La responsabilidad en el laboratorio clínico y su repercusión en los

CURSO DE FORMACIÓN
CONTINUADA A DISTANCIA
ACTUALIZACIONES EN EL
LABORATORIO CLÍNICO
LA RESPONSABILIDAD EN EL LABORATORIO
CLÍNICO Y SU REPERCUSIÓN EN LOS
DISTINTOS ÁMBITOS JURÍDICOS
CURSO 2007 - 2008
Nº 7
I.S.S.N.- 1988-7477
Título: Actualizaciones en el Laboratorio Clínico
Editor: Asociación Española de Biopatología Médica
Maquetación: AEBM
Fecha de Distribución: Mayo 2008
La responsabilidad profesional en el Laboratorio
Clínico y su repercusión en los distintos ámbitos
jurídicos.
Dr. Fernando Bandrés Moya, Dr. Félix Gómez-Gallego y Sara Bandrés
Hernández.
Laboratorio de Biomedicina.. Facultad de Ciencias de la Salud .Universidad Europea de Madrid.
El término responsabilidad se refiere, según el diccionario de la Real Academia
Española de la Lengua, a la “cualidad de responsable”, que posee aquella persona
que “pone cuidado y atención en lo que hace o decide”. Por lo tanto, el responsable es
aquél que debe responder o rendir cuentas de sus actos, aunque también se puede
responder de los actos de otro individuo, como es el caso de los jefes del laboratorio
“aquellas personas con autoridad y capacidad para tomar decisiones, dirigir una
actividad o el trabajo de un grupo”. Desde un punto de vista jurídico, la responsabilidad
es la consecuencia de la imputación de una conducta determinante de un daño a un
sujeto culpable. Se trata de la obligación de responder que puede suponer la
necesidad de responder ante un juzgado o Tribunal. En este sentido, en función del
perjuicio que suponga el daño resultado de la conducta y en función del bien jurídico
afectado por el daño, la responsabilidad será penal, civil o administrativa.
A
tenor
de
lo
mencionado,
nos
centramos
en
la
responsabilidad
correspondiente al profesional sanitario en el Laboratorio clínico, para lo que
estimamos necesario recurrir en primer lugar a la ley 41/2002, porque de ella se
deducen las conductas posibles del profesional. En segundo lugar, analizaremos la
repercusión de la conducta en los ámbitos penal, civil y administrativo; y por último,
ilustraremos la teoría con dos ejemplos del entorno del laboratorio clínico.
1.- Elementos relevantes para el análisis de la conducta profesional sanitaria,
establecidos por la Ley 41/2002, de 14 de noviembre, básica reguladora de la
autonomía del paciente y de derechos y obligaciones en materia de información
y documentación clínica
132
1.1.- Definiciones
Centro sanitario: el conjunto organizado de profesionales, instalaciones y medios
técnicos que realiza actividades y presta servicios para cuidar la salud de los pacientes
y usuarios.
Certificado médico: la declaración escrita de un médico que de fe del estado de salud
de una persona en un determinado momento.
Consentimiento informado: la conformidad libre, voluntaria y consciente de un
paciente, manifestada en el pleno uso de sus facultades después de recibir la
información adecuada, para que tenga lugar una actuación que afecta a su salud.
Documentación clínica: el soporte de cualquier tipo o clase que contiene un conjunto
de datos e informaciones de carácter asistencial.
Historia clínica: el conjunto de documentos que contienen los datos, valoraciones e
informaciones de cualquier índole sobre la situación y la evolución clínica de un
paciente a lo largo del proceso asistencial.
Información clínica: todo dato, cualquiera que sea su forma, clase o tipo, que permite
adquirir o ampliar conocimientos sobre el estado físico y la salud de una persona, o la
forma de preservarla, cuidarla, mejorarla o recuperarla.
Informe de alta médica: el documento emitido por el médico responsable en un
centro sanitario al finalizar cada proceso asistencial de un paciente, que especifica los
datos de éste, un resumen de su historial clínico, la actividad asistencial prestada, el
diagnóstico y las recomendaciones terapéuticas.
Intervención en el ámbito de la sanidad: toda actuación realizada con fines
preventivos, diagnósticos, terapéuticos, rehabilitadores o de investigación.
Libre elección: la facultad del paciente o usuario de optar, libre y voluntariamente,
entre dos o más alternativas asistenciales, entre varios facultativos o entre centros
asistenciales, en los términos y condiciones que establezcan los servicios de salud
competentes en cada caso.
Médico responsable: el profesional que tiene a su cargo coordinar la información y la
asistencia sanitaria del paciente o del usuario, con el carácter de interlocutor principal
del mismo en todo lo referente a su atención e información durante el proceso
asistencial, sin perjuicio de las obligaciones de otros profesionales que participan en
las actuaciones asistenciales.
133
Paciente: la persona que requiere asistencia sanitaria y está sometida a cuidados
profesionales para el mantenimiento o recuperación de su salud.
Servicio sanitario: la unidad asistencial con organización propia, dotada de los
recursos técnicos y del personal cualificado para llevar a cabo actividades sanitarias.
Usuario: la persona que utiliza los servicios sanitarios de educación y promoción de la
salud, de prevención de enfermedades y de información sanitaria.
1.2.- Artículos
Los artículos recogidos de la Ley 41/2002, de 14 de noviembre, básica reguladora de
la autonomía del paciente y de derechos y obligaciones en materia de información y
documentación clínica, desarrollan los conceptos de Historia Clínica, documentación y
consentimiento informado, relevantes en el ámbito del Laboratorio Clínico.
CAPÍTULO IV.
EL RESPETO DE LA AUTONOMÍA DEL PACIENTE.
Artículo 8. Consentimiento informado.
1.
Toda actuación en el ámbito de la salud de un paciente necesita el
consentimiento libre y voluntario del afectado, una vez que, recibida la
información prevista en el artículo 4, haya valorado las opciones propias del
caso.
2.
El consentimiento será verbal por regla general. Sin embargo, se prestará por
escrito en los casos siguientes: intervención quirúrgica, procedimientos
diagnósticos y terapéuticos invasores y, en general, aplicación de procedimientos
que suponen riesgos o inconvenientes de notoria y previsible repercusión
negativa sobre la salud del paciente.
3.
El consentimiento escrito del paciente será necesario para cada una de las
actuaciones especificadas en el punto anterior de este artículo, dejando a salvo
la posibilidad de incorporar anejos y otros datos de carácter general, y tendrá
información suficiente sobre el procedimiento de aplicación y sobre sus riesgos.
4.
Todo paciente o usuario tiene derecho a ser advertido sobre la posibilidad de
utilizar los procedimientos de pronóstico, diagnóstico y terapéuticos que se le
apliquen en un proyecto docente o de investigación, que en ningún caso podrá
comportar riesgo adicional para su salud.
5.
El paciente puede revocar libremente por escrito su consentimiento en cualquier
momento.
134
Artículo 9. Límites del consentimiento informado y consentimiento por representación.
1.
La renuncia del paciente a recibir información está limitada por el interés de la
salud del propio paciente, de terceros, de la colectividad y por las exigencias
terapéuticas del caso. Cuando el paciente manifieste expresamente su deseo de
no ser informado, se respetará su voluntad haciendo constar su renuncia
documentalmente, sin perjuicio de la obtención de su consentimiento previo para
la intervención.
2.
Los facultativos podrán llevar a cabo las intervenciones clínicas indispensables
en favor de la salud del paciente, sin necesidad de contar con su consentimiento,
en los siguientes casos:
Cuando existe riesgo para la salud pública a causa de razones sanitarias
establecidas por la Ley. En todo caso, una vez adoptadas las medidas
pertinentes, de conformidad con lo establecido en la Ley Orgánica 3/1986, se
comunicarán a la autoridad judicial en el plazo máximo de 24 horas siempre que
dispongan el internamiento obligatorio de personas.
Cuando existe riesgo inmediato grave para la integridad física o psíquica del
enfermo y no es posible conseguir su autorización, consultando, cuando las
circunstancias lo permitan, a sus familiares o a las personas vinculadas de hecho
a él.
3.
Se otorgará el consentimiento por representación en los siguientes supuestos:
Cuando el paciente no sea capaz de tomar decisiones, a criterio del médico
responsable de la asistencia, o su estado físico o psíquico no le permita hacerse
cargo de su situación. Si el paciente carece de representante legal, el
consentimiento lo prestarán las personas vinculadas a él por razones familiares o
de hecho.
Cuando el paciente esté incapacitado legalmente.
Cuando el paciente menor de edad no sea capaz intelectual ni emocionalmente
de comprender el alcance de la intervención. En este caso, el consentimiento lo
dará el representante legal del menor después de haber escuchado su opinión si
tiene doce años cumplidos. Cuando se trate de menores no incapaces ni
incapacitados, pero emancipados o con dieciséis años cumplidos, no cabe
prestar el consentimiento por representación. Sin embargo, en caso de actuación
de grave riesgo, según el criterio del facultativo, los padres serán informados y su
opinión será tenida en cuenta para la toma de la decisión correspondiente.
4.
La interrupción voluntaria del embarazo, la práctica de ensayos clínicos y la
práctica de técnicas de reproducción humana asistida se rigen por lo establecido
135
con carácter general sobre la mayoría de edad y por las disposiciones especiales
de aplicación.
5.
La prestación del consentimiento por representación será adecuada a las
circunstancias y proporcionada a las necesidades que haya que atender, siempre
en favor del paciente y con respeto a su dignidad personal. El paciente
participará en la medida de lo posible en la toma de decisiones a lo largo del
proceso sanitario.
Artículo 10. Condiciones de la información y consentimiento por escrito.
1.
El facultativo proporcionará al paciente, antes de recabar su consentimiento
escrito, la información básica siguiente:
Las consecuencias relevantes o de importancia que la intervención origina con
seguridad.
Los riesgos relacionados con las circunstancias personales o profesionales del
paciente.
Los riesgos probables en condiciones normales, conforme a la experiencia y al
estado de la ciencia o directamente relacionados con el tipo de intervención.
Las contraindicaciones.
2.
El médico responsable deberá ponderar en cada caso que cuanto más dudoso
sea el resultado de una intervención más necesario resulta el previo
consentimiento por escrito del paciente.
Artículo 11. Instrucciones previas.
1.
Por el documento de instrucciones previas, una persona mayor de edad, capaz y
libre, manifiesta anticipadamente su voluntad, con objeto de que ésta se cumpla
en el momento en que llegue a situaciones en cuyas circunstancias no sea capaz
de expresarlos personalmente, sobre los cuidados y el tratamiento de su salud o,
una vez llegado el fallecimiento, sobre el destino de su cuerpo o de los órganos
del mismo. El otorgante del documento puede designar, además, un
representante para que, llegado el caso, sirva como interlocutor suyo con el
médico o el equipo sanitario para procurar el cumplimiento de las instrucciones
previas.
2.
Cada servicio de salud regulará el procedimiento adecuado para que, llegado el
caso, se garantice el cumplimiento de las instrucciones previas de cada persona,
que deberán constar siempre por escrito.
3.
No serán aplicadas las instrucciones previas contrarias al ordenamiento jurídico,
a la lex artis, ni las que no se correspondan con el supuesto de hecho que el
interesado haya previsto en el momento de manifestarlas. En la historia clínica
136
del paciente quedará constancia razonada de las anotaciones relacionadas con
estas previsiones.
4.
Las instrucciones previas podrán revocarse libremente en cualquier momento
dejando constancia por escrito.
5.
Con el fin de asegurar la eficacia en todo el territorio nacional de las
instrucciones previas manifestadas por los pacientes y formalizadas de acuerdo
con lo dispuesto en la legislación de las respectivas Comunidades Autónomas,
se creará en el Ministerio de Sanidad y Consumo el Registro nacional de
instrucciones previas que se regirá por las normas que reglamentariamente se
determinen, previo acuerdo del Consejo Interterritorial del Sistema Nacional de
Salud.
Artículo 12. Información en el Sistema Nacional de Salud.
1.
Además de los derechos reconocidos en los artículos anteriores, los pacientes y
los usuarios del Sistema Nacional de Salud tendrán derecho a recibir información
sobre los servicios y unidades asistenciales disponibles, su calidad y los
requisitos de acceso a ellos.
2.
Los servicios de salud dispondrán en los centros y servicios sanitarios de una
guía o carta de los servicios en la que se especifiquen los derechos y
obligaciones de los usuarios, las prestaciones disponibles, las características
asistenciales del centro o del servicio, y sus dotaciones de personal,
instalaciones y medios técnicos. Se facilitará a todos los usuarios información
sobre las guías de participación y sobre sugerencias y reclamaciones.
3.
Cada servicio de salud regulará los procedimientos y los sistemas para
garantizar el efectivo cumplimiento de las previsiones de este artículo.
Artículo 13. Derecho a la información para la elección de médico y de centro.
Los usuarios y pacientes del Sistema Nacional de Salud, tanto en la atención primaria
como en la especializada, tendrán derecho a la información previa correspondiente
para elegir médico, e igualmente centro, con arreglo a los términos y condiciones que
establezcan los servicios de salud competentes.
CAPITULO V
LA HISTORIA CLÍNICA.
Artículo 14. Definición y archivo de la historia clínica.
1.
La historia clínica comprende el conjunto de los documentos relativos a los
procesos asistenciales de cada paciente, con la identificación de los médicos y
de los demás profesionales que han intervenido en ellos, con objeto de obtener
137
la máxima integración posible de la documentación clínica de cada paciente, al
menos, en el ámbito de cada centro.
2.
Cada centro archivará las historias clínicas de sus pacientes, cualquiera que sea
el soporte papel, audiovisual, informático o de otro tipo en el que consten, de
manera que queden garantizadas su seguridad, su correcta conservación y la
recuperación de la información.
3.
Las Administraciones sanitarias establecerán los mecanismos que garanticen la
autenticidad del contenido de la historia clínica y de los cambios operados en
ella, así como la posibilidad de su reproducción futura.
4.
Las Comunidades Autónomas aprobarán las disposiciones necesarias para que
los centros sanitarios puedan adoptar las medidas técnicas y organizativas
adecuadas para archivar y proteger las historias clínicas y evitar su destrucción o
su pérdida accidental.
Artículo 15. Contenido de la historia clínica de cada paciente.
1.
La historia clínica incorporará la información que se considere trascendental para
el conocimiento veraz y actualizado del estado de salud del paciente. Todo
paciente o usuario tiene derecho a que quede constancia, por escrito o en el
soporte técnico más adecuado, de la información obtenida en todos sus procesos
asistenciales, realizados por el servicio de salud tanto en el ámbito de atención
primaria como de atención especializada.
2.
La historia clínica tendrá como fin principal facilitar la asistencia sanitaria,
dejando constancia de todos aquellos datos que, bajo criterio médico, permitan el
conocimiento veraz y actualizado del estado de salud. El contenido mínimo de la
historia clínica será el siguiente:
a. La documentación relativa a la hoja clínico estadística.
b. La autorización de ingreso.
c. El informe de urgencia.
d. La anamnesis y la exploración física.
e. La evolución.
f. Las órdenes médicas.
g. La hoja de interconsulta.
h. Los informes de exploraciones complementarias.
i. El consentimiento informado.
j. El informe de anestesia.
k. El informe de quirófano o de registro del parto.
l. El informe de anatomía patológica.
138
m. La evolución y planificación de cuidados de enfermería.
n. La aplicación terapéutica de enfermería.
ñ. El gráfico de constantes.
o. El informe clínico de alta.
Los párrafos b), c), i), j), k), l), ñ) y o) sólo serán exigibles en la cumplimentación
de la historia clínica cuando se trate de procesos de hospitalización o así se
disponga.
3.
La cumplimentación de la historia clínica, en los aspectos relacionados con la
asistencia directa al paciente, será responsabilidad de los profesionales que
intervengan en ella.
4.
La historia clínica se llevará con criterios de unidad y de integración, en cada
institución asistencial como mínimo, para facilitar el mejor y más oportuno
conocimiento por los facultativos de los datos de un determinado paciente en
cada proceso asistencial.
Artículo 16. Usos de la historia clínica.
1.
La historia clínica es un instrumento destinado fundamentalmente a garantizar
una asistencia adecuada al paciente. Los profesionales asistenciales del centro
que realizan el diagnóstico o el tratamiento del paciente tienen acceso a la
historia clínica de éste como instrumento fundamental para su adecuada
asistencia.
2.
Cada centro establecerá los métodos que posibiliten en todo momento el acceso
a la historia clínica de cada paciente por los profesionales que le asisten.
3.
El acceso a la historia clínica con fines judiciales, epidemiológicos, de salud
pública, de investigación o de docencia, se rige por lo dispuesto en la Ley
Orgánica 15/1999, de Protección de Datos de Carácter Personal, y en la Ley
14/1986, General de Sanidad, y demás normas de aplicación en cada caso. El
acceso a la historia clínica con estos fines obliga a preservar los datos de
identificación personal del paciente, separados de los de carácter clínicoasistencial, de manera que como regla general quede asegurado el anonimato,
salvo que el propio paciente haya dado su consentimiento para no separarlos. Se
exceptúan los supuestos de investigación de la autoridad judicial en los que se
considere imprescindible la unificación de los datos identificativos con los clínicoasistenciales, en los cuales se estará a lo que dispongan los jueces y tribunales
en el proceso correspondiente. El acceso a los datos y documentos de la historia
clínica queda limitado estrictamente a los fines específicos de cada caso.
139
4.
El personal de administración y gestión de los centros sanitarios sólo puede
acceder a los datos de la historia clínica relacionados con sus propias funciones.
5.
El personal sanitario debidamente acreditado que ejerza funciones de
inspección, evaluación, acreditación y planificación, tiene acceso a las historias
clínicas en el cumplimiento de sus funciones de comprobación de la calidad de la
asistencia, el respeto de los derechos del paciente o cualquier otra obligación del
centro en relación con los pacientes y usuarios o la propia Administración
sanitaria.
6.
El personal que accede a los datos de la historia clínica en el ejercicio de sus
funciones queda sujeto al deber de secreto.
7.
Las Comunidades Autónomas regularán el procedimiento para que quede
constancia del acceso a la historia clínica y de su uso.
Artículo 17. La conservación de la documentación clínica.
1.
Los centros sanitarios tienen la obligación de conservar la documentación clínica
en condiciones que garanticen su correcto mantenimiento y seguridad, aunque
no necesariamente en el soporte original, para la debida asistencia al paciente
durante el tiempo adecuado a cada caso y, como mínimo, cinco años contados
desde la fecha del alta de cada proceso asistencial.
2.
La documentación clínica también se conservará a efectos judiciales de
conformidad con la legislación vigente. Se conservará, asimismo, cuando existan
razones epidemiológicas, de investigación o de organización y funcionamiento
del Sistema Nacional de Salud. Su tratamiento se hará de forma que se evite en
lo posible la identificación de las personas afectadas.
3.
Los profesionales sanitarios tienen el deber de cooperar en la creación y el
mantenimiento de una documentación clínica ordenada y secuencial del proceso
asistencial de los pacientes.
4.
La gestión de la historia clínica por los centros con pacientes hospitalizados, o
por los que atiendan a un número suficiente de pacientes bajo cualquier otra
modalidad asistencial, según el criterio de los servicios de salud, se realizará a
través de la unidad de admisión y documentación clínica, encargada de integrar
en un solo archivo las historias clínicas. La custodia de dichas historias clínicas
estará bajo la responsabilidad de la dirección del centro sanitario.
5.
Los profesionales sanitarios que desarrollen su actividad de manera individual
son responsables de la gestión y de la custodia de la documentación asistencial
que generen.
140
6.
Son de aplicación a la documentación clínica las medidas técnicas de seguridad
establecidas por la legislación reguladora de la conservación de los ficheros que
contienen datos de carácter personal y, en general, por la Ley Orgánica 15/1999,
de Protección de Datos de Carácter Personal.
Artículo 18. Derechos de acceso a la historia clínica.
1.
El paciente tiene el derecho de acceso, con las reservas señaladas en el
apartado 3 de este artículo, a la documentación de la historia clínica y a obtener
copia de los datos que figuran en ella. Los centros sanitarios regularán el
procedimiento que garantice la observancia de estos derechos.
2.
El derecho de acceso del paciente a la historia clínica puede ejercerse también
por representación debidamente acreditada.
3.
El derecho al acceso del paciente a la documentación de la historia clínica no
puede ejercitarse en perjuicio del derecho de terceras personas a la
confidencialidad de los datos que constan en ella recogidos en interés
terapéutico del paciente, ni en perjuicio del derecho de los profesionales
participantes en su elaboración, los cuales pueden oponer al derecho de acceso
la reserva de sus anotaciones subjetivas.
4. Los centros sanitarios y los facultativos de ejercicio individual sólo facilitarán el
acceso a la historia clínica de los pacientes fallecidos a las personas
vinculadas a él, por razones familiares o de hecho, salvo que el fallecido lo
hubiese prohibido expresamente y así se acredite. En cualquier caso el acceso
de un tercero a la historia clínica motivado por un riesgo para su salud se
limitará a los datos pertinentes. No se facilitará información que afecte a la
intimidad del fallecido ni a las anotaciones subjetivas de los profesionales, ni
que perjudique a terceros.
Artículo 19. Derechos relacionados con la custodia de la historia clínica.
El paciente tiene derecho a que los centros sanitarios establezcan un mecanismo de
custodia activa y diligente de las historias clínicas. Dicha custodia permitirá la
recogida, la integración, la recuperación y la comunicación de la información sometida
al principio de confidencialidad con arreglo a lo establecido por el artículo 16 de la
presente Ley.
141
CAPÍTULO VI.
INFORME DE ALTA Y OTRA DOCUMENTACIÓN CLÍNICA
Artículo 23. Obligaciones profesionales de información técnica, estadística y
administrativa.
Los profesionales sanitarios, además de las obligaciones señaladas en materia de
información clínica, tienen el deber de cumplimentar los protocolos, registros, informes,
estadísticas y demás documentación asistencial o administrativa, que guarden relación
con los procesos clínicos en los que intervienen, y los que requieran los centros o
servicios de salud competentes y las autoridades sanitarias, comprendidos los
relacionados con la investigación médica y la información epidemiológica.
2.- La responsabilidad profesional sanitaria en los distintos ámbitos
jurídicos
El acto sanitario del que resulte un daño
permite al afectado el ejercicio del
derecho de reclamación. Un ejercicio que es más frecuente en los últimos años en
cuestiones de responsabilidad profesional, debido entre otras causas a:
•
Complejidad de la actuación sanitaria, derivada de las nuevas tecnologías que
permiten innovadores procedimientos diagnósticos y terapéuticos.
•
Los actos sanitarios son el resultado de "equipos de trabajo" que aplican
protocolos de actuación donde se incluyen las acciones individuales, algunas
de ellas incursas más tarde en responsabilidades jurídicas.
•
La mayor información de la población acerca de sus derechos en relación con
las actuaciones sanitarias ha permitido que aumente el número de
reclamaciones, en gran medida caldo de cultivo para las demandas judiciales
posteriores.
•
La aplicación de los criterios de calidad total, certificación y acreditación de las
instituciones sanitarias se convierten en un referente significativo tanto para
reclamar como para detectar un posible incumplimiento y valorar por parte del
usuario, si cabe, la posibilidad de iniciar un procedimiento judicial.
2.1.- La responsabilidad penal
Surge cuando el acto sanitario determina una acción o una omisión tipificada como
delito o falta en nuestro Código Penal.
142
Para que exista responsabilidad penal es necesario que el delito o falta sea
imputable al sujeto, existiendo distintas formas de culpabilidad:
•
Dolo o dolosa: Quien tiene intención, quiere hacer una cosa y sabe lo que
hace, a la vez que prevé como seguro el resultado que desea obtener. Esta
situación es muy poco probable en el ámbito sanitario.
•
Falta de habilidad, aptitud o capacidad que provoca una imprudencia punible
en el Código Penal. La imprudencia ocurre cuando el sanitario omite la
diligencia y el cuidado elementales, que le son de obligada exigencia, aunque
en el delito por imprudencia no se busca producir un resultado concreto.
Nuestro vigente Código Penal distingue entre imprudencia grave, leve y
profesional.
En la imprudencia grave, el autor evitaría la situación con la adopción de
ciertas medidas esenciales de diligencia; supone pues el olvido u omisión de
las precauciones, cuidados y atención más elementales.
En la imprudencia leve, el autor podría evitar la situación con medidas más
complejas; supone por lo tanto la infracción de normas de cuidado no tan
elementales, es decir, las que respetaría una persona cuidadosa y no el menos
diligente.
La imprudencia profesional consiste en la infracción de la lex artis y de las
precauciones y cautelas más elementales. Para que se produzca, es necesario
que concurran las siguientes circunstancias:
o
Existencia de una acción u omisión sanitaria en el ejercicio profesional.
o
La infracción supone no cumplir con el deber objetivo de cuidado, que le
es exigible al profesional sanitario.
o
La conducta imprudente ha determinado un daño al paciente, existiendo
una relación causa-efecto.
o
No existe intención de resultado lesivo.
Es decir, nos referimos a la imprudencia, ignorancia o ineptitud, sobre
reglas de comportamiento o conocimientos básicos de la profesión, también por
falta de habilidad, no actualización de conocimientos o comportamientos
inexcusablemente contrarios a lo esperable. Todo ello tendría que determinar el
resultado de muerte o de lesiones, referidas en el Código Penal, (artículos 147150).
143
Figuras delictivas que implican responsabilidad penal, relacionadas con el
ámbito médico
•
Homicidio: En el ámbito médico esta figura delictiva hace referencia
principalmente a la eutanasia, la cual aparece recogida en el Código Penal en
el Art. 143 (del homicidio y sus formas) y en el Art. 196 (de la omisión del deber
del socorro).
•
•
Cooperación e inducción al suicidio (Art. 143 del Código Penal)
o
Inducción: Prisión de cuatro a ocho años
o
Cooperación: Prisión de dos a cinco años
o
Auxilio ejecutivo: Prisión de seis a diez años
Aborto (Arts. 144, 145 y 146 del Código Penal)
o
Aborto sin consentimiento de la mujer: Prisión de cuatro a ocho años e
inhabilitación especial por tiempo de tres a diez años.
o
Aborto con consentimiento de la mujer, fuera de los casos permitidos por la
Ley: Prisión de uno a tres años e inhabilitación especial de uno a seis años.
o
Tipo privilegiado: Prisión de seis meses a un año o multa de seis a
veinticuatro meses.
o
Aborto por imprudencia grave: Arresto de doce a veinticuatro fines de
semana. En caso de imprudencia profesional, pena de inhabilitación
especial por un periodo de uno a tres años.
•
Lesiones: (Arts. 147 a 156 del Código Penal)
o
Tipo genérico: Prisión de seis meses a tres años.
o
Pérdida o inutilidad de un órgano o miembro principal o de un sentido, la
impotencia, la esterilidad, una grave deformidad o una grave enfermedad
somática o psíquica: Prisión de seis a doce años.
o
Pérdida o inutilidad de un órgano o miembro no principal o la deformidad:
Prisión de tres a seis años.
o
Imprudencia grave con resultado de las lesiones anteriores:
ƒ
Lesiones de tipo genérico: Arresto de siete a veinticuatro fines de
semana.
ƒ
Pérdida o inutilidad de miembro principal: Prisión de uno a tres
años.
ƒ
Pérdida o inutilidad de un órgano o miembro no principal: Prisión de
seis meses a dos años.
144
o
Lesiones al feto: Prisión de uno a cuatro años e inhabilitación especial de
dos a ocho años.
o
Lesiones al feto por imprudencia grave: Arresto de siete a veinticuatro fines
de semana. En caso de imprudencia profesional, pena de inhabilitación
especial por un periodo de seis meses a dos años.
•
Manipulación genética (Arts. 159 a 162 del Código Penal)
o
Alteración del genotipo: Prisión de dos a seis años e inhabilitación especial
de siete a diez años.
o
Alteración del genotipo por imprudencia grave: Multa de seis a quince
meses e inhabilitación especial de uno a tres años.
o
Ingeniería genética para producir armas biológicas: Prisión de tres a siete
años e inhabilitación especial de siete a diez años.
o
Fecundación irregular de óvulos: Prisión de uno a cinco años e
inhabilitación especial de seis a diez años.
o
Clonación: Prisión de uno a cinco años e inhabilitación especial de seis a
diez años.
o
Reproducción asistida sin consentimiento: Prisión de dos a seis años e
inhabilitación especial de uno a cuatro años.
•
Detenciones ilegales (Art. 195 y 196 del Código Penal)
•
Omisión de socorro y denegación de auxilio (Art. 196 del Código Penal)
o
Omisión del deber de socorro personal: Multa de tres a doce meses.
o
Omisión de socorro por profesionales sanitarios: Multa de tres a doce
meses e inhabilitación especial de seis meses a tres años.
o
Denegación de auxilio: (Art. 412 del Código Penal). Multa de tres a doce
meses y suspensión de empleo o cargo público de seis meses a dos años.
•
Descubrimiento y revelación de secretos (Art. 197 a 201 del Código Penal)
o
Divulgación de los secretos de otra persona por profesionales: Prisión de
uno a cuatro años, multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitación
especial de dos a seis años.
o
Revelación de secretos ajenos por razón del oficio o relaciones laborales:
Prisión de uno a tres años y multa de seis a doce meses.
o
Delitos que protegen la intimidad de los datos, objeto de tratamiento
automatizado:
145
ƒ
“El que, sin estar autorizado, se apodere, utilice o modifique, en
perjuicio de tercero, datos reservados de carácter personal o
familiar de otro que se hallen registrados en ficheros o soportes
informáticos, electrónicos o telemáticos, o en cualquier otro tipo
de archivo o registro público o privado”: Pena de prisión de uno
a cuatro años y multa de doce a veinticuatro meses.
ƒ
“El que, sin estar autorizado, acceda por cualquier medio a los
mismos y quien los altere o utilice en perjuicio del titular de los
datos o de un tercero”: Pena de prisión de uno a cuatro años y
multa de doce a veinticuatro meses.
ƒ
“Si los hechos descritos en los apartados anteriores afectan a
datos de carácter personal que revelen la ideología, religión,
creencias, salud, origen racial o vida sexual, o la víctima fuere
un menor de edad o un incapaz”. Mismas penas que en el
apartado anterior en su mitad superior.
•
Suposición de parto: (Arts. 220 a 222 del Código Penal)
o
Suposición de parto: Prisión de seis meses a dos años.
o
Alteración de la paternidad: Prisión de seis meses a dos años.
o
Sustitución de un niño por otro: Prisión de uno a cinco años.
o
Sustitución en Centro Sanitario: Prisión de seis meses a un año.
o
Figura agravada: Prisión impuesta en los casos anteriores e
inhabilitación especial de dos a seis años
•
Falsedades: (Arts. 390 a 399 del Código Penal)
o
Falsificación de certificados: Multa de tres a doce meses.
o
Autoridad
o
funcionario
público
que
librare
certificación
falsa:
Suspensión de seis meses a dos años.
o
Autoridad o funcionario público que, en el ejercicio de sus funciones,
cometa falsedad: Prisión de tres a seis años e inhabilitación especial de
dos a seis años.
o
Falsedad de autoridad o funcionario público cometida por imprudencia
grave: Multa de seis a doce meses y suspensión de empleo o cargo
público de seis meses a un año.
146
•
Intrusismo: (Art. 403 del Código Penal)
o
“El que ejerciere actos propios de una profesión sin poseer el
correspondiente título académico expedido o reconocido en España de
acuerdo con la legislación vigente”: Multa de seis a doce meses.
o
“Si la actividad profesional desarrollada exigiere un título oficial que
acredite la capacitación necesaria y habilite legalmente para su
ejercicio, y no se estuviere en posesión de dicho título”: Multa de tres a
cinco meses.
o
“Si el culpable, además, se atribuyese públicamente la cualidad de
profesional amparada por el título referido”: Prisión de seis meses a dos
años.
•
Liberación de energía nuclear o de elementos radiactivos: (Arts. 341 a 345 del
Código Penal)
o
“El que libere energía nuclear o elementos radiactivos que pongan en
peligro la vida o la salud de las personas o sus bienes, aunque no se
produzca explosión”: Prisión de quince a veinte años, e inhabilitación
especial por tiempo de diez a veinte años.
o
“El que exponga a una o varias personas a radiaciones ionizantes que
pongan en peligro su vida, integridad, salud o bienes”: Prisión de seis a
doce años, e inhabilitación especial por tiempo de seis a diez años.
2.2.- La responsabilidad civil
Mientras que la responsabilidad penal implica la pena, la responsabilidad civil
supone la reparación del daño; reparación que, en el ámbito sanitario, se limita
fundamentalmente a la indemnización. Por lo demás, la responsabilidad civil puede
derivarse de la existencia de un contrato (individuo que solicita los servicios de un
facultativo) o sin que medie un contrato (responsabilidad extracontractual), como
ocurre en el caso de los servicios prestados por los Sistemas Públicos de Salud.
En este contexto, el incumplimiento de una obligación de orden civil que origine un
daño obliga a su reparación, tal y como recoge el Art. 1902 del Código Civil: "El que
por acción u omisión causa daño a otro interviniendo culpa o negligencia, está
obligado a reparar el daño causado".
147
De igual forma, el Art. 1903 profundiza más en el anterior, estableciendo:
•
"La obligación que impone el artículo anterior es exigible, no sólo por los actos
u omisiones propios, sino por los de aquellas personas de quienes se debe
responder"
•
“Son igualmente responsables los dueños o directores de un establecimiento o
empresa respecto de los perjuicios causados por sus dependientes en el
servicio de los ramos en que los tuvieran empleados, o con ocasión de sus
funciones”
•
“La responsabilidad cesará cuando las personas en él mencionadas prueben
que emplearon toda la diligencia de un buen padre de familia para prevenir el
daño”.
Los términos culpa o negligencia aparecen definidos en el articulo 1104: "La culpa
o negligencia del deudor consiste en la omisión de aquella diligencia que exija la
naturaleza de la obligación y corresponda a las circunstancias de las personas del
tiempo y del lugar". El Art. 1105 por su parte, reconoce: "... nadie responderá de
aquellos sucesos que no hubieran podido preverse, o que previstos fueran
inevitables...".
Por lo tanto, en las profesiones sanitarias entenderemos la existencia de
responsabilidad civil cuando exista una acción u omisión, un daño y una relación de
causalidad, discutiendo más tarde la existencia de culpa o negligencia.
También
hemos de considerar aquí el tipo de relación médico-paciente, pues incluso la
vulneración de los derechos del paciente por parte del médico o sanitario son causa de
responsabilidad.
Normalmente, las características del acto sanitario constituyen una relación de tipo
extracontractual, de forma que una vez causado el daño el perjudicado deberá probar
quiénes son los causantes, así como los daños producidos, y establecer una relación
de causalidad entre ambos, mientras que el profesional deberá probar cómo su
actuación se realizó con la diligencia necesaria y acorde con la lex artis, lo cual lleva a
la necesidad de considerar aquellos elementos de la actuación profesional sanitaria
que con mayor frecuencia pueden determinar responsabilidad profesional:
•
Existencia de culpa u omisión: El Código Civil menciona la necesidad de
demostrar la culpa para establecer las responsabilidades correspondientes,
entendiéndose la existencia de culpa desde varias perspectivas:
148
o
Cuando se ha violado un derecho de un paciente protegido por una
norma.
o
Cuando se ha incumplido un deber o una obligación preexistente.
o
Cuando existe negligencia o impericia, aunque no hubiere intención de
dañar.
o
Cuando la culpa se origina como consecuencia de no haber adoptado
las precauciones necesarias en un acto sanitario, provocando un daño
no necesario.
o
Cuando la culpa surge por impericia, esto es, por la falta de experiencia,
habilidad o conocimientos prácticos.
o
Cuando la culpa se debe a un error del sanitario responsable.
o
Culpa ética o deontológica en lo relativo al deber de cuidado, por
ejemplo en el tratamiento de la información analítica en lo referente al
secreto.
o
Constatación de daños, tanto físicos como morales, originados durante
el acto sanitario.
o
Existencia de una relación causal entre culpa y daño.
2.3.- La responsabilidad administrativa
Surge cuando se produce el incumplimiento de normas específicas que a su
vez están regulando instalaciones y servicios. En el ámbito del Laboratorio Clínico
puede producirse, por ejemplo, en la manipulación y tratamiento de residuos biológicos
que no cumplan la normativa vigente.
En este sentido, el Art. 32 de la Ley 14/1986, de 25 de abril, General de
Sanidad, establece que “Las infracciones en materia de sanidad serán objeto de las
sanciones
administrativas
correspondientes,
previa
instrucción
del
oportuno
expediente, sin perjuicio de las responsabilidades civiles, penales o de otro orden que
puedan concurrir”.
Los principales elementos de la responsabilidad administrativa que se disponen
son los siguientes:
•
Infracción de estatutos y reglamentos de personal o régimen jurídico.
•
Infracción de normas reglamentarias que regulan el régimen y funcionamiento
de centros, servicios o instalaciones a través de los que tiene lugar la actividad
sanitaria.
149
Las infracciones sanitarias que pueden dar lugar a responsabilidad pueden dividirse de
la siguiente manera:
•
Infracciones muy graves: Son situaciones en las que se puede constatar una
actuación deliberada, que concurren con otras infracciones, la reiteración e
incluso la resistencia manifiesta a cumplir las normas exigibles.
•
Infracciones graves: En esta categoría se incluirían aquellas situaciones en
que se produjera una resistencia a aportar datos a las autoridades sanitarias o
el incumplimiento de los controles exigibles.
•
Infracciones leves: Relativas a la negligencia simple que pueda determinar
riesgos de pequeña magnitud.
2.4.- Responsabilidad Patrimonial
Con fecha 14 de diciembre de 1998 entró en vigor la nueva ley reguladora de la
Jurisdicción Contencioso-Administrativa, que repercute claramente en la tramitación y
el planteamiento de la responsabilidad profesional sanitaria en el sector público: "Los
particulares, en los términos establecidos por la ley, tendrán derecho a ser
indemnizados por toda lesión que sufran en cualquiera de sus bienes y derechos,
salvo en los casos de fuerza mayor, siempre que la lesión sea consecuencia del
funcionamiento de los servicios públicos".
La principal consecuencia de la ley es que el profesional sanitario del sector
público no sufrirá las posibles demandas por responsabilidad profesional a través de la
vía civil, ya que los pacientes deben demandar a la Administración, si bien el trámite
debe realizarlo a través de las denominadas Unidades de Responsabilidad
Patrimonial, que son quienes deben tramitar las reclamaciones y las gestiones de
indemnización si hay cobertura en el seguro suscrito, o abonarla con cargo a los
presupuestos de la entidad gestora correspondiente.
De no llegar a un acuerdo, el paciente puede acudir a los tribunales de lo
contencioso-administrativo, aunque la vía penal siempre está abierta. Podría parecer
que el profesional sanitario queda indemne ante un cuadro de lesiones a un paciente
como consecuencia de una posible malpraxis, pero no es así, pues existen algunas
consecuencias y circunstancias a considerar:
•
La Administración podría ser condenada en razón de errores o fallos
detectados en su organización, gestión, instrumentación, etc.; en tal caso, la
Administración asume toda la responsabilidad.
150
•
La Administración resulta condenada, existiendo negligencia grave o culpa del
profesional. En este caso, la Administración está facultada para exigir al
profesional responsable la indemnización abonada, procedimiento que se
conoce con el término técnico de repetición.
Esta nueva posibilidad permite plantear que el sanitario puede encontrarse, años
después de ocurrir los hechos, y después de que la sentencia contra la Administración
sea firme, con que ésta pueda ejercitar la repetición. Todo ello obliga a que el
sanitario, en su defensa, demuestre que su actuación fue acorde con la lex artis ad
hoc.
Mencionados los aspectos más generales de la responsabilidad profesional
sanitaria, no hemos de olvidar tampoco la existencia de una responsabilidad
deontológica, entendida como el cumplimiento de un conjunto de principios y reglas
que deben inspirar y guiar la conducta profesional (aunque muchas de ellas sean la
versión deontológica de preceptos legales). Desde la creación de los comités de ética
en 1995, se ha pretendido, a través de comisiones consultivas e interdisciplinares, no
sólo proteger los derechos del paciente, sino también analizar y facilitar los procesos
en la toma de decisiones y proponer protocolos de actuación coherentes con la
realidad sanitaria.
3.- La responsabilidad en el laboratorio clínico: dos ejemplos
Mencionadas
las
cuestiones
generales
que
tienen
que
ver
con
la
responsabilidad profesional sanitaria, consideramos de interés introducir a manera de
ejemplos algunas situaciones que afectan directamente al laboratorio clínico, y de esta
forma analizar posteriores situaciones en las que el laboratorio clínico pone de
manifiesto su relevancia en la actividad sanitaria. Protocolizar en lo posible nuestras
acciones, pensando en las cuestiones médico-legales, éticas y deontológicas que de
ellas pueden derivarse, se convierte en objetivo fundamental del “acto sanitario del
laboratorio clínico”.
Así, a continuación se citan algunas áreas a partir de las cuales se pueden derivar
situaciones de responsabilidad:
•
Diagnóstico prenatal y su relación con el aborto terapéutico.
•
Diagnóstico de enfermedades genéticas, consejo genético e información
sanitaria, así como el diagnóstico genético preimplantacional
151
•
Pruebas funcionales y su relación con el consentimiento informado.
•
Investigación de alcohol y drogas de abuso y la cadena de custodia de las
muestras. Elaboración de criterios acerca de la indicación de las pruebas,
sobre todo en el laboratorio de urgencias
•
Interpretación de resultados que pueden modificar actitudes terapéuticas (ej.
marcadores tumorales).
•
Investigaciones del laboratorio en la Medicina de los Seguros y sus
repercusiones en el ámbito del derecho a la confidencialidad, así como la
protección de datos
•
Aportaciones del laboratorio en Medicina del Trabajo y su relación con la
aptitud para el puesto de trabajo.
•
Pruebas biológicas con interés forense. Conservación de muestras, para
confirmar o completar ciertas pruebas (Ej. Serotecas).
•
El laboratorio en los ensayos clínicos y su relación con el consentimiento para
realizar pruebas funcionales, así como el respeto a la confidencialidad de los
resultados
•
Uso de la documentación generada por el laboratorio con fines distintos al
consentimiento inicial del paciente
•
Laboratorio clínico en la investigación y desarrollo, y los problemas derivados
de la identificación de pacientes y su posible anonimato. Gestión de los
biobancos
Si consideramos la investigación de drogas de abuso, encontramos una serie de
situaciones médico-legales a las que es necesario dar respuesta desde el laboratorio,
como:
3.1.- EJEMPLO 1: EL LABORATORIO ANTE LA INVESTIGACIÓN DE DROGAS DE
ABUSO
Son múltiples las cuestiones médico-legales que se derivan del consumo de drogas de
abuso, tales como la relación con el delito, la imputabilidad, tratamientos de
deshabituación, responsabilidad civil, etc. En todas ellas el laboratorio, mediante la
determinación analítica de drogas de abuso, puede ser clave, sobre todo en aquellos
casos en que, por parte del sujeto, se niega el consumo, o incluso en los casos de
actuaciones sanitarias en la urgencia hospitalaria.
En este sentido, y con el fin de garantizar en todo momento la fiabilidad del resultado
analítico realizado por el laboratorio, se hace necesario tomar una serie de
152
precauciones en todas y cada una de las fases de las que consta la actuación del
laboratorio ante cualquier investigación, esto es, en las fases preanalítica, analítica y
postanalítica.
Hemos de incluir previamente algunas definiciones legales, derivadas de la ley 5/2002,
de la Comunidad de Madrid, sobre Drogodependencias y otros Trastornos Adictivos,
documento de gran interés a la hora de considerar las funciones y responsabilidades
en las que el laboratorio puede verse involucrado, dentro de un contexto médico-legal.
Artículo 4. 2.- En el marco de la presente ley se entiende por:
a) Trastorno adictivo: Patrón desadaptativo de comportamiento que provoca un
trastorno psíquico, físico o de ambos tipos, por abuso de sustancias o conducta
determinada, repercutiendo negativamente en las esferas psicológica , física y
social de la persona y su entorno.
b)
Drogodependencia: Trastorno adictivo definido como aquél estado psíquico, y
a veces físico y social, causado por la acción recíproca entre un organismo vivo
y una droga, que se caracteriza por modificaciones en el comportamiento y por
otras reacciones que comprenden siempre un impulso irreprimible por consumir
una droga en forma continuada o periódica, a fin de experimentar sus efectos
psíquicos y físicos y, a veces, para el malestar producido por su privación.
c) Drogodependiente:
Se
entiende
por
tal
aquella
persona
que
sufre
drogodependencia.
d) Prevención: Conjunto de actuaciones encaminadas a eliminar o modificar los
factores de riesgo y a fomentar factores de protección frente al consumo de
drogas, o a otras conductas adictivas, con la finalidad de evitar que estas se
produzcan , se retrase su inicio, o bien, que no se conviertan en un problema
para la persona o su entorno social.
e) Tratamiento: conjunto de medios de toda clase, físicos, higiénicos, biomédicos,
farmacéuticos, psicológicos y quirúrgicos, que se ponen en práctica para la
curación o alivio de las enfermedades.
f)
Desintoxicación: Proceso terapéutico orientado a la interrupción de la
intoxicación producida por una sustancia exógena al organismo.
g) Deshabituación: Proceso orientado al aprendizaje de habilidades que permiten
al drogodependiente enfrentarse a los problemas asociados al consumo de
drogas con el objetivo final de eliminar su dependencia de las mismas.
h) Rehabilitación: Proceso en el que el uso combinado y coordinado de medidas
médicas, sociales y educativas ayuda a los individuos a alcanzar los más altos
niveles funcionales posibles y a integrarse en la sociedad.
153
i)
Integración: Proceso de incorporación de una persona a su entorno habitual
como ciudadano responsable y autónomo, en el que se incluyen tanto la
recuperación de las capacidades individuales de integración social, como los
cambios
sociales
necesarios
para
la
aceptación
de
las
personas
drogodependientes.
j)
Reducción de daños y riesgos: Estrategias de intervención dirigidas a disminuir
los efectos especialmente negativos que pueden producir algunas formas del
uso de drogas o de las patologías asociadas al mismo, así como otras
estrategias de intervención orientadas a modificar las conductas susceptibles
de aumentar los efectos especialmente graves para la salud asociados al uso
de drogas.
k) Evaluación: Análisis de los indicadores establecidos en relación a las
actividades realizadas en la prevención, tratamiento e integración de los
sujetos drogodependientes para la elección de las más adecuadas y el
establecimiento de prioridades científico-técnicas, económicas o sociales
l)
Centros sociosanitarios: Aquellos que atiendan a sectores de la población tales
como personas mayores, personas con discapacidad y cualesquiera otros
cuyas condiciones de salud requieran, además de las atenciones sociales que
les presta el centro, determinada asistencia sanitaria.
3. En el ámbito de esta Ley, se consideran drogas institucionalizadas o
socialmente aceptadas aquellas que puedan ser adquiridas y consumidas
legalmente, siendo las principales las bebidas alcohólicas, el tabaco y los
psicotropos cuando no se cumplan las disposiciones legales de prescripción y
dispensación.
Artículo 14. actuaciones en materia de asistencia
9.- La equiparación del drogodependiente a otros enfermos, y la consideración de
la
drogodependencia,
a
efectos
asistenciales,
como
una
enfermedad.
Fase preanalítica.
En esta fase quedarían incluidas todas las actuaciones comprendidas entre la
indicación de las pruebas y el procesamiento de las muestras en el laboratorio.
Una vez establecida la finalidad para la cual van a ser realizados los análisis, es
necesario tomar en consideración los aspectos relativos a la actuación sanitaria que
pueden verse inmersos en cuestiones legales:
154
a)
Consentimiento del paciente: representa una condición básica en virtud de lo
establecido por la Ley 14/1986, de 25 de abril, General de Sanidad y por la Ley
41/2002 de 14 de noviembre, Básica reguladora de la autonomía del paciente y de
derechos y obligaciones en materia de información y documentación clínica. En este
sentido, el laboratorio o institución sanitaria correspondiente deberán elaborar el
documento de consentimiento correspondiente, el cual debe considerar de manera
homogénea para las diferentes actuaciones sanitarias los siguientes aspectos:
•
Filiación del paciente.
•
Datos del médico responsable.
•
Descripción de riesgos típicos y consideraciones seguras de la actuación
sanitaria y su finalidad.
•
Descripción de los posibles riesgos personales para el paciente.
•
Constancia de que el paciente ha sido informado adecuadamente.
La cumplimentación de estos aspectos del consentimiento general es de gran
importancia, ya que se pueden evitar problemas del tipo de:
•
Utilizar la muestra biológica para fines distintos a los propuestos
•
Informar adecuadamente y obtener el consentimiento cuando los datos
recogidos sean susceptibles de ser incluidos en estudios epidemiológicos,
investigación, ensayos clínicos, etc. La normativa relativa al manejo de este
tipo de información aparece recogida en la Ley Orgánica 15/99 de 13 de
diciembre de Protección de Datos de Carácter Personal, reiterando la
protección de la intimidad, consentimiento y deber de secreto, así como la
comunicación y el acceso a los datos por parte de terceros.
•
Diferenciar claramente las tomas de muestras invasivas, como las
extracciones de sangre, de las no invasivas, como la orina, saliva o pelo.
b)
Toma de muestra biológica: el proceso de toma de muestras debe realizarse
de acuerdo con unos protocolos y unas normas técnicas que garanticen en todo
momento la integridad de la muestra y puedan garantizar la validez de los resultados
posteriores, tanto en lo relativo a los elementos de cadena de custodia como en el
procesamiento de las muestras.
En este apartado es interesante conocer de antemano la indicación de las pruebas
que motivan la toma de muestra, esto es, las causas que motivan la investigación, por
cuanto de ello se pueden derivar posibles cambios en nuestras acciones posteriores.
155
Así, en cuestiones forenses, donde se investiga la relación de la presencia de drogas
de abuso con la causa de la muerte, el procedimiento de toma de muestras presenta
una mayor complejidad, tanto en el tipo de muestra a emplear, ya que, además de la
sangre, es necesario recurrir a tejidos orgánicos (tales como hígado, riñón o pulmón) y
a orina, como en el procedimiento de preparación y remisión de muestras, realizado
habitualmente según la Orden de 8 de noviembre de 1.996 por la que se aprueban las
normas para la preparación y remisión de muestras objeto de análisis por el Instituto
de Toxicología.
Cuando la toma de muestras se lleva a cabo con una finalidad médico-laboral, esta
fase puede tener una gran importancia desde el punto de vista médico-legal, ya que se
pueden producir reclamaciones posteriores relativas a:
•
Eventuales errores en la identificación de la muestra con el trabajador.
•
Salvaguarda de la intimidad y dignidad en el proceso de recogida.
•
Posibles errores en la manipulación de la muestra obtenida.
•
Imposibilidad de realizar un contraanálisis.
•
Problemas con el cumplimiento de la cadena de custodia que haga dudar de la
fiabilidad de los resultados.
No obstante, para tratar de dar respuesta a estas posible complicaciones médicolegales, siguiendo recomendaciones de la Unión Europea a través del proyecto Drugs
of Abuse Testing, la toma de muestras para análisis de metabolitos de drogas de
abuso en el ámbito médico-laboral debe contemplar los siguientes aspectos:
•
El proceso de toma de muestras debe garantizar en todo momento la intimidad
del individuo, salvo en aquellos casos en que se precise la presencia de
testigos. También es aconsejable que los datos personales del individuo no
figuren en el recipiente que contiene la muestra, sustituyéndolo por un sistema
de identificación codificable.
•
Es preferible que las muestras obtenidas se dividan en dos alícuotas,
reservando una de ellas para posibles contraanálisis posteriores.
•
Es aconsejable que el laboratorio que realice las pruebas presuntivas de
determinación disponga también de la tecnología necesaria para realizar las
pruebas de confirmación. De esta forma se evitarían manipulaciones en el
transporte y posibles errores en la cadena de custodia.
156
•
En la toma de muestras, y en todos los procedimientos posteriores que se
lleven a cabo en el laboratorio, se debe asegurar y/o documentar los siguientes
aspectos, tanto en la muestra original como en posibles alícuotas:
o
La correcta verificación de la identidad del individuo y de las muestras
obtenidas.
o
La integridad y autenticidad de las muestras.
o
El mantenimiento de una adecuada cadena de custodia.
Fase analítica
Una vez que la muestra biológica se encuentra en el laboratorio, con los
requerimientos de seguridad y fiabilidad ya expuestos, la metodología analítica a
realizar precisa conocer y poner en práctica algunas recomendaciones a fin de evitar
problemas de carácter legal, incluso a veces relativos a la responsabilidad profesional
sanitaria.
a)
Habitualmente el control de drogas incluye la realización de técnicas
denominadas presuntivas, generalmente enzimoinmunoensayos, que deben estar
adecuadamente validados. Estas técnicas, que se utilizan habitualmente, pueden
presentar importantes diferencias en cuanto a su especificidad; por ello, las
concentraciones de corte incluyen a más de un componente de los supuestamente
presentes en la muestra analizada. Si bien para la identificación de sustancias
especificas se deben utilizar métodos que confirmen los análisis presuntivos positivos,
estos procedimientos de confirmación deben ser de cromatografía asociados a
espectrometría
de
masas,
incluso
utilizando
patrones
internos
marcados
isotópicamente (ej. compuestos deuterados).
b)
Los laboratorios que realicen análisis de drogas de abuso deben disponer de
materiales de referencia de drogas y/o sus metabolitos a diferentes concentraciones,
ya sean primarias o conjugadas, así como de nuevas drogas. Resulta aconsejable la
existencia de laboratorios de referencia que permitan confirmar correctamente los
métodos presuntivos realizados en un centro sanitario, sobre todo cuando la finalidad
de los análisis es médico-laboral o en aquellos casos cuyas circunstancias permitan
suponer la existencia de problemas legales. También resulta aconsejable que los
laboratorios que realizan este tipo de análisis dispongan de tecnología y métodos
analíticos capaces de realizar tanto las técnicas presuntivas como las de confirmación.
157
c)
El criterio utilizado para decidir si la muestra biológica analizada es positiva o
negativa para una determinada droga o sus metabolitos resulta de gran trascendencia
para la interpretación del resultado,
sobre todo para la toma de decisiones
posteriores; en muchos casos tiene gran trascendencia médico-legal. Para aplicar
unos correctos criterios de decisión hemos de establecer las denominadas
concentraciones de corte, por encima de las cuales consideramos que la muestra es
positiva. Este hecho es importante por la posible repercusión legal, social y ética, pues
podemos encontrarnos con situaciones como:
•
El individuo que se somete a las pruebas precisa conocer estas
concentraciones de corte, pues podría tener resultados contradictorios en
diferentes laboratorios que utilizan niveles de decisión distintos. Por ello deben
estar indicados en el informe analítico.
•
Las concentraciones de corte que un laboratorio decide están determinadas
por la sensibilidad analítica del método y por el limite de detección del equipo, o
por el contrario se deciden en función del valor clínico o toxicológico del
análisis. Resulta evidente que no es lo mismo investigar drogas de abuso en un
paciente drogodependiente incluido en un protocolo de rehabilitación que en un
trabajador que precisa el manejo de armas en su actividad laboral. En el primer
caso, conocer su exposición a drogas de abuso podría no tener las mismas
exigencias respecto a los valores de corte que en el segundo caso, y las
posibles repercusiones legales pueden ser muy diferentes si se informa el
análisis como positivo o negativo.
•
Las concentraciones de corte recomendadas en el documento que elaboró el
Grupo de Expertos Europeos en la "Drug of Abuse Testing" (1997) establecen
el siguiente criterio: (este puede servirnos como documento orientativo para
considerar la necesidad de que
existan criterios técnicos para realizar el
informe de laboratorio, que a su vez permitirá la interpretación de resultados
con finalidades médico-legales o periciales. Existen otros documentos en la
literatura que valoran otros cut-off posibles y discutibles técnicamente según
los métodos de análisis utilizados, que no planteamos por exceder los objetivos
y límites del presente trabajo )
158
Análisis Presuntivos
Opiáceos
300 ng/ml
Metabolitos de cocaína 300 ng/ml
Anfetaminas
300 ng/ml
Cannabínoides
50 ng/ml
Análisis de confirmación
Morfina total
200 ng/ml
Benzoilecgonina
150 ng/ml
Anfetamina
200 ng/ml
Metanfetamina
200 ng/ml
3.4-Metilenedioximetanfetamina (MDMA) 200 ng/ml
3,4-Metihenedioxi-anfetamina (MDA)
200 ng/ml
3,4-Metilenedioxietilanfetamina (MDEA)
200 ng/ml
9
11-nor-∆ -THC-COOH
15 ng/ml
6.3. Fase postanalítica
Una vez obtenido el resultado de los análisis y elaborado el informe correspondiente,
pueden surgir todavía algunas cuestiones con repercusiones médico-legales
a)
Interpretación de los resultados obtenidos. Es evidente que, de una
determinación positiva de drogas en una muestra de orina, sólo podemos inferir que el
individuo se ha "expuesto" a una o varias sustancias, siendo difícil establecer una
relación causal con efectos clínicos, alteraciones del comportamiento, percepción, etc.
Diferente seria el caso si la determinación se hubiera realizado en sangre, donde
resulta posible establecer una relación entre la cuantificación obtenida y los posibles
síntomas de intoxicación, como ocurre en las determinaciones de etanol en sangre.
La interpretación correcta de los resultados analíticos obtenidos será de gran
importancia en el informe pericial que sobre un accidente de tráfico, trabajo o lesiones
constitutivas de delito se esté realizando. Establecer una posible relación de
causalidad entre los hechos ocurridos y el consumo de drogas resulta de gran
importancia en la investigación judicial.
También podría darse la circunstancia de una incorrecta interpretación ante una
positividad analítica para opiáceos con técnicas presuntivas. En este caso será un
159
estudio detallado y cuantitativo de morfina, codeína y 6-monoacetilmorfina el que
permitirá establecer un criterio correcto para diferenciar una exposición a heroína de
una exposición a medicamentos opiáceos.
Se hace pues necesario establecer como recomendaciones fundamentales por su
posible trascendencia médico legal:
•
Definir y constatar documentalmente los requisitos exigibles a los directores de
laboratorio y personal técnico responsable de realizar estos análisis.
•
Actualización y formación permanente del personal técnico relacionado con
estas pruebas, evitando así posibles problemas de responsabilidad profesional.
•
El laboratorio y sus responsables deben disponer de la información adicional
necesaria
para
asegurar
el
resultado
final
emitido
en
el
informe
correspondiente.
b)
Uso indebido de los resultados: La informatización permite intercambio de
resultados, implementación de pruebas e incluso acceso a los datos, con finalidades
distintas para las que el interesado dio su consentimiento. En este apartado deben
contemplarse los aspectos relativos a la protección de datos analíticos en virtud de la
aplicación de la Ley Orgánica 15/99 de Protección de datos de carácter personal.
c)
Seguridad del resultado e informe emitido. Es una recomendación del grupo de
expertos en el ámbito de la Unión Europea para los laboratorios que realizan análisis
de drogas de abuso, sobre todo en el medio laboral, que estén acreditados según la
norma EN 45001/ISO Guide 25.
También es importante documentar la participación del laboratorio en algún programa
de evaluación externa de la calidad, ajustada al tipo de análisis que se realizan
(enzimoinmunoensayos, cromatografía, etc.)
d)
Archivo y conservación correcta de muestras alícuotas, en razón de posibles
contrapericias que pudieran solicitarse. Es importante considerar este aspecto técnico
por cuanto una muestra conservada inadecuadamente, contaminada, etc., que se
solicita mucho tiempo después de realizado el primer análisis, podría aportar
resultados contradictorios por el simple hecho de no protocolizar correctamente esta
fase tan ligada al deber de cuidado y previsión en el tiempo postanalítico.
Es importante tener en cuenta que el informe toxicológico emitido vinculado al informe
pericial que se puede estar desarrollando debe contener básicamente:
•
La identificación de la muestra
160
•
Informe cuantitativo, valores numéricos y criterios de corte utilizados, o informe
cualitativo en su defecto.
•
Métodos analíticos utilizados.
•
Interpretación toxicológica de los resultados.
•
Firma del facultativo responsable.
En función de las causas que motivan la investigación de drogas de abuso, es posible
considerar las siguientes tres situaciones más importantes y que interpretamos como
“finalidad del informe del laboratorio”:
De carácter diagnóstico-terapéutico.
Es la circunstancia más habitual en los laboratorios clínico-asistenciales. que mediante
los análisis correspondientes aportan al médico solicitante:
•
Diagnóstico correcto de una posible intoxicación en la urgencia hospitalaria.
•
Evaluar, junto con otros datos clínicos, el grado y la gravedad de la intoxicación
antes de tomar decisiones terapéuticas (intervención quirúrgica de un
politraumatizado,
politoxicomanía,
intento
de
autolesión,
accidentes
domésticos, interferencias medicamentosas, etc.)
•
Realizar el seguimiento y control de drogodependientes sometidos a
programas de deshabituación.
•
Situaciones derivadas
de accidentes de tráfico, tal y como contempla el
Reglamento General de Circulación, que en su Artículo 26, referente a las
obligaciones del personal sanitario en relación con el análisis de etanol
establece:
“El personal sanitario vendrá obligado, en todo caso, a proceder a la obtención de
muestras y remitirías al laboratorio correspondiente y a dar cuenta del resultado de las
pruebas que se realicen a la autoridad judicial, a los órganos periféricos de la Jefatura
Central de Tráfico y, cuando proceda, a las autoridades municipales competentes.
Entre los datos que debe comunicar el personal sanitario a las mencionadas
autoridades figurarán, en su caso, el sistema empleado en la investigación de la
alcoholemia, la hora exacta en que se tomó la muestra, el método utilizado para su
conservación y el porcentaje de alcohol en sangre que presenta el individuo
examinado".
Es posible apreciar cómo en las situaciones referidas, si bien la mayoría corresponden
a una finalidad diagnóstico-terapéutica, existen otras vinculadas a un auxilio a la
justicia. Por lo tanto, resulta obvio sospechar la importancia médico-legal que puede
161
tener el consentimiento, así como la documentación generada en la historia clínica del
paciente.
De carácter médico laboral o de medicina de los seguros.
Siendo los análisis de drogas con finalidad médico-laboral los más frecuentes
podemos encontrar situaciones como:
•
Reconocimientos laborales de nuevo ingreso.
•
Reconocimientos periódicos.
•
Reconocimientos de vuelta al trabajo.
•
Investigación postaccidente laboral.
•
Control y seguimientos aleatorios en el trabajo.
•
Investigaciones tras la sospecha de exposición a drogas de un trabajador.
•
Investigaciones para el desarrollo de políticas de prevención de riesgos
laborales.
•
Para la permanencia y trabajo en España, según R.D. 1099/1986 debe
expedirse certificado acreditativo, haciendo constar entre otros procesos la
ausencia de drogadicción.
•
Aquellas situaciones derivadas de la aplicación de la Ley 31/1995 sobre
Prevención de Riesgos Laborales.
De carácter judicial forense
En estos casos destacan las siguientes situaciones:
•
Cuestiones relacionadas con el consumo de etanol. Según el artículo 21 de
Reglamento General de Circulación, quedan obligados a someterse a las
pruebas para la detección de posibles intoxicaciones por etanol los
conductores y usuarios de la vía en alguna de las siguientes circunstancias:
o
Cualquier usuario de la vía o conductor de vehículo implicado
directamente como posible responsable en un accidente de circulación.
o
Quienes conduzcan cualquier vehículo con síntomas evidentes,
manifestaciones que denoten o hechos que permitan razonablemente
presumir que lo hacen bajo la influencia de bebidas alcohólicas.
o
Los conductores que sean denunciados por la comisión de alguna de
las infracciones a las normas contenidas en el presente reglamento.
o
Los que, con ocasión de conducir un vehículo, sean requeridos al efecto
por la autoridad o sus agentes dentro de los programas de controles
preventivos de alcoholemia ordenados por dicha autoridad.
162
•
Según el articulo 379 de la Ley de Tráfico, también puede resultar obligado
investigar en las diligencias practicadas ante un accidente de circulación. "...
bajo la influencia de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psícotrópicas
o de bebidas alcohólicas..." .
•
Investigaciones que pueden derivarse ante una posible aplicación del Artículo
20 de nuestro vigente Código Penal: "El que al tiempo de cometer la infracción
penal se halle en un estado de intoxicación plena por el consumo de bebidas
alcohólicas, drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas u otras
que produzcan efectos análogos, siempre que no haya sido buscado con el
propósito de cometerla o no se hubiese previsto o debido prever su comisión, o
se halle bajo la influencia de un síndrome de abstinencia, a causa de su
dependencia de tales sustancias, que le impida comprender la ilicitud del hecho
o actuar conforme a esa comprensión".
•
Objetivar mediante los análisis correspondientes para complementar el informe
Pericial forense de elementos tan importantes como:
•
o
Ausencia de capacidad para regular el comportamiento.
o
Alteraciones de la decisión.
o
Alteraciones de la capacidad volitiva y cognoscitiva.
o
Objetivar en lo posible el grado de dependencia etílica.
Análisis complementarios a la práctica de la necropsia, a fin de conocer las
causas inmediata y fundamental de la muerte.
DEBERES DEL PERSONAL SANITARIO QUE PUEDAN ESTAR INCURSOS EN
SITUACIONES DE RESPONSABILIDAD PROFESIONAL EN EL LABORATORIO.
Deber de información
Necesidad de consentimiento
Secreto profesional
Obligación de conocimiento
Emisión de certificados
Responsabilidad por actos ajenos
Obligación de resultados
Obligación de habilidad
Obligación de medios técnicos
163
3.2.- EJEMPLO 2: EL LABORATORIO ANTE LAS PRUEBAS GENETICAS
El ADN presenta una serie de características particulares que hacen que su
investigación y manipulación en el Laboratorio Clínico presente una serie de aspectos
propios,
tanto
desde
el
punto
de
vista
meramente
analítico
como
de
responsabilidades, de los que pueden surgir cuestiones médico-legales.
Previamente vamos a introducir algunas
características del ADN que le hacen
particular en el escenario del Laboratorio Clínico y que podrían implicar
responsabilidad profesional.
1.-
Es la base de la herencia. La molécula de ADN es portadora de toda la
información genética que pasa de una generación a la siguiente.
2.-
Contiene todas las instrucciones necesarias para la formación de un organismo
nuevo.
3.-
Posee el control de todas las actividades y estructuras de las células durante el
tiempo de vida del organismo.
4.-
La información codificada por el ADN es idéntica para todas las células del
organismo. Sin embargo, no todos los genes se expresan por igual en los
diferentes tejidos (o células) ni a lo largo de toda la vida del individuo, sino que
se activan en ciertos momentos y en ciertas células de determinadas partes del
organismo en respuesta a una serie de señales. Esta característica es muy
importante en los análisis genéticos, ya que un diagnóstico genético es posible
realizarlo a partir de cualquier célula que contenga ADN, independientemente
de que tenga la función alterada.
5.-
Esta información es única para cada individuo de cada especie. Los individuos
son genéticamente diferentes unos de otros. Las secuencias de ADN no son
exactamente idénticas, existen pequeñas diferencias genéticas que permiten la
individualización.
6.-
Es invariable durante el periodo de vida del organismo. En un diagnóstico
genético esta característica también es crucial, ya que una prueba realizada en
dos
momentos
distintos
de
la
vida
del
individuo
tienen
que
ser
inexcusablemente coincidentes en el resultado.
ASPECTOS PARTICULARES DE LOS ANALISIS GENETICOS
•
Validez de los resultados: En la investigación de una prueba de naturaleza
genética, el resultado aportado por el laboratorio es válido durante todo el periodo
164
de vida del individuo, a diferencia de otro tipo de determinaciones analíticas (p. ej.
Glucosa, colesterol, etc.) cuyos resultados tienen validez en el momento en que se
realizan, pero no en otro.
•
Trascendencia: El tipo de información proporcionada puede provocar cambios en
las decisiones que los pacientes toman a largo plazo; por ejemplo, ante un
diagnóstico de una enfermedad genética grave es posible cuestionarse no tener
descendencia.
•
Conservación de las muestras: Una muestra de ADN extraída y conservada
adecuadamente puede ser empleada tiempo después de su obtención para la
investigación de otras patologías genéticas distintas de las que el interesado dio su
consentimiento.
•
Uso derivado de la información obtenida.
•
Contexto en el que se realiza la prueba genética: El valor de una prueba de este
tipo en un contexto clínico está perfectamente definido en virtud de la capacidad
de diagnóstico que presenta. Sin embargo, uno de los primeros problemas que
surgen es en escenarios no clínicos, en tanto en cuanto esta información
extraída del ADN pueda llegar a estar en manos de compañías de seguros,
empresas que puedan vincular la contratación de trabajadores al hecho de poseer
determinadas características genéticas, etc.
•
Implicación de otros individuos: De la aplicación de este tipo de técnicas se
derivan una serie de consecuencias que afectan no solo a las personas
implicadas, sino
igualmente a las familias y/o a determinados colectivos de
personas.
•
Consentimiento informado: En el caso concreto de los análisis genéticos, el
documento debe incluir la información relativa a la naturaleza de los análisis, los
objetivos perseguidos con la prueba y las consecuencias y los posibles
tratamientos que se pueden aplicar en caso de un resultado positivo. Esto es de
extrema importancia ya que, por un lado, la decisión de hacer una serie de
pruebas puede estar condicionada por la existencia de tratamientos efectivos, y
por otro porque el diagnóstico se puede establecer en términos de riesgo o
probabilidad de poder desarrollar una determinada enfermedad, no de certeza.
Adicionalmente, con el consentimiento se establece que el control de los datos
corresponde al titular. El individuo tiene derecho a decidir por si mismo sobre la
utilización de los datos con la potestad de acceder a los mismos, al tiempo que
controlar su existencia y veracidad y autorizar su revelación.
Por el contrario, una posibilidad alternativa estriba en el “derecho a no saber”. Si se
165
asume que el titular de los datos tiene el derecho de informar a terceros, parece
evidente que también tenga el derecho a la ignorancia, a que no quiera llegar a
conocer el resultado de una determinada prueba genética. Esto se puede entender
en términos del efecto que un determinado resultado puede ejercer en el individuo,
pudiendo afectar a aspectos de su personalidad en cuestiones de modificación de
pautas de conducta o de alteraciones físicas o en el supuesto de los análisis
genéticos impuestos a una persona por razones de interés público.
•
Intimidad: Este concepto, como derecho fundamental, aparece ya en la
Constitución española de 1978, siendo posteriormente desarrollado por las leyes
orgánicas 1/1982 de protección de la intimidad y la propia imagen y la LOPDCP y
RD 94/1999. Éstas han sido modificadas después por la Ley Orgánica 15/1999 de
Protección de Datos de Carácter Personal. Esta ley modifica la LORTAD
ampliando la protección a toda clase de datos de carácter personal y no solo a los
informatizados, lo que permite su aplicación a las muestras de ADN o de cualquier
material biológico que contenga información personal identificable.
Sin embargo, la propia naturaleza de la información que se obtiene de la aplicación
de las pruebas genéticas ha desarrollado un aspecto concreto de la intimidad
denominado “intimidad genética”.
La información genética que se puede obtener de la aplicación de estas técnicas
se puede clasificar en varios niveles. En un primer lugar estaría la información
correspondiente a las propias características genéticas de la persona individual en
lo referente a su secuencia de ADN en un determinado gen o carácter. Después
estaría la capacidad de inferir las posibilidades de transmisión de este gen a los
familiares en virtud del componente hereditario de estos caracteres. Por último
estaría la información generada en términos globales o de interés social. Estos
niveles de información determinan que se haga necesario un mayor grado de
protección en virtud de que la infracción del derecho a la “intimidad genética”
lesiona tanto el derecho a la intimidad del titular como el derecho a la intimidad de
terceros.
Esta “intimidad genética” requiere por lo tanto una especial protección frente a la
obtención y difusión de datos sin autorización del titular, al tiempo que se deben
fijar los límites de la capacidad de acceso a estos datos por parte de los poderes
públicos o privados, incluso en circunstancias de actuación en beneficio de esta
persona o de la sociedad. Es por ello que, ante posibles conflictos de intereses
individuales y de la sociedad, se empiecen a manejar conceptos del tipo de “datos
genéticos estrictamente privados” y “datos genéticos de acceso público”.
166
LA GENETICA EN EL CODIGO PENAL. MARCO JURÍDICO
El Título V del Código Penal, aprobado por la ley orgánica 10/1995, de fecha 23 de
noviembre, hace referencia a los “Delitos relativos a la manipulación genética” y la
Disposición final tercera introduce alguna modificación en el Capítulo VI de la Ley
35/1988 sobre Técnicas de Reproducción Asistida.
En principio, se hace necesario conocer qué entiende el legislador por “manipulación
genética”. En diferentes artículos comprendidos en el Título V y en la Disposición final
tercera se hace referencia implícita o explícita a técnicas dispares como son la terapia
génica, la ingeniería genética (modificación genética de microorganismos), el test del
hamster, la manipulación (clonación) de embriones y las técnicas de reproducción
asistida.
En este sentido, y en base a estas definiciones, aunque el concepto de manipulación
genética humana puede referirse a diferentes niveles de organización biológica, a la
manipulación del ADN, las células, los individuos (desde embrión a adulto) o las
poblaciones humanas, en realidad, por “manipulación genética” suele entenderse la
manipulación de los genes realizada mediante técnicas de “ingeniería genética
molecular”. Sin embargo, y dado que en el Título V del Código Penal se hace
referencia tanto a la manipulación de genes humanos como de gametos y de
embriones, e incluso a la utilización de técnicas que afectaran a las poblaciones
humanas, se infiere que la significación dada al Título V sobre el término
“manipulación genética” debe ser más amplia. A continuación se comentan los
diferentes artículos del Título V:
Artículo 159
En este artículo se castiga a “los que, con finalidad distinta a la eliminación o
disminución de taras o enfermedades graves, manipulan genes humanos de manera
que se altere el genotipo”.
La terapia génica, pensada en un principio para el tratamiento de enfermedades
genéticas, se ha aplicado posteriormente a las enfermedades adquiridas de tipo
tumoral o infeccioso, pero
en cualquier caso trata también de paliar taras o
enfermedades graves, tal como señala el Artículo 159. En este sentido, el Código
Penal trata por igual la Terapia génica por vía somática y la Terapia génica por vía
germinal.
En cualquier caso, la norma legal sí que declara punible de forma implícita la
167
“ingeniería genética perfectiva”, esto es, la aplicación de Terapia génica con
connotaciones eugenésicas.
Artículo 160
En el presente, se declara punible “la utilización de la ingeniería genética para producir
armas biológicas o exterminadoras de la especie humana”. En este artículo se hace
referencia, por tanto, a los efectos de la manipulación genética sobre las poblaciones
humanas.
Artículo 161
Este artículo, en el apartado 1, se castiga a “quienes fecunden óvulos humanos con
cualquier fin distinto a la procreación humana”.
A primera vista parece claro que, de forma implícita, se está haciendo referencia a la
prohibición de producir por fecundación in vitro embriones humanos para
experimentación. Sin embargo, esta norma legal tiene actualmente una significación
especial por cuanto afecta a la aplicación de las nuevas técnicas de obtención de
cultivos de tejidos en el laboratorio a partir de células troncales totipotentes presentes
en la masa celular interna del embrión humano en fase de blastocisto. En este
contexto es necesario distinguir tres fuentes posibles de embriones humanos: 1)
embriones producidos por fecundación in vitro con el propósito predeterminado de
utilizar sus células troncales para establecer los cultivos de tejidos. 2) embriones
“somáticos” producidos con el mismo fin por clonación mediante transferencia de
núcleos. 3) embriones congelados sobrantes de programas de fecundación in vitro.
Las dos primeras situaciones quedan taxativamente prohibidas por este artículo del
Código Penal. La tercera no está incluida en esta prohibición, debiendo ser tratada de
forma específica por sus connotaciones éticas y jurídicas.
En el apartado 2 de este artículo se castiga “la creación de seres humanos idénticos
por clonación u otros procedimientos dirigidos a la selección de la raza”.
Artículo 162
En este artículo se castiga a “quien practicare reproducción asistida en una mujer, sin
su consentimiento”. Aunque esta norma no tiene un contenido genético, su aplicación
se podría extrapolar a cualquier manipulación genética realizada sobre un paciente sin
su consentimiento informado.
168
Todo lo referido nos exige que consideremos el nuevo entorno de responsabilidades
presentes y futuras en las que el laboratorio clínico está inmerso. Es otro buen ejemplo
para este argumento reflejar algunos de los requisitos técnico-sanitarios y de apertura
y funcionamiento de los centros de diagnóstico analítico en la Comunidad de Madrid
(Orden 2096/2006 de 30 de Noviembre de la Consejería de Sanidad y Consumo). En
la citada Orden se consideran aspectos de gran importancia para posibles y futuras
valoraciones y análisis de la responsabilidad profesional en el laboratorio clínico:
Artículo 2. Definiciones
1.- Análisis clínicos: Los exámenes analíticos realizados sobre especimenes y
muestras procedentes del cuerpo humano (independientemente del lugar donde se
procesen), cuya finalidad es el diagnóstico, pronóstico, tratamiento y prevención de la
enfermedad, así como revelar o poner de manifiesto cualquier modificación del estado
fisiológico.
2. Análisis clínicos descentralizados: Aquellos realizados físicamente fuera del
laboratorio central pero dependiendo organizativamente del mismo, que será
responsable de su funcionamiento y control.
3. Centros de diagnóstico: Centros sanitarios dedicados a prestar servicios
diagnósticos, analíticos o por imagen
4. Centros de diagnóstico analítico: Centros sanitarios dedicados a prestar servicios
analíticos que pueden contar en su oferta asistencial con uno o varios de los
siguientes Servicios o Unidades Asistenciales: Análisis clínicos, Bioquímica clínica,
Inmunología, Microbiología y Parasitología, Genética y Laboratorio de Hematología.
5. Control de Calidad Interno: Conjunto de procedimientos desarrollados en el
laboratorio para la supervisión continua de las operaciones y resultados, con el fin de
asegurar su fiabilidad y eliminar las causas de error.
6. Espécimen: Material biológico original tal y como se obtiene del paciente
7. Informe: Conjunto de resultados del estudio analítico, acompañado, en su caso, de
información relativa al paciente, tipo de muestra utilizada y criterio de interpretación de
resultados, recogidos en soporte de cualquier tipo o clase, validado electrónicamente
y/o firmado por el facultativo correspondiente.
8. Muestra: Material biológico que se somete al proceso de análisis. Puede ser el
mismo espécimen o el producto resultante de una serie de manipulaciones previas al
mismo.
9. Programa de evaluación externa de la calidad: Conjunto de procedimientos que
169
permiten evaluar de forma comparativa los resultados analíticos de distintos
laboratorios que procesan el mismo espécimen con métodos equivalentes, con el fin
de establecer criterios de validez analítica.
10. Unidad de Análisis Clínicos: La unidad asistencial que, bajo la responsabilidad de
un facultativo especialista en Análisis Clínicos, realiza una serie de actuaciones que a
través de pruebas diagnósticas analíticas, pruebas funcionales o de laboratorio y su
correlación fisiopatológica, ayudan al diagnóstico, pronóstico y evolución de la
enfermedad, así como de su respuesta al tratamiento.
11. Unidad de Bioquímica Clínica: La unidad asistencial que, bajo la responsabilidad
de un facultativo especialista en Bioquímica Clínica, aplica los métodos químicos y
bioquímicos de laboratorio necesarios para la prevención , diagnóstico, pronóstico y
evolución de la enfermedad, asi como de su respuesta al tratamiento.
12. Unidad de Inmunología: La unidad asistencial que, bajo la responsabilidad de un
facultativo especialista en Inmunología, está dedicada a obtener la información
necesaria para el estudio, diagnóstico y tratamiento de pacientes con enfermedades
causadas por alteraciones de los mecanismos inmunológicos y de las situaciones en
las que las manipulaciones inmunológicas forman una parte importante del tratamiento
o de la prevención.
13. Unidad de Genética: La unidad asistencial que, bajo la responsabilidad de un
facultativo con formación adecuada, está dedicada a la realización de pruebas
genéticas y la emisión de los dictámenes correspondientes con fines diagnósticos.
14. Unidad de Laboratorio de Hematología: La unidad asistencial que, bajo la
responsabilidad de un médico especialista en Hematología y Hemoterapia, está
dedicada a la obtención de muestras y especimenes de origen humano, a la
realización
de
determinaciones
hematológicas
y
la
emisión
de
dictámenes
correspondientes con fines diagnósticos.
15. Unidad de Microbiología y Parasitología: La unidad asistencial que, bajo la
responsabilidad de un facultativo especialista en Microbiología y Parasitología, está
dedicada al estudio de los microorganismos relacionados con la especie humana,
centrándose en el hombre enfermo o portador de enfermedades infecciosas para su
diagnóstico, estudio epidemiológico y orientación terapéutica.
16. Unidad de Obtención de muestras: Unidad Asistencial vinculada a un laboratorio
clínico, en la que personal sanitario con titulación adecuada realiza la obtención ,
recepción, identificación, preparación y conservación de los especimenes o muestras
biológicas de origen humano, responsabilizándose de la muestra hasta su entrega al
laboratorio correspondiente.
170
17. Validación: Confirmación objetiva manual o electrónica, realizada por un
facultativo, de que se han cumplido los requisitos particulares para la utilización clínica
específica.
18. Verificación: Confirmación objetiva de que ha cumplido los requisitos técnicos
especificados.
Además de los términos que se recogen en esta Orden de la CAM, se desarrollan de
forma específica los capítulos referidos a:
. Autorizaciones
. Titularidad, dirección técnica y personal de los centros de diagnóstico analítico
. De los locales, instalaciones y equipamiento.
. Del funcionamiento de los centros de diagnóstico analítico.
. Del sistema de calidad y de la protección de datos de carácter personal.
. Unidades de obtención de muestras.
. Análisis Clínicos descentralizados
. Inspección y régimen sancionador.
Con todo ello quedan reflejadas en una norma legal todas las consideraciones que
venimos indicando a lo largo de esta monografía y que a buen seguro son la referencia
para cualquier consideración pericial que resulte necesaria ante acontecimientos que
puedan determinar situaciones de posible responsabilidad profesional derivada de los
actos sanitarios que realiza el laboratorio clínico
171
CONCLUSIONES
1.-
El derecho de reclamación en el ámbito sanitario genera el fenómeno de
responsabilidad profesional, en términos de “rendir cuentas de un determinado acto”.
En función del tipo y naturaleza del daño cometido, el tipo de responsabilidad puede
ser: penal, civil o administrativa.
2.-
El laboratorio clínico es requerido para establecer criterios diagnósticos,
pronósticos y terapéuticos, por lo
que la documentación analítica constituye una
información fundamental en la Historia Clínica cuando se plantean problemas médicolegales, éticos y deontológicos.
Asimismo, los datos del laboratorio son de gran trascendencia cuando se refieren a
cuestiones de diagnóstico genético.
3.-
Las fases preanalítica, analítica y postanalítica constituyen un buen modelo de
trabajo para establecer un protocolo de actuación que marque la lex artis del
laboratorio clínico. Ello es de gran importancia debido a que intervienen diferentes
profesionales sanitarios, lo que a su vez obligaría a establecer una jerarquía de
responsabilidades.
4.-
Establecer protocolos de trabajo adecuados a cada una de las diferentes
actividades del laboratorio representa un aspecto fundamental del acto sanitario del
laboratorio clínico, habida cuenta del tipo de cuestiones médico-legales, éticas y
deontológicas,que de él pueden derivarse.
5.-
Disponemos de suficiente legislación, general y específica, en el laboratorio
clínico, capaz de permitir la elaboración de protocolos de actuación acordes no solo
con criterios de calidad analítica sino también de excelencia profesional. Ambos
aspectos están claramente vinculados a los actos sanitarios en los que es exigible la
seguridad clínica del paciente.
172
BIBLIOGRAFÍA
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Bandrés F; Delgado S. ; Sanchez Caro J. Biomedicina y Derecho Sanitario. Tomos I,
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