de Conciliación en equidad, el conciliador debe ser
una persona con amplia solvencia moral, respetado en su comunidad, experto en
la materia a conciliar (arquitecto, ingeniero, agricultor, etc.) Sin embargo, el
requisito fundamental es el de haber cursado y aprobado el curso en conciliación
en una institución avalada por el Ministerio de Justicia y del Derecho.
Para
Ampliar
Observar
1
(Protocolo
Interno
del
Conciliador)
6AUDIENCIAS
Desde una perspectiva etimológica la palabra Audiencia proviene de la raíz latina
Audere o escuchar; entonces, el término Audiencia: Escuchar a las partes en
conflicto. Tal vez está sea la razón fundamental que hace que la conciliación no
pueda ser llevada a cabo mediante escritos, salvo la solicitud inicial. No hay que
olvidarse, que los conciliadores no buscan juzgar conflictos, sino para proponer
formulas de arreglo.
7ELABORACIÓN DE ACTAS
El acta de conciliación es el objetivo fundamental del procedimiento conciliatorio,
la Ley 640 de 2001 indica taxativamente los requisito de forma del acta
“ARTICULO 1º. Acta de conciliación. El acta del acuerdo conciliatorio deberá
contener lo siguiente:
1. Lugar, fecha y hora de audiencia de conciliación.
2. Identificación del conciliador.
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El trámite conciliador es en esencia personal, intimo y verbal. Propone un directo
contacto entre las partes bajo la tarea facilitadora de un tercero neutral o
conciliador.
4
3. Identificación de las personas citadas con señalamiento expreso de las que
asisten a la audiencia.
4. Relación sucinta de las pretensiones motivo de la conciliación.
5. El acuerdo logrado por las partes con indicación de la cuantía, modo,
tiempo y lugar de cumplimiento de las obligaciones pactadas.”
8AVAL DEL ACTA POR EL CONCILIADOR
El conciliador debe firmar el acta y advertir claramente a las partes que el
acuerdo conciliatorio consignado hace transito a cosa juzgada, es decir es
sentencia y presta mérito ejecutivo.
(Concepto Ministerio De justicia
y del Derecho sobre el Procedimiento Conciliatorio)
Para Complemen tar revisar 1
9CARACTERÍSTICAS DEL PROCEDIMIENTO
CONCILIATORIO RESPECTO DE OTRAS
INSTITUCIONES JURÍDICAS
Observemos a continuación las diferencias de la conciliación con otras
instituciones jurídicas como son la transacción y el contrato , ya que a pesar de
ser bien diferentes en naturaleza y en efectos jurídicos suelen confundirse e
inclusive considerarse muy similares.
10LA CONCILIACIÓN Y LA TRANSACCIÓN
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Observemos un diagrama que nos indica plenamente el concepto
5
Para Ampliar Observar 2
(LA CONCILIACIÓN Y LA TRANSACCIÓN)
LA CONCILIACIÓN Y LA TRANSACCIÓN
UTILES PARA
TERMINAR
LITIGIO O
PRECAVER UNO
EVENTUAL EN EL
FUTURO
CONCILIACIÓN
&
TRANSACCIÓN
REQUERE
ACERCAMIENTOS Y
CONVERSACIONES
ENTRE LAS PARTES CON
EL FIN DE LLEGAR A
ACUERDOS
Ampliar Observar 3
(DIFERENCIAS
TRANSACCIÓN Y LA CONCILIACIÓN)
Para
ENTRE
LA
Ahora señalemos las diferencias reales de las instituciones jurídicas citadas
CONCILIACIÓN
TRANSACCIÓN
De naturaleza procesal sustantiva.
De naturaleza sustantiva.
Acuerdo a través de la participación
activa de un tercero.
Acuerdo directo sin intervención de
terceros.
Acuerdo solemne, requiere la
formalización mediante acta suscrita
entre partes y el conciliador.
Meramente consensual, para su
perfeccionamiento se requiere
únicamente el simple acuerdo entre
las partes.
El acuerdo se logra sin la renuncia
mutua de las partes
El acuerdo tiene como elemento
esencial renuncia mutua de las
partes.
El acta conciliatoria puede ser nula
tanto en la parte sustantiva, como en
la procedimental.
Ligada a la nulidad sustantiva propia
de los contratos.
Es un negocio jurídico.
Es un contrato.
Algunas veces prohíbe la
representación de las partes.
No prohíbe la representación de las
partes.
Suscrito el acuerdo conciliatorio
puede proponerse la excepción de
Cosa Juzgada.
Suscrita la transacción se propone la
excepción previa de transacción.
El acta de conciliación siempre presta
merito ejecutivo.
La transacción no siempre presta
merito ejecutivo
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DIFERENCIAS ENTRE LA TRANSACCIÓN Y LA CONCILIACIÓN
6
Se originó partir del Derecho
Internacional Publico.
Se originó a partir del Derecho de
Contratos.
Se pueden ventilar asuntos de interés
público, privado o mixto; con
contenido patrimonial y
extrapatrimonial
Solo se pueden ventilar asuntos de
interés privado y contenido
patrimonial
Presenta mayor cobertura que la
transacción (existe relación géneroespecie)
Menor cobertura que la conciliación
(existe relación especie-género)
Puede involucrar derecho de terceros
no presentes en la conciliación.
No puede involucrar derecho de
terceros, solo de quienes suscriben el
acuerdo.
11EL CONTRATO Y LA CONCILIACIÓN
Revisemos las diferencias y efectos jurídicos del contrato y la conciliación.
(DIFERENCIAS
CONTRATO Y LA CONCILIACIÓN )
Para
Ampliar
Observar
3
ENTRE
EL
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DIFERENCIAS ENTRE EL CONTRATO Y LA CONCILIACIÓN
7
CONTRATO
CONCILIACIÓN
Crea obligaciones
Crea, modifica y extingue obligaciones
Para su cumplimiento, existen arras y
clausulas penales
Para su cumplimiento no existen
mecanismos ni clausulas, la sola ley
obliga su cumplimiento
Susceptible de excepciones en un
eventual proceso
Contra el acta de Conciliación
debidamente suscrita no existen
excepciones
NOTA:
ADJUNTO
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1)
TEXTO 1 Concepto Ministerio De
justicia y del Derecho sobre el
Procedimiento Conciliatorio
(FORMATO DOC)
2)
MULTIMEDIA 1 Protocolo interno
del conciliador
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