1 “RELACIONES DE FAMILIA: ASPECTOS PERSONALES (MATRIMONIO. DIVORCIO. UNIONES CONVIVENCIALES. PROCESOS DE FAMILIA” NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL Tucumán, 5/08/2015 Federico Notrica • AÚN ASÍ, EN MI CRITERIO Y EN EL DE MUCHOS, EL SALDO ES POSITIVO. CLARO ESTÁ, COMO DICE UN PROVERBIO CHINO, “CUANDO SOPLAN VIENTOS DE CAMBIO, ALGUNOS CONSTRUYEN MUROS, OTROS MOLINOS”. LA DOCTRINA, LA JURISPRUDENCIA Y LOS LEGISLADORES SUCESIVOS POSTERIORES A 1871 CONSTRUYERON MARAVILLOSOS MOLINOS. VÉLEZ MURIÓ EL 30 DE MARZO DE 1875, A LOS SETENTA Y CINCO AÑOS; TUVO CUATRO AÑOS DE SU VIDA PARA VER CÓMO LOS NUEVOS VIENTOS POR ÉL CREADOS ERAN APROVECHADOS POR ESOS MOLINOS. DE CUALQUIER MODO, SU OBRA LO TRASCENDIÓ Y PERDURÓ POR MÁS DE UN SIGLO Y MEDIO. EL CENTENAR DE JURISTAS ARGENTINOS QUE TRABAJAMOS EN EL CCYC SOMOS CONSCIENTES DE QUE LA PRETENSIÓN DEBE SER MUCHO MÁS MODESTA, Y POR ESO NOS HEMOS CONFORMADO CON CONSTRUIR UN PUENTE ENTRE EL DERECHO QUE FUE Y EL QUE INDUDABLEMENTE EXIGIRÁN LAS GENERACIONES FUTURAS. • AÍDA KEMELMAJER DE CARLUCCI 2 TITULO PRELIMINAR CAPíTULO 1 DERECHO Artículo 1 Fuentes y aplicación. Los casos que este Código rige deben ser resueltos según las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la República sea parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho. 3 ATALA RIFFO CONTRA CHILE 24/02/2012 Fornerón y otro c/ Argentina 27/04/12 Furlán y otros c/ Argentina 31/08/12 Artavia Murillo y otros c/ C.Rica 28/11/12 B. (Beatriz) contra El Salvador 29/05/2013 9:43 a.m. 4 EL CASO FORNERÓN: FAMILIA/ FAMILIAS E ISN (27/04/2012) Este tribunal ha dicho anteriormente que en la Convención Americana no se encuentra determinado un concepto cerrado de familia, ni mucho menos se protege sólo un modelo de la misma. Adicionalmente, la Corte ha establecido que el término ¨familiares” debe entenderse en sentido amplio, abarcando a todas las personas vinculadas por un parentesco cercano. Por otra parte, no hay nada que indique que las familias monoparentales no pueden brindar cuidado, sustento y cariño a los niños. La realidad demuestra cotidianamente que no en toda familia existe una figura materna o una paterna, sin que ello obste a que ésta pueda brindar el bienestar necesario para el desarrollo de niños y niñas (párrafo 98) ATALA RIFFO C/ CHILE (24/02/2012) El Tribunal constata que, en el marco de las sociedades contemporáneas se dan cambios sociales, culturales e institucionales encaminados a desarrollos más incluyentes de todas las opciones de vida de sus ciudadanos, lo cual se evidencia en la aceptación social de parejas interraciales, las madres o padres solteros o las parejas divorciadas, las cuales en otros momentos no habían sido aceptadas por la sociedad. En este sentido, el Derecho y los Estados deben ayudar al avance social, de lo contrario se corre el grave riesgo de legitimar y consolidar distintas formas de discriminación violatorias de los derechos humanos (párrafo 120). 9:43 a.m. 6 Artículo 2 Interpretación. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento. 7 Ley 26.061 de Protección Integral de Derechos de NNA (2005) Ley 26.529 de Derechos del Paciente en su Relación con los Profesionales e Instituciones de la Salud (2009) La ley 26.485 de protección integral para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres … Ley 26.618 de «Matrimonio igualitario» (2010) Ley 26.657 de Salud mental (2010) Ley 26.742 de «muerte digna» (2012) Ley 26.743 de Identidad de género (2012) Ley 26.862 cobertura médica de TRHA (2013) Y SIGUEN LAS FIRMAS… 9:43 a.m. 8 Artículo 3 Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción mediante una decisión razonablemente fundada. 9 10 Libro Segundo. Relaciones de Familia Título I. Matrimonio Título II. Régimen de bienes en el matrimonio Título III. Uniones convivenciales Título IV. Parentesco Título V. Filiación Título VI. Adopción Título VII. Responsabilidad parental Título VIII. Procesos de Familia ESPONSALES DE FUTURO bilateral mutuamente aceptada que dos personas (de distinto sexo) se hacen de contraer matrimonio más adelante” Concepto: “promesa Texto derogado. Art.165.- Este Código no reconoce esponsales de futuro. No habrá acción para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio. Texto originario. Art.166.- La ley no reconoce esponsales de futuro. Ningún tribunal admitirá demanda sobre la materia, ni por indemnizaciones de perjuicio que ellos hubiesen causado Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer Art. 16.2. No tendrán ningún efecto jurídico los esponsales ni el matrimonio de niños y se adoptarán todas las medidas necesarias, incluso de carácter legislativo, para fijar una edad mínima para la celebración del matrimonio y hacer obligatoria la inscripción del matrimonio en un registro oficial. La solución en el Nuevo Código ARTÍCULO 401.- Esponsales. Este Código no reconoce esponsales de futuro. No hay acción para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio ni para reclamar los daños y perjuicios causados por la ruptura, sin perjuicio de la aplicación de las reglas del enriquecimiento sin causa, o de la restitución de las donaciones, si así correspondiera. MATRIMONIO EVOLUCION * El matrimonio, conforme el derecho ◦ Natural. Religioso [Sacramento] ◦ Positivo [Ley] Ley 2.393 Ley 23.515 Ley 26.618 Incidencia del Nuevo Código. (art. 402) Requisitos 1. 2. Art. 172 Viejo CC: Intrínsecos: a) 2 personas con independencia del sexo, b) ausencia de impedimentos y c) consentimiento Extrínsecos: Consentimiento otorgado antes oficial público A. No diversidad de sexo Ley 26.618 Antes: diversidad de sexo como un requisito para la EXISTENCIA del Matrimonio Inexistencia del matrimonio MATRIMONIO IGUALITARIO Países Bajos (1 de abril de 2001) *Excluyendo Aruba, Curaçao y Sint Maarten Bélgica (1 de junio de 2003) España (3 de julio de 2005) Canadá (20 de julio de 2005) Sudáfrica (30 de noviembre de 2006) Noruega (1 de enero de 2009) Suecia (1 de mayo de 2009) Portugal (5 de junio de 2010) Islandia (27 de junio de 2010) Argentina (22 de julio de 2010) Dinamarca (15 de junio de 2012) *Excluyendo las Islas Feroe y Groenlandia Brasil (14 de mayo de 2013) Francia (18 de mayo de 2013)*Incluyendo a Guayana Francesa Uruguay (5 de agosto de 2013) Nueva Zelanda (19 de agosto 2013)*Excl. Tokelau, Niue y Cook Inglaterra, Gales y Escocia (diciembre de 2014) Finlandia (28 de diciembre de 2014) Luxemburgo (1 de enero de 2015) Eslovenia (3 de marzo de 2015) Irlanda (3 de mayo de 2015) PENA DE MUERTE: Arabia Saudita, Emiratos Árabes, Irán, Mauritania, Somalia, Sudán del Sur, Yemen. PRISIÓN PERPETUA: Argelia, Libia, Nigeria, Marruecos, Túnez, Gambia, Guinea, Senegal, Togo, Camerún, Santo Tomás y Príncipe, Burundi, Comoras, Djibouti, Eritrea, Etiopía, Mauricio, Uganda, Tanzania, Botswana, Namibia, Bahrein, Kuwait, Líbano, Omán, Qatar, Siria, Afganistán, Bangladesh, Bhután, Maldivas, Pakistán, Sri Lanka, Corea del Norte, Brunei, Indonesia, Malasia, Myanmar, Papúa- Nueva Guinea, Islas Solomón y Samoa. Lo que se le hace decir a las investigaciones … En Francia un relevamiento sobre individuos gays exhibió un 54,8% de tasa de infidelidad y un 14% entre las mujeres, con relación al 5% y 3% de los hombres y mujeres de orientación heterosexual. Un relevo de los Países Bajos ha demostrado que en el matrimonio entre personas de distinto sexo el 85% de las mujeres son fieles, contra el 75% de los varones. En las uniones de parejas homosexuales del mismo sexo tan sólo el 4,5% mantiene su fidelidad. Ese mismo estudio demostró que la mayoría de las parejas de personas comprometidas en una unión de personas del mismo sexo tiene un promedio de ocho contactos sexuales externos a la pareja por año. Un estudio clásico demostró que el 43% de las personas blancas con orientación homosexual habían tenido relaciones íntimas con más de 500 compañeros de su sexo. Diversos estudios confirman estos resultados, con números y porcentajes semejantes. En breve, que el fin de ordenar la moralidad y vida sexual, en orden a la protección del parentesco y evitar la promiscuidad, no se vería realizado en las uniones de personas del mismo sexo; en cambio, sí, y de manera visiblemente más exitosa, en los matrimonios de parejas de distinto sexo. Sobre “los números” en los conflictos sociales … CSJ, México: 16/08/2010 “No existe ninguna base para afirmar que los hogares o familias homoparentales posean un factor anómalo que redunde directamente en una mala crianza. Quien crea lo contrario, está obligado a mostrar evidencias de ello. Ni el Procurador General de la República, ni nadie en el mundo, ha presentado tales evidencias empíricas, con estudios serios y metodológicamente bien fundados. La carga de la prueba está en quienes sostienen, prejuiciosamente, que una pareja homosexual no es igual o es peor para la salud y el bienestar de los menores que una pareja heterosexual. En realidad, quienes tienen esa creencia hacen una generalización inconsistente, a partir de algún dato particular o anecdótico y lo elevan a una característica de todo un grupo social. Estas generalizaciones inconsistentes se llaman estereotipos y éstos, a su vez, son la base cognitiva errónea de los prejuicios sociales y de la intolerancia” Desde dónde se interpreta la ley La mirada obligada del llamado “Derecho Constitucional de Familia”: la doctrina internacional de los DDHH La orientación sexual como una clara “categoría sospechosa”. El principio igualitario: art. 16 de la CN y sus consecuencias: el derecho al desarrollo de la personalidad, el derecho a la identidad, etc. IMPEDIMENTOS = Restricciones a la libertad de contraer matrimonio que el derecho establece conforme a determinados hechos o situaciones preexistentes que afectan a uno o a ambos contrayentes CLASIFICACIÓN Dirimentes e impedientes [Según sus efectos] Absolutos y relativos Permanentes y temporarios EFECTOS [Antes y después de la celebración del M] Impedimentos dirimentes Art. 403 del CC: 1. El parentesco en línea recta en todos los grados, cualquier sea el origen del vínculo. 2. El parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera sea el origen del vínculo. 3. La afinidad en línea recta en todos sus grados. 4. Ligamen 5. Crimen: “autor, cómplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cónyuges” a) delito consumado, b) doloso y c) sentencia penal condenatoria. 6. Falta de edad legal. 18 años 7. La falta transitoria o permanente de salud mental que le impide tener discernimiento para el acto matrimonial. B) Falta de edad legal. Dispensa Art. 404 Menores de 16 = Dispensa judicial De 16 a 18 = autorización de los progenitores. A falta de ella, dispensa judicial. La dispensa se otorgará con carácter excepcional y sólo si el interés de los menores lo exigiese previa audiencia personal del juez con quienes pretendan casarse y los padres o representantes legales del que fuera menor”. Una mirada crítica al Viejo CC Trib. Familia Colegiado nro 5, Rosario, 22/05/2009 Padres de una joven de 17 años solicita dispensa judicial para contraer matrimonio Novios que viven juntos en el casa de los padres de ella quien está embaraza Ley 26.499: equiparación edad legal 18 años Qué dice el Tribunal La reforma choca con el principio de la capacidad progresiva de los niños que pretende explicitar la esfera de la autonomía de los sujetos en forma escalonada y paulatina, incorporada a la Constitución Nacional –art. 75 inc. 22- por la Convención sobre los Derechos del Niño –art. 5-, como una tendencia a quebrar la tajante división minoría-mayoría de edad y reemplazar esos conceptos por aquella visión asimilable a la evolución psíquica-biológica de la persona. La citada norma también se enfrenta con las pautas para valorar el interés prevalente del niño conforme su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento y demás condiciones personales –art. 3 inc d) ley 26.061. El postulado del desplazamiento del Poder Judicial como brazo de un “Estado intervencionista” sustentado genéricamente por la ley 26.061, junto al mentado reconocimiento del principio de capacidad progresiva –arts. 3 y 37-, se dejan de lado por la aplicación mecánica de una legislación que en aras de equiparar derechos entre hombre y mujer, igualó edades declinando la responsabilidad de los padres – como sucedía paradójicamente hasta hace unos meses atrás- en la de guiar a sus hijos menores para que puedan aprender y concretar el ejercicio de los derechos abarcados por la Convención citada, sin tener que recurrir a una dispensa judicial con los trastornos, costos, pérdidas de horas de trabajo que para toda esta familia el trámite significó. La reforma ARTÍCULO 403.Impedimentos matrimoniales. Son impedimentos dirimentes para contraer matrimonio: … g) la falta permanente o transitoria de salud mental que le impide tener discernimiento para el acto matrimonial. Tribunal de Familia nro. 2, Mar del Plata, 6/9/2011 se presenta F. I. I., en su carácter de curadora definitiva de S. G. C.. Señala que S. esta de novio con una compañera del taller al cual concurre, desde hace tres años. Relata que el joven, trabaja junto a su novia en kiosco del taller protegido que se encuentra ubicado en la Municipalidad de Miramar. Indica que mientras S. sale a vender mercadería, la novia permanece en el kiosco vendiendo. Goza de un beneficio que le permite gozar de una entrada digna y recibe ayuda de su familia adoptiva. Funda en derecho, ofrece prueba. En el derecho matrimonial argentino se han legislado los impedimentos matrimoniales o prohibiciones de la ley que afectan a las personas para contraer matrimonio. Así, la ley incorpora los impedimentos dirimentes, que son aquellos obstáculos legales para la celebración de matrimonio válido y los impedimentos impedientes que afectan la regularidad de la celebración del matrimonio, sin provocar su invalidez. En el caso de los impedimentos impedientes, si las personas afectadas por ellos contraen nupcias resultarán pasibles de las sanciones civiles, aunque sin generarse la posibilidad de la nulidad del acto matrimonial. Este distinto tratamiento de los impedimentos permite apreciar una actitud o predisposición del legislador a conceder un trato especial de protección al matrimonio en orden a la conservación de su esencia y mantenimiento de sus finalidades, principio del favor matrimonii. Así, el vínculo es válido y sólo se sanciona a los contrayentes que transgredieran la prohibición. María Josefa Méndez Costa: "la fórmula legal es sumamente amplia: están impedidos de celebrar matrimonio el ¨débil mental¨ y el enfermo mental interdicto o no interdicto, pero que goza de discernimiento en el momento de la ceremonia. La interdicción del sujeto afectado trasciende en cuanto a la carga de la prueba: quien sostenga que consintió lúcidamente deberá probarlo, mientras que tratándose de un demente no interdicto o de otra causa de privación de la razón, es ésta la que deberá demostrarse." La obligada mirada constitucional A tenor de lo dispuesto por el art. 75 incs. 22 y 23 de la Constitución nacional -en razón del bloque de constitucionalidad de los tratados internacionales incorporados a la misma (inc.22) y mediante la promoción de cumplimiento efectivo de los derechos reconocidos(inc. 23)-, nuestro ordenamiento otorga prevalencia al "principio del interés superior" en el respeto de los derechos humanos; en especial, de aquellas personas en situación de "vulnerabilidad" física, psíquica y/o social. La ley nacional 26.378 ha aprobado la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y su protocolo facultativo "La libertad y la participación de las personas con discapacidad constituyen las claves de interpretación del proyecto de inclusión social diseñado en la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad del sistema de protección de derechos humanos de Naciones Unidas. La discapacidad se ha ido transformando en una cuestión principalmente de derechos civiles y políticos, pues "la máxima aspiración de las personas con discapacidad es tener acceso a los mismos derechos y responsabilidades cívicas que las demás personas., desplazando las representaciones culturales que la circunscribían a un tema de bienestar social a un problema médico, ajeno al respecto de la dignidad inherente y a los derechos humanos que en ella se sustentan." La importancia de la interdisciplina y la escucha Los elementos probatorios reunidos en autos respecto de la situación personal de S. en el contexto de la relación afectiva que mantiene con la joven A. R. me permiten advertir que S. goza del discernimiento necesario para llevar a cabo el acto jurídico familiar que pretende realizar. En efecto, según los informes reunidos y en virtud de la celebración de audiencia que ha tenido lugar en el ámbito de este Tribunal, he podido comprobar que comprende rectamente la implicancia y el alcance que la unión matrimonial civil le genera. RESUELVO: I) Autorizar al Sr. S. G. C., D.N.I. 28.765.204 a contraer por sí matrimonio civil con la Srta. A.V. R., D.N.I. 24.251.975 ARTÍCULO 405.- Falta de salud mental y dispensa judicial. En el supuesto del inciso g) del artículo 403, puede contraerse matrimonio previa dispensa judicial. La decisión judicial requiere dictamen previo del equipo interdisciplinario sobre la comprensión de las consecuencias jurídicas del acto matrimonial y de la aptitud para la vida de relación por parte de la persona afectada. El juez debe mantener una entrevista personal con los futuros contrayentes; también puede hacerlo con su o sus apoyos, representantes legales y cuidadores, si lo considera pertinente. OPOSICIÓN Concepto = Derecho que la ley reconoce a los terceros para invocar, previamente a la celebración de un matrimonio, los impedimentos legales que la obstaculizan Las causales que pueden ser aducidas: art. 403 ◦ Sólo pueden alegarse (…) los impedimentos establecidos por ley. Restricciones: Legitimación La legitimación para deducirlas [Art. 411] Compete Al cónyuge de la persona que quiere contraer otro matrimonio; A los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de los futuros esposos, cualquiera sea el origen del vínculo Al ministerio público, que deberá deducir oposición cuando tenga conocimiento de esos impedimentos [PUERTA]. DENUNCIA Art. 412. Cualquier persona puede denunciar la existencia de alguno de los impedimentos establecidos en el art. 403, desde el inicio de las diligencias previas y hasta la celebración del matrimonio por ante el Ministerio Público, para que deduzca la correspondiente oposición, si lo considera procedente, con las formalidades y el procedimiento previsto en los art. 413 y 414. Trámite Formas y requisitos de la oposición [Art. 413] Trámite La oposición se hará verbalmente o por escrito expresando: El nombre y apellido, edad, estado de familia, profesión y domicilio del oponente; El vínculo que lo une con alguno de los futuros esposos; El impedimento en que funda su oposición; La documentación que pruebe la existencia del impedimento y sus referencias, si la tiene. Si no, el lugar donde está, y cualquier otra información útil. Procedimiento (art. 414) ◦ Traslado a los contrayentes. Si lo reconocen, no celebra el matrimonio y deja constancia en el acta. ◦ Si no lo reconocen, Contestación. Plazo: 3 días ◦ Elevación: Sede judicial ◦ Resolución, con vista previa al Ministerio ◦ Publico. NULIDADES ABSOLUTAS Art. 424. Es de nulidad absoluta el matrimonio celebrado con alguno de los impedimentos establecidos en los incisos a), b), c), d) y e) del artículo 403. Parentesco, Ligamen, Crimen LEGITIMACION: Cualquiera de los cónyuges y los que podían oponerse a la celebración del matrimonio. NULIDADES RELATIVAS (Art. 425) a. el matrimonio celebrado con el impedimento establecido en el inciso f) del artículo 403; la nulidad puede ser demandada por el cónyuge que padece el impedimento y por los que en su representación podrían haberse opuesto a la celebración del matrimonio. En este último caso, el juez debe oír al adolescente, y teniendo en cuenta su edad y grado de madurez hace lugar o no al pedido de nulidad. Si se rechaza, el matrimonio tiene los mismos efectos que si se hubiera celebrado con la correspondiente dispensa. La petición de nulidad es inadmisible después de que el cónyuge o los cónyuges hubiese alcanzado la edad legal. b. El matrimonio celebrado con el impedimento establecido en el inciso g) del artículo 403. La nulidad puede ser demandada por cualquiera de los cónyuges si desconocían el impedimento. La nulidad no puede ser solicitada si el cónyuge que padece el impedimento ha continuado la cohabitación después de haber recuperado la salud; y en caso del cónyuge sano, luego de haber conocido el impedimento. El plazo para interponer demanda es de un año, que se computa, para el que sufre el impedimento, desde que recuperó la salud mental, y para el cónyuge sano desde que conoció el impedimento. La nulidad también puede ser demandada por los parientes de la persona que padece el impedimento y que podrían haberse opuesto a la celebración del matrimonio. El plazo para interponer la demanda es de tres meses desde la celebración del matrimonio. El este caso, el juez debe oír a los cónyuges, y evaluar la situación del afectado a los fines de verificar si comprende el acto que ha celebrado y cuál es su deseo al respecto. c. El matrimonio celebrado con alguno de los vicios del consentimiento a que se refiere el artículo 409. La nulidad sólo puede ser demandada por el cónyuge que ha sufrido el vicio de error, dolo o violencia. La nulidad no puede ser solicitada si se ha continuado la cohabitación por más de treinta días después de haber conocido el error o de haber cesado la violencia. El plazo para interponer la demanda es de un año desde que cesa la cohabitación. ¿Qué pasó con la causal de impotencia? EFECTOS DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO. 1.- BUENA FE DE AMBOS CÓNYUGES 2.- BUENA FE DE UNO SOLO DE LOS CÓNYUGES = MATRIMONIO PUTATIVO 3.- MALA FE DE AMBOS CÓNYUGES 1.- BUENA FE DE AMBOS (art. 428) Ninguno de los dos conocía el impedimento al día de la celebración. Este producirá hasta el día en que se declare NULO, todos los efectos de un matrimonio válido. Hacia el futuro “cesarán todos los D y O que produce el matrimonio” La sentencia firme disuelve el régimen matrimonial convencional o legal supletorio. Si la nulidad produce un desequilibrio económico de uno de ellos en relación con la posición del otro, se aplican los artículos 441 y 442; el plazo se computa a partir de la sentencia que declara la . nulidad. 2.- BUENA FE DE UNO DE LOS CONYUGES (art. 429) El matrimonio producirá hasta el día de la sentencia que declare la nulidad, todos los efectos del matrimonio válido, sólo respecto al cónyuge de buena fe. La nulidad otorga al cónyuge de buena fe: a) solicitar compensaciones económicas (art. 441 y 442) b) revocar las donaciones realizadas al cónyuge de mala fe. c) demandar por indemnización de daños y perjuicios al cónyuge de mala fe y a los terceros que hayan provocado el error, incurrido en dolo, o ejercido violencia. Si los cónyuges hubieran estado sometidos al régimen de comunidad el de buena fe puede optar: 1) por considerar que el matrimonio ha estado regido por el régimen de separación de bienes; 2) por liquidar los bienes mediante la aplicación de las normas del régimen de comunidad; 3) por exigir la demostración de los aportes de cada cónyuge de dividir los bienes en proporción a ellos como si se tratase de una sociedad no constituida regularmente. 3.- MALA FE DE AMBOS CONYUGES (art. 430) El matrimonio NO produce efecto alguno. Las convenciones matrimoniales quedan sin efecto, sin perjuicio de los derechos de terceros. Los bienes adquiridos hasta la nulidad se distribuyen, si se acreditan los aportes, como si fuese una sociedad no constituida regularmente. La ancestral tensión entre autonomía y orden público LIBERTAD AUTONOMIA SOLIDARIDAD RESPONSABILIDAD 58 OPTÓ POR CASARSE DERECHOS Y DEBERES DE LOS CÓNYUGES Artículo 431.- Asistencia. Los esposos se comprometen a desarrollar un proyecto de vida en común basado en la cooperación, la convivencia y el deber moral de fidelidad. Deben prestarse asistencia ARTÍCULO 432. Alimentos. Los cónyuges se deben alimentos entre sí durante la vida en común y la separación de hecho. Con posterioridad al divorcio, la prestación alimentaria sólo se debe en los supuestos previstos en este Código, o por convención de las partes. DISOLUCION DEL MATRIMONIO • 1) Muerte de uno de los cónyuges. • 2) Sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimiento. • 3) Divorcio declarado judicialmente. 62 NUEVO PROCESO DE DIVORCIO INCAUSADO 63 ¿Qué pasaba con el Código de Vélez Sarsfield? DOBLE REGIMEN LEGAL • SEPARACIÓN PERSONAL • DIVORCIO VINCULAR CAUSALES: • OBJETIVAS • SUBJETIVAS CAUSALES: • OBJETIVAS • SUBJETIVAS 65 Divorcio con expresión de causa (Divorcios Causados) Art. 216 CC. El divorcio vincular podrá decretarse por conversión de la sentencia firme de separación personal, en los plazos y formas establecidos en el artículo 238 (un año si lo piden ambos cónyuges conjuntamente, tres años si lo pide solo uno de ellos) Derecho y Realidad Nueva realidad social y cultural - Nuevo Código Civil y Comercial de la Nación69 DIVORCIO CULPABLE “W.T.C/ E. Y. S/ DIVORCIO” (EXPTE. Nº 64937/2009) CNCIV - SALA G – 03/11/2014 LOS HECHOS… Las partes contrajeron matrimonio el 8/12/1990 en la ciudad de Z., cantón de Z., Confederación Suiza. Se separaron de común acuerdo en febrero del año 2007. El actor invocó divorcio vincular por la causal de injurias graves prevista en los arts. 202, inciso 4º y 214, inciso 1º del Código Civil. La demandada se opuso y dedujo reconvención, esgrimiendo igual causal. En 1° Instancia se rechazó la demanda y la reconvención, por considerar que los cónyuges no acreditaron las injurias que se atribuyeron. VOTO DE LA JUEZA DE LA SALA G CNCIV. “En esta alzada el actor denuncia hechos nuevos, consistentes en constancias emanadas de la red social más difundida, pero también plantea subsidiariamente la causal objetiva por haberse cumplido al presente el plazo de tres años previstos por la ley y tratando de restar eficacia al fallo plenario de esta Cámara de octubre de 2010, dictado en los autos "M.I.L. c/ O.J.O. s/ Divorcio" (viejo conocido y asiduo visitante de esta Sala). Cita al recientemente sancionado Código Civil y Comercial de la Nación, pero omite tener en cuenta que le faltan dieciséis meses para entrar en vigencia. Termina lamentándose el hecho de encontrarse ante un callejón sin salida, que obviamente no se advierte, porque los arts. 215 y 236 de la obra maestra de Dalmasio Vélez Sarsfield (Texto según la ley 23.515) subsisten con muy buena salud.” De todos modos, no entraré a analizar los alcances de la norma que dispone la derogación de los artículos 302 y 303 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, ya que deviene innecesario en el estadio actual de nuestro ordenamiento jurídico y organización judicial y ello es así por una muy sencilla razón: he sido la autora del voto preopinante, con adhesión plena de mis pares, en los autos caratulados "M.I.L. c/ O.J.O. s/ Divorcio", en sentencia dictada por esta Sala G el 31/07/2009, publicado en LA LEY del 01/03/2010, AR/JUR/25930/2009. DE LA CAUSAL OBJETIVA Tanto el actor en la demanda como la accionada en la reconvención limitaron sus respectivas pretensiones a la obtención de una sentencia de divorcio vincular sustentada en la causal de injurias o sea en una causal subjetiva. En ningún momento aludieron a la causal objetiva del art. 214, inciso 2º del Código Civil, hasta la manifestación tardía contenida en la expresión de agravios presentada por el esposo. El error en el planteo de la pretensión o en la estrategia defensiva no puede ser subsanado por el tribunal, bajo pena de violentar principios elementales tanto del derecho procesal, como de raigambre constitucional. • ARTÍCULO 437.- Divorcio. Legitimación. El divorcio se decreta judicialmente a petición de ambos o de uno solo de los cónyuges. • ARTÍCULO 438.- Requisitos y procedimiento del divorcio. Toda petición de divorcio debe ser acompañada de una propuesta que regule los efectos derivados de éste; la omisión de la propuesta impide dar trámite a la petición. • Si el divorcio es peticionado por uno solo de los cónyuges, el otro puede ofrecer una propuesta reguladora distinta…. • Al momento de formular las propuestas, las partes deben acompañar los elementos en que se fundan; el juez puede ordenar, de oficio o a petición de las partes, que se incorporen otros que se estiman pertinentes. Las propuestas deben ser evaluadas por el juez, debiendo convocar a los cónyuges a una audiencia. • En ningún caso el desacuerdo en el convenio suspende el dictado de la sentencia de divorcio. IRRENUNCIABLE IMPRESCRIPTIBLE (Arts. 436 Y 712) DIVORCIO Acción de estado INHERENCIA PERSONAL -uno o ambos(Arts. 437 Y 713) + Ultimo domicilio conyugal + Demandado + Cualquiera de cónyuges (Art. 717) DIVORCIO BILATERAL PETICIÓN CONVENIO REGULADOR CONVENIO PROPUESTA PROPUESTA PROPUESTA Art. 438: “Toda petición de divorcio DEBE ser acompañada de una propuesta que regule los efectos… PETICIÓN 1.- Presentación + Convenio Regulador PETICIÓN Doble patrocinio • Vínculo • Competencia • Elementos CONVENIO REGULADOR TOTAL • • • • Plan parentalidad Alimentos Régimen Bienes Compensaciones SENTENCIA DIVORCIO HOMOLOGACIÓN • Autonomía de la voluntad 2.- Presentación + Convenio Regulador Parcial PETICIÓN Doble patrocinio • Vínculo • Competencia • Elementos CONV.REG. PARCIAL PROPUESTA INDIVIDUAL • • • • Plan parentalidad Alimentos Régimen Bienes Compensaciones TRASLADO AUDIENCIA HOMOLOGACIÓN 3.- Presentación + Propuestas individuales PETICIÓN Doble patrocinio • Vínculo • Competencia • Elementos PROPUESTA INDIVIDUAL PROPUESTA INDIVIDUAL • • • • Plan parentalidad Alimentos Régimen Bienes Compensaciones NO TRASLADO AUDIENCIA HOMOLOGACIÓN 4.- Solicitud de divorcio sin regular efectos PETICIÓN • Vínculo • Competencia • Fundar no regulación autocompuesta • Art. 438: La omisión de la propuesta impide “DEBE” dar trámite NO TRASLADO NO AUDIENCIA SENTENCIA DIVORCIO UNILATERAL ART. 438 PETICIÓN PROPUESTA ELEMENTOS ADMISIBILIDAD TRASLADO + ACEPTACIÓN SENTENCIA TRASLADO + PROPUESTA SENTENCIA Y AUDIENCIA TRASLADO + NEGATIVA SENTENCIA Petición Individual Propuesta Elementos Traslado Art. 263 CCyCN Silencio El silencio opuesto a actos o a una interrogación NO es considerado como una manifestación de voluntad EXCEPTO en los casos en que haya un DEBER de expedirse que puede resultar de la ley SENTENCIA Un Código a favor de la libertad… • ARTÍCULO 439.- Convenio regulador. Contenido. El convenio regulador debe (puede) contener las cuestiones relativas a la atribución de la vivienda, la distribución de los bienes, y las eventuales compensaciones económicas entre los cónyuges; al ejercicio de la responsabilidad parental, en especial, la prestación alimentaria; todo siempre que se den los presupuestos fácticos contemplados en esta Sección, en consonancia con lo establecido en este Título y en el Título VII de este Libro. • Lo dispuesto en el párrafo anterior no impide que se propongan otras cuestiones de interés de los cónyuges. 86 El impacto en los efectos del divorcio incausado • Alimentos • Vivienda • Prestación económica * ALEJADOS DE LA IDEA DE CULPA * CENTRADO EN LA IDEA VULNERABILIDAD DE Alimentos posteriores al divorcio ARTÍCULO 434. Casos en que pueden ser fijados: 1. A favor de quien padece una enfermedad grave prexistente al divorcio que le impide autosustentarse. Si el alimentante fallece, la obligación se transmite a sus herederos. 2. A favor de quien no tiene recursos propios suficientes ni posibilidad razonable de procurárselos. Se tienen en cuenta la edad y el estado de salud de ambos cónyuges; la capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo de quien solicita alimentos; la atribución fáctica o judicial de la vivienda familiar. La obligación no puede tener una duración superior al número de años que duró el matrimonio y no procede a favor del que recibe la compensación económica del artículo 441. Causas del Cese - Si desaparece la causa que la motivó - Si la persona beneficiada contrae matrimonio o vive en unión convivencial. - Si el alimentado incurre en alguna de las causales de indignidad. Si el convenio regulador del divorcio se refiere a los alimentos, rigen las pautas convenidas. Compensación Económica ARTÍCULO 441. - Se da en casos de desequilibrio manifiesto, cuando el divorcio signifique un empeoramiento en su situación. - Puede consistir en una prestación única, renta por tiempo determinado o plazo indeterminado (solo excepciones). - Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden las partes o decida el juez. Un fallo que muestra la necesidad de su recepción. • Antes de casarse la esposa tenía empleo (ingreso, cobertura de salud y posibilidad de jubilarse); • Deja su trabajo para atender a los hijos y esposo; • Durante el matrimonio el esposo solventó todos los gastos de los hijos y de ella, que padecía una enfermedad neurológica ; • El esposo demandó el divorcio vincular por separación de hecho, ella reconvino por divorcio subjetivo (abandono, adulterio e injurias) con el objeto de obtener alimentos; • El esposo planteó la reconventio reconventionis por la causal de injurias. • Se dictó sentencia de divorcio por la causal objetiva • La esposa interpuso recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley que fue rechazado SCBA causa C. 98.408, 25.11.2009. Voto Dr. De Lázzari. “Considero necesario poner de resalto, en función del principio con arreglo al cual se efectivice la igualdad y equilibrio entre hombre y mujer en las relaciones familiares así como del principio de cumplimiento de las obligaciones internacionales, con base en los tratados internacionales que tras la reforma tienen jerarquía constitucional (….), que se han abierto paso en la moderna doctrina las denominadas compensaciones económicas consistentes en contemplar una pensión por desequilibrio como una prestación pecuniaria a favor del cónyuge que realizó sacrificios patrimoniales directos o indirectos a causa de la relación matrimonial.” Naturaleza Jurídica • “Esta figura presenta alguna semejanza con otras instituciones del derecho civil, como los alimentos, la indemnización por daños y perjuicios, o el enriquecimiento sin causa, pero su especificidad exige diferenciarla de ellas. Aunque comparte algunos elementos del esquema alimentario (se fija según las necesidades del beneficiario y los recursos del otro), su finalidad y la forma de cumplimiento es diferente. Se aleja de todo contenido asistencial y de la noción de culpa/inocencia como elemento determinante de su asignación. (Fundamentos) Circunstancias a tener en cuenta para la fijación ARTÍCULO 442. judicial a. el estado patrimonial de cada uno de los cónyuges al inicio y a la finalización de la vida matrimonial; b. la dedicación que cada cónyuge brindó a la familia y a la crianza y educación de los hijos durante la convivencia y la que debe prestar con posterioridad al divorcio; c. la edad y el estado de salud de los cónyuges y de los hijos; d. la capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del cónyuge que solicita la compensación económica; e. la colaboración prestada a las actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro cónyuge; f. la atribución de la vivienda familiar, y si recae sobre un bien ganancial, un bien propio, o un inmueble arrendado. En este último caso, quién abona el canon locativo. La acción para reclamar la compensación económica caduca a los SEIS MESES de haberse dictado la sentencia de divorcio. Atribución del Uso de la Vivienda ARTÍCULO 443. Sin importar si el inmueble es propio o ganancial, cualquiera de los cónyuges puede pedir atribuirse la vivienda familiar. El juez determina la procedencia, el plazo de duración y efectos del derecho sobre distintas pautas: a. la persona a quien se atribuye el cuidado de los hijos; b. la persona que está en situación económica más desventajosa para proveerse de una vivienda por sus propios medios; c. el estado de salud y edad de los cónyuges; d. los intereses de otras personas que integran el grupo familiar. Efectos de la atribución de la Vivienda ARTÍCULO 444.A petición de parte, se podrá establecer: - una renta compensatoria por el uso del inmueble a favor del cónyuge a quien no se atribuye la vivienda; - que el inmueble no sea enajenado sin el acuerdo expreso de ambos; - que el inmueble ganancial o propio en condominio de los cónyuges no sea partido ni liquidado. La decisión produce efectos frente a terceros a partir de su inscripción registral. En caso de locación… El cónyuge no locatario tiene derecho a continuar en la locación hasta el vencimiento del contrato, manteniéndose el obligado al pago y las garantías que primitivamente se constituyeron en el contrato. UNIONES CONVIVENCIALES Marco introductorio “Los concubinos prescinden de la ley; la ley se desentiende de ellos" (Napoleón Bonaparte) “El Estado no debe imponer planes de vida a los individuos sino ofrecerles la posibilidad para que ellos elijan” (art. 19 CN) (CSJN, 29/08/1986, “Bazterrica”, Fallos: 308-1392) DERECHO DE FAMILIA DERECHO DE LAS FAMILIAS Los principios constitucionales de: LIBERTAD Autonomía IGUALDAD FRATERNIDAD Pluralismo Responsabilidad Interrelación FUNDAMENTOS DEL ANTEPROYECTO DEL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN (PE 191/2011) “…Código para una sociedad multicultural. En materia de familia se han adoptado decisiones importantes a fin de dar un marco regulatorio a una serie de conductas sociales que no se pueden ignorar (…) regulan las uniones convivenciales, fenómeno social cada vez más frecuente en la Argentina. Ello no significa promover determinadas conductas o una decisión valorativa respecto de algunas de ellas. De lo que se trata es de regular una serie de opciones de vidas propias de una sociedad pluralista, en la que conviven diferentes visiones que el legislador no puede desatender…” ¿Por qué regularlas? 1) PRINCIPIO DE REALIDAD • Según el censo realizado por el INDEC (2010) Población de 14 años y más. TOTAL PAIS *: 30.211.620 (100%) * Matrimonios, Convivencias (viudos-divorciados-solteros-ignorado con pareja) y personas sin pareja. O sea, que en nuestro PAIS, la población “casada” y “en pareja”: TOTAL: 16.703.000 ¿Y en la Provincia de Buenos Aires? Población de 14 años y más. TOTAL: 11.888.781 (100%) O sea, que en la Provincia de Bs. As., la población “casada” y “en pareja”: TOTAL: 6.802.559 2) PROTECCIONISMO DISPERSO 1er. momento: ABSTENCIONISMO (Código Civil) 2do. momento: REGULACIÓN AISLADA Y ASISTÉMICA (Leyes Especiales Y Reconocimiento Jurisprudencial) LEYES ESPECIALES •Ley 23.091: Locaciones Urbanas •Ley 24.417: Violencia Familiar •Ley 24.193: Trasplante de Órganos •Ley 20.774: LCT (Indemnización por muerte del trabajador) •Ley 24.241: Sistema integrado de jubilaciones y pensiones (Derecho a pensión) RECONOCIMIENTO JURISPRUDENCIAL Algunos ejemplos: - La legitimación activa del conviviente para el resarcimiento del daño moral (art. 1078 C.C.) ST Río Negro, 28/11/2007, M., E. G. c/ Edersa S.A, LLPatagonia 2009 (abril), 745; AR/JUR/13439/2007. - Bien de familia (en caso de existencia de hijos). Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala H, 2010-05-28, “Maximo Vittorio Marchetti y Adriana Lidia Vázquez”, LL 02/12/2010, 4. - Protección de la vivienda (Aplicación analógica del art. 1277 en caso de existencia de descendencia común –asentimiento-). Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala K, 31/05/2006 “V. S. S. c. A. N. del V.”, LA LEY. - Guarda con fines de adopción (Inconstitucionalidad de los arts. 312 -primera parte- y 337 inc. d) del C.C. Cámara de Apelaciones de Mendoza, 18/03/2011, “D.F. A. P/ MEDIDA TUTELAR”, Abeledo Perrot, Newsletter de Derecho de Familia, 28/04/2011. - Adopción simple dual (Inconstitucionalidad de los arts. 312 -primera parte- y 337 inc. d) del CC. Juzgado de Primera Instancia de Familia Nro. 1 de Esquel, 09/02/2010, “G. P. A. y Otro”, LL ONLINE; 08/02/2010. CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS “… en la Convención Americana no se encuentra determinado un concepto cerrado de familia, ni mucho menos se define y protege sólo un modelo “tradicional” de la misma. El concepto de vida familiar no está reducido únicamente al matrimonio y debe abarcar otros lazos familiares de hecho donde las partes tienen vida en común por fuera del matrimonio.…” Conf. Caso Atala Riffo y Niñas vs. Chile, 24/02/2012. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION “…dentro del marco del artículo 14 bis de la Constitución Nacional, y de los criterios legislativos imperantes en el ámbito de la seguridad social, la protección constitucional de la familia no se limita a la surgida del matrimonio legítimo, porque a la altura del constitucionalismo social, sería inicuo desamparar núcleos familiares no surgidos del matrimonio…” Conf. CSJN, “Missart, Miguel Ángel s/haberes (prenatal)”, 08/03/1990. 3) CONSTITUCIONALIZACIÓN DEL DERECHO PRIVADO Art. 14 bis “Protección integral de la familia” sin limitar esta noción (de carácter sociológico y en permanente transformación) a la familia matrimonial intacta. Art. 19 “Autonomía de la voluntad” optar entre casarse y no casarse. la libertad de Art. 16 “Igualdad ante la ley” el respeto por este principio es posible brindando un tratamiento diferenciado a modelos distintos de familia. •CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS “…Artículo 17. Protección a la Familia: 1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado…” •PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES “…Artículo 10: Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que (…) Se debe conceder a la familia, que es el elemento natural y fundamental de la sociedad, la más amplia protección y asistencia posibles, especialmente para su constitución…” •PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS “…Artículo 23: 1. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la protección de la sociedad y del Estado…” ¿Cómo regularlas? LAS OPCIONES… • Equiparación MATRIMONIO = UNION CONVIVENCIAL • Abstencionista SILENCIO RESPECTO A LOS EFECTOS JURIDICOS • Proteccionista/ Regulatoria RECONOCIMIENTO DE CIERTOS EFECTOS, PERO DIFERENCIANDOLOS TENSIÓN Autonomía de la voluntad Orden público El debate planteado por la postura PROTECCIONISTA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS “…El concepto de libertad y la posibilidad de todo ser humano de auto-determinarse y escoger libremente las opciones y circunstancias que le dan sentido a su existencia, conforme a sus propias opciones y convicciones, es un derecho humano básico, propio de los atributos de la persona, que se proyecta en toda la Convención Americana…”. Conf. “Artavia Murillo vs. Costa Rica”, 28/11/2012 FUNDAMENTOS DEL ANTEPROYECTO DE CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN (PE 191/2011) “…Desde la obligada perspectiva de derechos humanos, encontrándose involucrados el derecho a la vida familiar, la dignidad de la persona, la igualdad, la libertad, la intimidad y la solidaridad familiar, la regulación, aunque sea mínima, de las convivencias de pareja, constituye una manda que el Anteproyecto debe cumplir. Todos estos derechos deben conjugarse y articularse de manera armonizada y coherente con el régimen matrimonial…” DERECHO COMPARADO Brasil • CÓDIGO CIVIL (2002): -Regula las uniones estables (1723 y sig.) -Diferencia dichas uniones, del concubinato (art. 1727) -Admite pactos respecto al régimen de bienes entre convivientes (art. 1725) -A falta de pacto, establece un régimen de comunidad parcial de bienes (art. 1725) •SUPERIOR TRIBUNAL FEDERAL (2011): La mayoría del STF vota por el reconocimiento de la unión estable homosexual (IDFAM 199, AÑO 2011) Paraguay •Se regula sistemáticamente la unión de hecho concubinato (art. 217, 223 y actual Ley 1/92) •Requiere diversidad de sexos (art. 83 de la Ley 1/92) •OTRAS CUESTIONES -Efectos patrimoniales (ganancialidad) -Inscripción de la unión de hecho -Calificación de los bienes -Régimen sucesorio (concurrencia con el concubino) o Uruguay •Ley Nº 18.246 “UNIÓN CONCUBINARIA” -Art. 2 (CARACTERES): “…A los efectos de esta ley se considera unión concubinaria a la situación de hecho derivada de la comunidad de vida de dos personas -cualquiera sea su sexo, identidad, orientación u opción sexual- que mantienen una relación afectiva de índole sexual, de carácter exclusiva, singular, estable y permanente, sin estar unidas por matrimonio entre sí y que no resulta alcanzada por los impedimentos dirimentes establecidos en los numerales 1º, 2º, 4º y 5º del Artículo 91 del Código Civil. Venezuela •No surge una regulación de las uniones de hecho de modo sistemático •Algunas previsiones: - Art. 77 de la CN: las uniones estables heterosexuales producirán los mismos efectos del matrimonio - Art 767 del CC: PRESUNCION DE COMUNIDAD DE BIENES EN UNIONES NO MATRIMONIALES -Ley Orgánica de Registro Civil (2009, entró en vigor en 2010): contempla la inscripción de las uniones de hecho. En su art 3, inc 3: “El reconocimiento, constitución y disolución de las uniones estables de hecho“ Perú •No cuenta con una regulación sistemática e integral de la unión de hecho •La CN reconoce sólo las uniones estables heterosexuales (art. 5) •Ley 30.007 (25/03/2013): extiende el derecho hereditario a las parejas no casadas - Art 1: “La presente Ley tiene por objeto reconocer derechos sucesiones entere un varón y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que conforman una unión de hecho” - Art. 3: Se reconocen derechos sucesorios a favor de los miembros de uniones de hecho inscriptas en el Registro Personal, de conformidad con lo establecido por el articulo 49 de la Ley 26.662, o reconocidas por la vía judicial. Sin perjuicio de lo antes establecido, el integrante sobreviviente puede solicitar el reconocimiento judicial de la unión de hecho si antes del fallecimiento del causante no se hubiera realizado la inscripción registral…” Otras cuestiones… ARTICULO 509.- Ámbito de aplicación. Las disposiciones de este Título se aplican a la unión basada en relaciones afectivas de carácter singular, pública, notoria, estable y permanente de dos personas que conviven y comparten un proyecto de vida común, sean del mismo o de diferente sexo. ARTICULO 510.- Requisitos. El reconocimiento de los efectos jurídicos previstos por este Título a las uniones convivenciales requiere…” ARTICULO 585.- Convivencia. La convivencia de la madre durante la época de la concepción hace presumir el vínculo filial a favor de su conviviente, excepto oposición fundada ARTICULO 618.- Efecto temporal de la sentencia. La sentencia que otorga la adopción tiene efecto retroactivo a la fecha de la sentencia que otorga la guarda con fines de adopción, excepto cuando se trata de la adopción del hijo del cónyuge o conviviente, cuyos efectos se retrotraen a la fecha de promoción de la acción de adopción ARTICULO 672.- Progenitor afín. Se denomina progenitor afín al cónyuge o conviviente que vive con quien tiene a su cargo el cuidado personal del niño o adolescente. ARTICULO 1571.- Ingratitud. Las donaciones pueden ser revocadas por ingratitud del donatario en los siguientes casos: a) si el donatario atenta contra la vida o la persona del donante, su cónyuge o conviviente, sus ascendientes o descendientes…” DENOMINACIÓN • DERECHO COMPARADO: no presenta UNIDAD en la palabra adecuada para denominar a las personas que conviven SIN QUE EXISTA VINCULO MATRIMONIAL CONCUBINAGE FAMIGLIA DI FATTO PAREJAS ESTABLES CONCUBINATO UNION ESTABLE UNION MARITAL DE HECHO UNIONES CONCUBINARIAS SOCIEDAD DE CONVIVENCIA • EL LENGUAJE NO ES NEUTRO: hay términos que revelan censura social y jurídica “CONCUBINATO” tiene sentido peyorativo y esta en desuso “UNION DE HECHO” contraria a la idea de reconocer en el DERECHO a este tipo de organización familiar Nombrar a las INSTITUCIONES con precisión técnica y conciencia social… UNIÓN Implica consolidación social y jurídica. No abarca una única modalidad. CONVIVENCIAL Compartir la vida en pareja con otra persona, fundada en el afecto. LA NORMA… ARTICULO 1°.- Fuentes y aplicación. Los casos que este Código rige deben ser resueltos según las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la República sea parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho LIBRO SEGUNDO: RELACIONES DE FAMILIA TITULO III (Uniones Convivenciales) AMBITO DE APLICACIÓN Y CONCEPTO • Artículo 509: Unión basada en relaciones Afectivas, de carácter: - Singular - Pública - Notoria - Estable - Permanente - Dos personas que convivan - Que compartan un proyecto de vida común - Sin requerimiento de diversidad de sexos. REQUISITOS CONSTITUTIVOS • Artículo 510: - Mayoría de edad - No estar unidos por vínculos de parentesco - No estar casados o tener otra unión convivencial - Mantener la convivencia mínimo DOS (2) años REGISTRACIÓN • Artículo 511.- Registración. La existencia de la unión convivencial, su extinción y los pactos que los integrantes de la pareja hayan celebrado, se inscriben en el registro que corresponda a la jurisdicción local, sólo a los fines probatorios. • Artículo 512.- Prueba de la unión convivencial. La unión convivencial puede acreditarse por cualquier medio de prueba; la inscripción en el Registro de uniones convivenciales es prueba suficiente de su existencia. • No resulta necesaria la registración para el reconocimiento de EFECTOS JURIDICOS RECONOCIMIENTO (requisitos constitutivos) REGISTRACIÓN (fines probatorios) PACTOS DE CONVIVENCIA • Artículo 513: Autonomía de la voluntad de los convivientes. Las disposiciones de este título son aplicables excepto pacto en contrario de los convivientes. Este pacto debe ser hecho por escrito y no puede dejar sin efecto lo dispuesto en los artículos 519, 520, 521 y 522. P.M.O. Asistencia (Art. 519) Contribución a los Gastos del Hogar (Art. 520) Responsabilidad por las deudas frente a terceros (Art. 521) Protección de la Vivienda Familiar (Art. 522) CONTENIDO Y LIMITES • Artículo 514 (enunciativamente): DURANTE LA VIDA EN COMUN contribución a las cargas del hogar EN CASO DE RUPTURA atribución del hogar común división de los bienes obtenidos por el esfuerzo común • Artículo 515 LA LIBERTAD NO ES ABSOLUTA - no pueden ser contrarios al orden público, ni al principio de igualdad de los convivientes - ni afectar los derechos fundamentales de cualquiera de sus integrantes MODIFICACIÓN, RESCISIÓN Y EXTINCIÓN • Artículo 516 Los pactos pueden ser modificados y rescindidos por acuerdo de ambos convivientes. El cese de la convivencia extingue los pactos de pleno derecho hacia el futuro. “…cada integrante de la unión ejerce libremente las facultades de administración y disposición de los bienes de su titularidad, con la restricción regulada en este Título para la protección de la vivienda familiar y de los muebles indispensables que se encuentren en ella…” (Art. 518) EFECTOS DE LAS UNIONES CONVIVENCIALES ASISTENCIA • Artículo 519: Los convivientes se deben asistencia durante la convivencia. Esto implica: - Sólo durante la convivencia - Deber recíproco. DIFERENCIA con el MATRIMONIO MATRIMONIO (Art. 432): Los cónyuges se deben alimentos entre sí durante la convivencia y la separación de hecho. Con posterioridad al divorcio, la prestación alimentaria sólo se debe en los supuestos previstos en este Código, o por convención de las partes. CONTRIBUCIÓN A LOS GASTOS DEL HOGAR • Artículo 520: “…los convivientes tienen obligación de contribuir a los gastos domésticos de conformidad con lo dispuesto en el artículo 455…”. • Artículo 455.- Deber de contribución. Los cónyuges deben contribuir a su propio sostenimiento, el del hogar y el de los hijos comunes, en proporción a sus recursos. Esta obligación se extiende a las necesidades de los hijos menores de edad, o con capacidad restringida, o con discapacidad de uno de los cónyuges que conviven con ellos. El cónyuge que no da cumplimiento a esta obligación puede ser demandado judicialmente por el otro para que lo haga. Igual al MATRIMONIO RESPONSABILIDAD POR LAS DEUDAS FRENTE A TERCEROS • Artículo 521: Los convivientes son solidariamente responsables por las deudas que uno de ellos hubiera contraído con terceros de conformidad con lo dispuesto en el artículo 461. • Artículo 461.- Responsabilidad solidaria. Los cónyuges responden solidariamente por las obligaciones contraídas por uno de ellos para solventar las necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento y la educación de los hijos comunes. Fuera de esos casos, y excepto disposición en contrario del régimen matrimonial, ninguno de los cónyuges responde por las obligaciones del otro. Igual al MATRIMONIO PROTECCION A LA VIVIENDA FAMILIAR 1) ASENTIMIENTO • Artículo 522: Si la unión convivencial ha sido inscripta, ninguno de los convivientes puede, sin el asentimiento del otro, disponer de los derechos sobre la vivienda familiar, ni de los muebles indispensables de ésta, ni transportarlos fuera de la vivienda. El juez puede autorizar la disposición del bien si es prescindible y el interés familiar no resulta comprometido. Si no media esa autorización, el que no ha dado su asentimiento puede demandar la nulidad del acto dentro del plazo de caducidad de SEIS (6) meses de haberlo conocido, y siempre que continuase la convivencia. 2) INEJECUTABILIDAD • Artículo 522: “…La vivienda familiar no puede ser ejecutada por deudas contraídas después de la inscripción de la unión convivencial, excepto que hayan sido contraídas por ambos convivientes o por uno de ellos con el asentimiento del otro…”. Igual al MATRIMONIO Cese de la unión y efectos ANTE SALA: ¿CUÁNDO CESA UNA UNIÓN CONVIVENCIAL? 7 causales de cese (art- 523) Causales Ajenas a la voluntad de las partes a) por la muerte de uno de los convivientes; b) por la sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimiento de uno de los convivientes; Y EL MATRIMONIO METE LA COLA… • c) por matrimonio o nueva unión convivencial de uno de sus miembros; • d) por el matrimonio de los convivientes ; EL “AMOR” SE SOSTIENE DE A DOS • e) por mutuo acuerdo; • f ) por voluntad unilateral de alguno de los convivientes notificada fehacientemente al otro; POR FALTA DE ELEMENTO CONSTITUTIVO • g) por el cese de la convivencia mantenida. * La interrupción de la convivencia no implica su cese si obedece a motivos laborales u otros similares, siempre que permanezca la voluntad de vida en común. AHORA SÍ: EFECTOS LUEGO DEL CESE 1) COMPENSACIÓN ECONÓMICA ARTS. 524: DEFINICIÓN. ALCANCES. ARTS. 525: CRITERIOS PARA LA FIJACIÓN JUDICIAL DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA. CADUCIDAD 15 COMPENSACIÓN ECONÓMICA 9 Artículo 524. Cesada la convivencia, el conviviente que sufre un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situación económica con causa adecuada en la convivencia y su ruptura, tiene derecho a una compensación. Ésta puede consistir en una prestación única o en una renta por un tiempo determinado que no puede ser mayor a la duración de la unión convivencial. Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden las partes o en su defecto decida el juez. ¿CUÁNDO OPERA? Cese de la Convivencia: cualquiera sea su causal. + Requisitos de Procedencia: Desequilibrio Manifiesto Empeoramiento de situación económica Causa adecuada en la convivencia y su ruptura PAUTAS DE LA FIJACIÓN161. CADUCIDAD. Artículo 525. El juez determina la procedencia y el monto de la compensación económica sobre la base de diversas circunstancias, entre otras: a. El estado patrimonial de cada uno de los convivientes al inicio y a la finalización de la unión: b. La dedicación que cada conviviente brindó a la familia y a la crianza y educación de los hijos y la que debe prestar con posterioridad al cese; c. La edad y el estado de salud de los convivientes y de los hijos; d. La capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del conviviente que solicita la compensación económica; e. La colaboración prestada a las actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro conviviente; f. La atribución de la vivienda familiar. g. La acción para reclamar la compensación económica caduca a los seis meses de haberse producido cualquiera de las causas de finalización de la convivencia enumeradas en el artículo 523. Ha sido pensada como un “derecho” de contenido patrimonial derivado del divorcio (o la ruptura de la unión) que tiene por finalidad “compensar” el injusto desequilibrio económico que la ruptura de la vida en común provoca en uno de los integrantes de la pareja, y que lo coloca en una situación de desventaja frente al otro para afrontar en forma independiente la organización económica de su vida futura. La acción para reclamar la compensación económica caduca a los SEIS (6) meses de haberse producido cualquiera de las causas de finalización de la convivencia enumeradas en el artículo 523”. PAGO CADUCIDAD Prestación única o renta por un tiempo determinado que no puede ser mayor a la duración de la unión convivencial. Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cualquier otro modo que acuerden las partes o en su defecto decida el juez.. DIFERENCIAS CON EL MATRIMONIO Compensación económica Unión Convivencial Matrimonio Art. 524 y 525 Arts. 441 y 442 Del Cese de la Unión Se torna operativa como Cualquiera sea su causal, Del Divorcio efecto de: incluida la muerte o sentencia firma de ausencia con presunción de fallecimiento. Exclusión Por pacto SI NO Modo de pago Por acuerdo de partes - Por acuerdo de partes - En su defecto, por fijación judicial: renta única, periódica pero no pudiendo superar el máximo de años que duró la convivencia. - En su defecto, por fijación judicial: renta única, periódica o, excepcionalmente por tiempo indeterminado. EFECTOS LUEGO DEL CESE 2) ATRIBUCIÓN DEL USO DE LA VIVIENDA FAMILIAR ARTS. * 526: DOS TIPOS DE PROTECCIÓN: la atribución de la vivienda propia de uno o ambos miembros de la pareja en caso de ruptura la continuación de la locación del conviviente no locatario hasta el vencimiento del contrato en caso de vivienda familiar alquilada. ¿CUÁNDO OPERA LA PROTECCIÓN ? * Cese de la Convivencia + SUPUESTOS de Procedencia: si tiene a su cargo el cuidado de hijos menores de edad, con capacidad restringida, o con discapacidad; si acredita la extrema necesidad de una vivienda y la imposibilidad de procurársela en forma inmediata. PAUTAS DE FIJACIÓN “El juez debe fijar el plazo de la atribución, el que no puede exceder de dos años…” En la regulación matrimonial La atribución no tiene un plazo máximo fijado de antemano por disposición legal, siendo decisión del juez determinarlo (art. 443 CCyC). ¿CADUCIDAD? el plazo de la atribución no puede excederse de Dos años… a contarse desde el momento en que se produjo el cese de la convivencia. ADEMÁS A petición de parte interesada, el juez puede establecer: una renta compensatoria por el uso del inmueble a favor del conviviente a quien no se atribuye la vivienda; que el inmueble no sea enajenado durante el plazo previsto sin el acuerdo expreso de ambos; que el inmueble en condominio de los convivientes no sea partido ni liquidado. La decisión produce efectos frente a terceros a partir de su inscripción registral. CAUSALES DE CESE a) el cumplimiento del plazo fijado por el juez que opera de pleno derecho; b) el cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta para su fijación que deberá ser planteado judicialmente excepto acuerdo de partes y c) por las mismas causas de indignidad previstas en materia sucesoria (art. 2281) EFECTOS LUEGO DEL CESE 3) ATRIBUCIÓN DE LA VIVIENDA EN CASO DE MUERTE DE UNO DE LOS CONVIVIENTES ARTS. Plazo máximo : 2 años 527: Derecho real de habitación gratuito ¿CUÁNDO OPERA? Cese de la Convivencia POR MUERTE + SUPUESTOS de Procedencia: carece de vivienda propia habitable o de bienes suficientes que aseguren el acceso a ésta el inmueble de propiedad del causante constituyó el último hogar familiar y a la apertura de la sucesión no se encontraba en condominio con otras personas. CAUSALES DE CESE DE LA ATRIBUCIÓN Se extingue si el conviviente supérstite: constituye una nueva unión convivencial contrae matrimonio o adquiere una vivienda propia habitable o bienes suficientes para acceder a ésta. EFECTOS LUEGO DEL CESE 4) DISTRIBUCIÓN DE LOS BIENES ARTS. UC vigente 528: LIBRE DISPOSICIÓN Y ADMINISTRACÓN DE LOS BIENES (Excepto Protección de la vivienda, UC Inscriptas) ART. 518 Plazo máximo : LOS BIENES ADQUIRIDOS DURANTE LA UC: UC2 CESADA años se mantienen en el patrimonio al que ingresaron. EXCEPTO Aplicación de los principios generales Enriquecimiento sin causa (art. 1794 y 1795 CCyC) Interposición de Persona ¿Sociedad de hecho? Aporte. Affectio societatis. Animo de lucro OTROS DERECHOS RECONOCIDOS FUERA DEL TÍTULO III, LIBRO II (arts. 599, 602, 604). (art. 620) art. 1741: (arts. 244, 245 y 246). COMPETENCIA ARTICULO 705.- Ambito de aplicación. Las disposiciones de este título son aplicables a los procesos en materia de familia, sin perjuicio de lo que la ley disponga en casos específicos. ARTICULO 718.- Uniones convivenciales. En los conflictos derivados de las uniones convivenciales, es competente el juez del último domicilio convivencial o el del demandado a elección del actor. ¿ORDEN SUCESORIO? Pautas Generales dentro del Código Civil y Comercial de la Nación. 1) Acciones de estado de familia 2) Reglas de competencia territorial 3) Medidas cautelares que pueden adoptarse Las disposiciones de este Código son aplicables a los procesos de familia. Mirada Constitucional del derecho de familia Especialización en el derecho de familia 9:43 a.m. 181 Tutela Judicial efectiva Inmediación Buena Fe y Lealtad procesal Oficiosidad Oralidad Acceso limitado al expediente Participación en el Proceso y Derecho a ser oído de los vulnerables Acceso a la justicia Especialización de los jueces Apoyo multidisciplinario Interés superior del niño 9:43 a.m. 182 Libertad Amplitud Flexibilidad Carga de la prueba: Quien se encuentra en mejores condiciones de probar. TESTIGOS!!!! 9:43 a.m. 183 Irrenunciabilidad Imprescriptibilidad Prescripción en cuanto a los derechos patrimoniales. Inherencia Personal. 9:43 a.m. 184 1) Nulidad por Muerte: La acccion de nulidad no puede intentarse luego de la muerte de uno de los cónyuges, excepto que: a) sea deducida por un cónyuge contra el siguiente matrimonio B) Ejercida por el cónyuge supérstite 9:43 a.m. 185 (Art. 716) Procesos relativos a los derechos de niños, niñas y adolescentes = Es competente el juez del lugar donde el menor de edad tiene su centro de vida. (Art. 717) Procesos de divorcio y nulidad de matrimonio = Es competente el juez del ultimo domicilio conyugal o el del demandado a elección de actor o de cualquiera de ellos si es conjunta. 9:43 a.m. 186 (Art. 718) Uniones Convivncialees = Es competente el juez del ultimo domicilio convivencial o el del demandado a elección del actor. (art. 719) Alimentos y Pensiones entre cónyuges o convivientes = Es competente el juez del ultimo domicilio conyugal o convivencial, o el del domicilio del beneficiario, o el del demandado, o aquel donde deba ser cumplida la obligación alimentaria, a elección del actor. 9:43 a.m. 187 (Art. 720) Accion de filiación = Es competente el juez del domicilio del demandado, excepto que el actor sea menor de edad o con capacidad restringida 9:43 a.m. 188 (Art. 721) Relativas a las personas en el divorcio y en la nulidad del matrimonio. Declarada la accion de nulidad o divorcio, el juez puede tomar decisiones personales entre los cónyuges y los hijos durante en el proceso. 9:43 a.m. 189 (Art. 722) Medidas provisionales relativas a los bienes en el divorcio y en la nulidad = Declarada la accion de nulidad o de divorcio, A PEDIDO DE PARTE, el juez debe disponer las medidas de seguridad para evitar que la administración o disposición de los bienes por uno de los cónyuges pueda poner en peligro, hacer incierto o defraudar los derechos patrimoniales del otro, cualquier sea el régimen patrimonial matrimonial. También puede ordenar las medidas tendientes a individualizar la existencia de bienes o derechos de los que los cónyuges fuesen titulares. Debe determinarse un proceso de duración. (Art. 723) Aplicable el 721 y 722 a las uniones convivenciales 190 9:43 a.m. Para terminar... ¿Qué propone el Código Civil y Comercial? pluralidad igualdad responsabilidad Autonomía / libertad solidaridad www.colectivoderechofamilia.com