Circular Nº 03 del año 2009. Departamento Laboral

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San Genaro, 27 de Mayo de 2009
CIRCULAR Nº 03/2009
Departamento Laboral
Señor Presidente:
Cooperativa Telefónica
S
/
D
Ref.: REQUISITOS PARA ACCEDER A LA
JUBILACIÓN Y MARCO LEGAL DEL
TRABAJADOR JUBILADO
De nuestra mayor consideración:
Por la presente y atendiendo a una solicitud del
Consejo de Administración celebrado el 30 de abril de 2009, paso a realizar
algunas precisiones respecto de dos temas puntuales:
1. MARCO LEGAL DEL TRABAJADOR EN CONDICIONES DE
ACCEDER A LA JUBILACIÓN ORDINARIA
Al respecto es menester tomar en cuenta lo
preceptuado por el art. 252 de la ley de contrato de trabajo y considero necesario
su transcripción sugiriendo su necesaria lectura, a saber:
Art. 252. - Intimación Plazo de mantenimiento de la relación. Cuando el
trabajador reuniere los requisitos necesarios para obtener una de las
prestaciones de la ley 24.241, el empleador podrá intimarlo a que inicie los
trámites pertinentes extendiéndole los certificados de servicios y demás
documentación necesaria a esos fines. A partir de ese momento el empleador
deberá mantener la relación de trabajo hasta que el trabajador obtenga el
beneficio y por un plazo máximo de un año. Concedido el beneficio, o vencido
dicho plazo, el contrato de trabajo quedará extinguido sin obligación para el
empleador del pago de la indemnización por antigüedad que prevean las leyes o
estatutos profesionales. La intimación a que se refiere el primer párrafo de este
artículo implicará la notificación del preaviso establecido por la presente ley o
disposiciones similares contenidas en otros estatutos, cuyo plazo se considerará
comprendido dentro del término durante el cual el empleador deberá mantener la
relación de trabajo.
Es menester destacar que la facultad de la
intimación no puede ser ejercida cuando el trabajador no reúna los requisitos
exigibles para obtener la jubilación.
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Al respecto el decreto 679/95, reglamentario del
art. 19 de la ley 24241, que será motivo de otra circular, señala que el empleador
podrá hacer uso de la facultad otorgada por el art. 252 de la L.C.T. cuando el
trabajador reuniere los requisitos necesarios para acceder a la prestación básica
universal (PBU).
Es decir que tienen derecho a la PBU los
afiliados:
a. Hombres que hubieran cumplido 65 años de edad;
b. Mujeres que hubieran cumplido 60 años de edad;
c. Acrediten 30 años de servicios con aportes computables en uno o más
regímenes comprendidos en el sistema de reciprocidad.
Con respecto a estos requisitos corresponde al
empleador la prueba de que el trabajador se encuentra en condiciones de jubilarse
y queda claro que si la cooperativa equivocadamente intima a su empleado a
jubilarse, contando con la existencia de otros servicios, la denegatoria del
beneficio de jubilación trae aparejado el pago de la indemnización por despido.
¿Cómo se computa el plazo anual exigido por el art. 252?
La jurisprudencia señala que la intimación de la
empresa para que inicie los trámites pertinentes sólo produce efectos en cuanto al
cómputo del plazo de un año para la conservación del puesto, cuando está
acompañada por la entrega de los certificados de servicios y demás
documentación necesaria a esos fines. Es decir que no basta con la notificación
fehaciente sino que además debe entregarse la documentación exigida por la
norma, recién a partir de ese momento se computa el plazo.
Es decir y para que quede claro la correcta
interpretación de lo que dispone el art. 252 en materia de entrega de certificados al
trabajador a fin de que inicie el trámite pertinente, es la entrega efectiva, de tal
documentación y no la mera puesta a disposición del trabajador. Desde esa fecha
es que debe computarse el plazo de un año expresado por la citada norma. Ante
una eventual negativa del dependiente al retiro de la misma, la cooperativa puede
consignarla judicialmente.
Cuando el trabajador inicia espontáneamente los
trámites jubilatorios el plazo de un año establecido por el art. 252 debe
computarse a partir del momento en que el empleador cumple con su obligación
efectiva de suministrar los certificados de servicios, pues la intimación para que se
inicien los trámites jubilatorios carece en tal supuesto de sentido.
Deberá tenerse en cuenta que si la empleadora
otorgó al trabajador el plazo de un año para iniciar los trámites pertinentes para
obtener el beneficio jubilatorio, al habérsele otorgado dicho beneficio, el contrato
laboral entre las partes quedó extinguido de pleno derecho y el hecho de que la
actora hubiera continuado trabajando luego de vencido el año de plazo, puede
interpretarse que continuó el contrato sujeto a la condición de que el trabajador
obtenga la jubilación, pues nada impide que las partes prorroguen o amplíen el
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plazo legal en razón de las circunstancias, más aún cuando esta solución beneficia
al trabajador, pues permite que el empleador le mantenga el empleo sin agregar
obligaciones a su cargo.
¿Cómo se computa el plazo del preaviso?
El plazo del preaviso se considerará
comprendido dentro del término durante el cual el empleador debe mantener la
relación de trabajo. Pero para evitar cualquier duda es conveniente efectuar una
indicación expresa al respecto, según he señalado precedentemente.
La norma motivo de análisis, determina que al
concederse la jubilación o al vencer el plazo de un año el contrato quedará
extinguido sin obligación de indemnizar. Si el contrato no se extingue al término
del plazo anual, o de la obtención de la jubilación en razón de que el dependiente
continúa trabajando, la jurisprudencia ha dicho que el preaviso (de un año) queda
sin efecto y por tanto nace nuevamente la obligación respectiva y el consiguiente
derecho a la indemnización sustitutiva.
En definitiva deben distinguirse dos casos
concretos:
a. Si el trabajador se ha jubilado y continúa trabajando nos encontramos ante
la contratación de un trabajador jubilado, con efectos atribuibles a dicha
situación, entre otros el de que se borra la antigüedad anterior y en caso de
despido solo se cuenta la nueva antigüedad;
b. Si excede el plazo anual debe considerarse que continúa el contrato, sujeto
a la condición de que el trabajador obtenga la jubilación pues nada impide
a las partes prorrogar o ampliar el plazo legal en razón de las
circunstancias. Esta solución beneficia al trabajador pues permite que el
empleador mantenga el empleo sin agregar obligaciones a su cargo.
CASOS QUE PUEDEN DARSE DENTRO DEL TEMA QUE ESTAMOS
ANALIZANDO
I.
Jubilación e indemnización del art. 212 de la L.C.T.
La jubilación que se obtiene en los términos del art. 252 hace perder al
trabajador la indemnización por antigüedad del art. 245 (por despido) pero
no es incompatible con la prevista en el art. 212, 4to párrafo de la L.C.T.,
que es igual a aquella en su monto pero no es la misma ya que su cobertura
está ligada a la incapacidad absoluta del trabajador.
II.
Beneficio concedido con retroactividad al despido.
Aún cuando el beneficio jubilatorio se otorgue con retroactividad a la
fecha del despido, el empleador debe pagar la indemnización por
antigüedad y la sustitutiva de preaviso si procedió al distracto sin dar
cumplimiento a lo dispuesto por el art. 252 en análisis.
III.
Situación de trabajador enfermo.
La circunstancia de que el trabajador se encontrara enfermo durante el año
que establece el art. 252 habiendo percibido durante el lapso de
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enfermedad los salarios que prescribe la ley no modifica su situación de
trabajador en condiciones de jubilarse, debiendo aplicarse al respecto lo
dispuesto en el citado artículo en análisis y no lo prescripto en los aparts. 2
y 3 del art. 212 de la L.C.T.
IV.
Situación del delegado gremial.
El delegado o el dirigente en condiciones de jubilarse no puede ser
despedido antes de que finalice el lapso de estabilidad en el cargo gremial.
2. MARCO LEGAL DEL TRABAJADOR
REINGRESA A LA COOPERATIVA
JUBILADO
QUE
¿Qué dice el art. 253 de la L.C.T.?
Art. 253. - Trabajador jubilado. En caso de que el trabajador titular de un
beneficio previsional de cualquier régimen volviera a prestar servicios en
relación de dependencia, sin que ello implique violación a la legislación vigente,
el empleador podrá disponer la extinción del contrato invocando esa situación,
con obligación de preavisarlo y abonar la indemnización en razón de la
antigüedad prevista en el art. 245 de esta ley o, en su caso, lo dispuesto en el art.
247. En este supuesto sólo se computará como antigüedad el tiempo de servicios
posterior al cese.
En primer lugar el trabajador jubilado que
continúa prestando servicios o que vuelto a la actividad es despedido, tiene
derecho a percibir indemnización por este motivo.
Asimismo cabe aclarar que el hecho de que el
jubilado no haya denunciado su reingreso a la actividad al organismo de la
seguridad social no justifica su despido sin derecho a indemnizaciones.
Cabe destacar que si el trabajador reingresó a la
actividad y se le continuaron efectuando aportes, no puede eximirse el empleador
de cumplir con la obligación impuesta por el art. 80 de la L.C.T- (aportes) con
relación al período posterior a la obtención de dicho beneficio.
Al reincorporarse al empleo, tanto el trabajador
como su empleador, continúan teniendo las mismas obligaciones impuestas por la
ley de contrato de trabajo.
La doctrina judicial uniforme se ha pronunciado
en el sentido de que el art. 253 brinda una pauta interpretativa de singular
importancia merced al uso del vocablo “volviera”, con lo que aparece indicando
que debe haber necesariamente un lapso en blanco en la relación, el
paréntesis necesario que permita posibilitar el hablar de un volver, es decir
poner o constituir nuevamente una persona o caso en el estado que antes tenía.
La doctrina judicial al respecto ha señalado que:
“La situación que la norma está reglando no aparece en el caso de autos
exteriorizada como “realidad”, toda vez que el empleado siguió trabajando para la
demandada sin solución de continuidad y en ese supuesto tiene derecho a que se le
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compute a los fines indemnizatorios, todo el tiempo trabajado desde el inicio de la
relación”.
En definitiva la interrupción del contrato
debe ser un acto serio y real y no una mera ficción destinada a encubrir la
permanencia del dependiente en su mismo puesto de trabajo.
3. ¿Y el convenio colectivo aplicable dice algo al respecto?
El convenio colectivo la única referencia que hace al trabajador que accede
a la jubilación ordinaria es con relación a los quinquenios en su art. 68.
En consecuencia son de plena aplicación los arts. 252 y 253 de la Ley de
contrato de trabajo, analizados en la presente circular.
Ante cualquier duda consultar, al Departamento
de Asesoramiento Laboral.
Sin otro
oportunidad para saludarle atentamente.
particular,
aprovechamos
esta
FECOTEL
DEPARTAMENTO DE
ASESORAMIENTO LABORAL
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