Administración Local Práctica

Administración
Local Práctica
Casos prácticos de
Derecho administrativo
y haciendas locales
José Miguel Carbonero Gallardo
Director y Coordinador
2.ª
Edición
Administración
Local Práctica
Casos prácticos de
Derecho administrativo
y haciendas locales
José Miguel Carbonero Gallardo
Director y Coordinador
2.ª
Edición
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Catedrático de Historia del Derecho y de las Instituciones.
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Secretario de la Administración Local. Profesor de Derecho Administrativo.
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Secretario de Administración Local. Profesor Titular de Derecho Administrativo.
Santiago Muñoz Machado
Catedrático de Derecho Administrativo.
Juan Alfonso Santamaría Pastor
Catedrático de Derecho Administrativo. Letrado de las Cortes.
ADMINISTRACIÓN LOCAL PRÁCTICA
Casos prácticos de Derecho administrativo y
haciendas locales
2.ª edición
Dirección y coordinación
José Miguel CARBONERO GALLARDO
Autores
Francisco DE PAULA AGUILERA GONZÁLEZ
Carlos BULLEJOS CALVO
José Miguel CARBONERO GALLARDO
Francisco CASTILLO MARTÍN
Pablo CÓRDOBA BELBEL
Vicente Mª GONZÁLEZ-HABA GUISADO
Rodrigo J. ORTEGA MONTORO
Juan Francisco PARRA MUÑOZ
2.ª edición febrero 2015
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ISBN: 978-84-7052-680-0
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Printed in Spain.
SUPUESTO Nº 2
ANUNCIO DE LICITACIÓN, PRESENTACIÓN DE
PROPOSICIONES, ERRORES U OMISIONES EN LA
DOCUMENTACIÓN. MESA DE CONTRATACIÓN,
TRÁMITE DE SUBSANACIÓN
Una vez aprobado el expediente de contratación, el Ayuntamiento X convoca
la licitación para contratar la construcción de la Biblioteca, por el procedimiento
abierto, con un sólo criterio de adjudicación, y tramitación anticipada. El anuncio
de licitación se publica en el perfil del contratante y en el Boletín Oficial de la
Provincia, con un plazo de presentación de proposiciones de 30 días naturales
que finalizaba el 28 de octubre de 2013, a las 14:00 horas, según el PCAP y el
anuncio de licitación, tanto para las proposiciones presentadas en el registro de
licitación como para las presentadas en las oficinas de Correos.
A la licitación se presentan las siguientes proposiciones:
Las proposiciones correspondientes a AAA, S.A., BBB, S.L., CCC, C.B. y la UTE
se presentan el mismo día 28 de octubre, entre las diez y las once de la mañana
en el Registro de proposiciones del Ayuntamiento
La proposición correspondiente a EEE, S.A., se presenta en el Registro de proposiciones treinta minutos después de la hora máxima señalada en el pliego y en
el anuncio de licitación.
La proposición de FFF, S.L., se presenta por correo certificado a las diecisiete
horas del 28 de octubre. El mismo día la mercantil envía por fax al Secretario de
la mesa de contratación copia del certificado de Correos correspondiente al envío
de la proposición.
Por último, la proposición de GGG, S.L. se remite igualmente por correo
certificado. La presentación en Correos se realizó en sobre abierto, y practicadas las diligencias oportunas por el funcionario, el empresario cerró el sobre y
recibió el resguardo de admisión, sin que constase la hora de presentación ni en
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Administración Local Práctica
la documentación ni en el resguardo. Circunstancia de la que no se percató el
licitador. La mercantil, anuncia esa misma tarde, a las dieciséis horas, por correo
electrónico, que se ha efectuado la remisión.
Una vez celebrada la reunión de la mesa de contratación, se ha comprobado
que la documentación correspondiente a AAA, S.A., no acompaña diligencia de
bastanteo del poder para representar a la sociedad.
La UTE se encuentra compuesta por tres empresas: la primera, W, posee una
participación del 40% y se encuentra clasificada en los subgrupos 1 al 7 del grupo
C, con categoría f). La segunda, X, con el mismo porcentaje de participación, está
clasificada en los subgrupos 8 y 9 del grupo C, con categoría e). La última empresa integrante de la UTE, X, ostenta el 20% restante, y se encuentra clasificada en
todos los subgrupos del grupo A, con categoría e).
Los pliegos que rigen esta licitación exigen que las empresas que concurran
a la licitación se encuentren clasificadas como contratista de obras en todos los
subgrupos del grupo C, al menos, con categoría e).
CUESTIONES
1. Presentación de proposiciones
El art. 80 RGLCAP detalla minuciosamente la forma de presentación de las proposiciones (documentación a presentar, lugar, etc.). El art. 80.2 RGLCAP expresa que:
«Los sobres (…) habrán de ser entregados en las dependencias u oficinas expresadas en el anuncio o enviados por correo dentro del plazo de admisión señalado
en aquél, salvo que el pliego autorice otro procedimiento, respetándose siempre el
secreto de la oferta».
En el supuesto planteado, el plazo finalizaba el día 28 de octubre, a las catorce horas. Las proposiciones de AAA, S.A., BBB S.L., CCC C.B., y la UTE fueron
presentadas antes de las once de la mañana, lo cual no plantea ningún problema.
La oferta de EEE S.A., fue presentada media hora después de la finalización del
plazo fijado en la convocatoria de la licitación, por lo que debe ser inadmitida.
La cuestión más interesante es la relacionada con las proposiciones de FFF,
S.L. y GGG S.L., que fueron presentadas por correo certificado. El art. 80.4
RGLCAP admite esta posibilidad, siempre que se cumplan una serie de requisitos.
Literalmente, este apartado del Reglamento expresa lo siguiente:
«4. Cuando la documentación se envíe por correo, el empresario deberá justificar la fecha de imposición del envío en la oficina de Correos y anunciar al órgano
de contratación la remisión de la oferta mediante télex, fax o telegrama en el mismo
día. También podrá anunciarse por correo electrónico, si bien en este último caso
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Contratación pública
sólo si se admite en el pliego de cláusulas administrativas particulares. El envío del
anuncio por correo electrónico sólo será válido si existe constancia de la transmisión
y recepción, de sus fechas y del contenido íntegro de las comunicaciones y se identifica fidedignamente al remitente y al destinatario. En este supuesto, se procederá
a la obtención de copia impresa y a su registro, que se incorporará al expediente.
Sin la concurrencia de ambos requisitos no será admitida la documentación si
es recibida por el órgano de contratación con posterioridad a la fecha y hora de la
terminación del plazo señalado en el anuncio.
Transcurridos, no obstante, diez días siguientes a la indicada fecha sin haberse
recibido la documentación, ésta no será admitida en ningún caso».
Los requisitos que exige este precepto son acumulativos, es decir, es preciso que
el empresario remita por correo certificado su proposición y que esta remisión tenga
lugar dentro del plazo de admisión fijado en la convocatoria, y además comunique
ese mismo día al órgano de contratación dicho envío, mediante télex, fax o telegrama (también cabe el aviso mediante correo electrónico, en los términos descritos por
la norma). El aviso dentro del mismo día del envío por correo certificado tiene pleno
sentido para que el órgano de contratación no avance en la licitación, celebrando,
por ejemplo, reunión de la mesa de contratación sin que haya llegado la proposición
enviada por correo. Ahora bien, la Junta Consultiva de Contratación Administrativa,
en un primer momento, entendió que el envío por correo certificado puede tener
lugar en cualquier momento del último día del plazo, siendo indiferente la hora en
que se efectúe. Así, en su informe 38/1999, de 12 de noviembre, concluyó que:
«La presentación de las proposiciones cuando se utiliza el sistema de envío por
correo, puede realizarse a cualquier hora del último día del plazo, a diferencia del
sistema de presentación en oficinas y dependencias de la Administración fijadas en
el anuncio, que sólo podrá tener lugar en el horario en que esté abierto el registro».
Este criterio que, a priori, obligaría a admitir cualquier proposición enviada por
correo durante el último día de plazo, con indiferencia de la hora de presentación,
ha sido matizado con posterioridad en los informes 61/07 y 23/2009. En este último se señalaba, en referencia al anterior informe 38/1999, lo siguiente:
«La consulta planteada en el año 1999 se refería a la aplicación del artículo 100
del Reglamento entonces vigente, y para un caso concreto en el que el plazo para
la presentación de proposiciones se fijaba por días aunque haciendo la aclaración
de que la presentación en el registro del órgano de contratación sólo podría hacerse en horas de oficina. Por ello, puesto que el plazo de presentación no expiraba
hasta que transcurriera completo el día final, resultaba admisible la documentación
presentada en el correo fuera de las horas de oficina del registro pero antes de que
concluyera el plazo establecido.
Sin embargo, el informe 61/2007, sienta el criterio de que no puede admitirse
la presentación hecha fuera de plazo, considerando como tal la efectuada después
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Administración Local Práctica
de transcurrida la hora límite establecida en el pliego de cláusulas administrativas
particulares y en el anuncio de la licitación, en relación con un supuesto en que
tanto el pliego como el anuncio establecía una hora límite de presentación tanto
para una modalidad como para la otra. Se trata, así pues, de dos supuestos distintos
y, por consiguiente, de dos soluciones distintas, no contradictorias.
Sin embargo, a pesar de ser soluciones diferentes, ambas se basan en una misma
idea, la de que no son admisibles más que las documentaciones se hagan dentro del
plazo establecido al efecto
(…) Como conclusión debe sentarse el criterio de que para determinar si la presentación de documentaciones se ha hecho o no en plazo deberá atenderse a la hora establecida en el anuncio cuando la hora se haya expresado como límite final del plazo, o
exclusivamente al día cuando no se haya hecho expresión de ésta o en caso de haberse
hecho no lo haya sido con la finalidad de marcar el final del plazo sino simplemente, de
forma indicativa, las horas de apertura al público de las oficinas de registro».
Atendiendo a la anterior doctrina, y teniendo en cuenta que la proposición de
FFF S.L. se presentó a las 17:00 h., cuando el PCAP y el anuncio de licitación establecen expresamente como límite final del plazo las 14:00 h. del día 28 de octubre
de 2013, debe inadmitirse la proposición.
Por su parte, la documentación presentada por GGG S.L. plantea como problema adicional la ausencia de la hora de admisión del correo certificado, por lo que
desconocemos si se efectuó dentro de plazo (14:00 h).
La Mesa se cuestiona si debe admitirse la proposición, teniendo en cuenta que
es la mercantil quien debe acreditar la hora de la presentación, al disponer literalmente el art. 80.4 RGLCAP que será el empresario quien «justificará» este extremo.
La cuestión principal reside, por tanto, en determinar si el error del operador
debe recaer en el licitador.
El artículo 31 del Real Decreto 1829/1999, de 3 de diciembre, por el que se
aprueba el Reglamento por el que se regula la prestación de los servicios postales,
en desarrollo de lo establecido en la Ley 24/1998, de 13 de julio, del Servicio
Postal Universal y de Liberalización de los Servicios Postales (en adelante, RPSP),
señala lo siguiente:
«Las solicitudes, escritos y comunicaciones que los ciudadanos o entidades dirijan a los órganos de las Administraciones públicas, a través del operador al que se le
ha encomendado la prestación del servicio postal universal, se presentarán en sobre
abierto, con objeto de que en la cabecera de la primera hoja del documento que
se quiera enviar, se hagan constar, con claridad, el nombre de la oficina y la fecha,
el lugar, la hora y minuto de su admisión. Estas circunstancias deberán figurar en el
resguardo justificativo de su admisión. El remitente también podrá exigir que se hagan constar las circunstancias del envío, previa comparación de su identidad con el
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Contratación pública
original, en la primera página de la copia, fotocopia u otro tipo de reproducción del
documento principal que se quiera enviar, que deberá aportarse como forma de recibo que acredite la presentación de aquél ante el órgano administrativo competente.
Practicadas las diligencias indicadas, el propio remitente cerrará el sobre, y el
empleado formalizará y entregará el resguardo de admisión, cuya matriz archivará
en la oficina.
Los envíos aceptados por el operador al que se encomienda la prestación del
servicio postal universal, siguiendo las formalidades previstas en este artículo, se considerarán debidamente presentados, a los efectos previstos en el artículo 38 de la Ley
30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas
y del Procedimiento Administrativo Común, y en su normativa de desarrollo».
No debe confundirse la presentación en sobre cerrado a la que se refiere el art.
80.1 RGLCAP, cuyo objeto es garantizar el secreto de las proposiciones, con la
presentación del sobre en las Oficinas de Correos, que deberá realizarse en sobre
abierto, para que puedan practicarse las diligencias pertinentes; sin perjuicio de
que éste se cierre antes de su remisión a la Administración contratante. Con los
datos obtenidos del enunciado, conocemos que la presentación se realizó efectivamente en sobre abierto, tal y como prevé el citado art. 31 RPSP.
La STS de 3 de noviembre de 2011 (Rec. 1854/2010), confirma la STSJ de
Cataluña de 5 de febrero de 2010, que consideraba que, en aquellos supuestos
en los que la proposición se presenta en sobre abierto, la falta de diligencia en la
acreditación de la hora no es imputable al licitador, sino al operador, por lo que
los efectos perjudiciales derivados de esta situación «no pueden recaer en el interesado cuando no está en su mano la corrección del defectuoso funcionamiento
del servicio de Correos». Ahora bien, la jurisprudencia diferencia este supuesto de
aquellos otros en los que el interesado presenta la documentación en sobre cerrado, en las Oficinas de Correos, puesto que en ese caso resulta imposible realizar
las anotaciones exigidas por la Ley.
Por último, el PCAP facultaba que envío del anuncio informando de la remisión
del correo certificado se realizase a través de correo electrónico, por lo que esa
cuestión no merece un mayor análisis. En definitiva, la proposición presentada por
GGG, S.L. debe admitirse por la Mesa de contratación.
2.
Mesa de contratación y subsanación de errores y omisiones
a) Composición y funciones de la Mesa de contratación
En los procedimientos abiertos y restringidos, así como en los negociados con
publicidad, el órgano de contratación estará asistido por una Mesa de contratación, a quien corresponderá la calificación de la documentación y la valoración
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Administración Local Práctica
de las ofertas (9). Por ello, aun siendo un órgano de asistencia, adquiere una especial relevancia en el procedimiento de contratación. Estas competencias se ejercen
por la Mesa salvo en los supuestos de actuación de la Junta Contratación, si se
hubiese constituido, en cuyo caso se prescindirá de la intervención de la Mesa de
contratación.
Los miembros de la Mesa son nombrados por el órgano de contratación (el
Alcalde en el presente procedimiento), que nos consulta si pueden formar parte de
la misma un funcionario de la Diputación Provincial y dos asesores de confianza
del Ayuntamiento.
La composición de la Mesa de contratación para el ámbito de las Entidades
Locales se encuentra regulada en el apartado décimo de la disposición adicional
segunda del TLCSP:
«10. La Mesa de contratación estará presidida por un miembro de la Corporación
o un funcionario de la misma, y formarán parte de ella, como vocales, el Secretario
o, en su caso, el titular del órgano que tenga atribuida la función de asesoramiento
jurídico, y el Interventor, así como aquellos otros que se designen por el órgano de
contratación entre el personal funcionario de carrera o personal laboral al servicio
de la Corporación, o miembros electos de la misma, sin que su número, en total, sea
inferior a tres. Actuará como Secretario un funcionario de la Corporación.
En las entidades locales municipales podrán integrarse en la Mesa personal
al servicio de las correspondientes Diputaciones Provinciales o Comunidades
Autónomas uniprovinciales».
La primera opción no plantea mayores problemas, al posibilitar la citada disposición la participación de personal perteneciente a una Diputación provincial.
Por el contrario, la segunda consulta, debemos contestarla negativamente,
puesto que la participación de personal eventual en la Mesa ha sido informada desfavorablemente por la Junta Consultiva de Contratación Administrativa del
Estado (informes 13/01, de 3 de julio de 2011, y 49/08, de 29 de enero de 2009),
al no figurar el personal eventual entre las personas que pueden conformar las
Mesas, según la disposición adicional segunda del TRLCSP. Sin perjuicio de que la
Mesa pueda solicitarle un informe técnico (art. 151.1 TRLCSP), cuando el asunto
así lo requiera y siempre que la persona posea la cualificación técnica apropiada.
(9)
380
Artículo 22 del Real Decreto 817/2009, de 8 de mayo, por el que se desarrolla parcialmente la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos del Sector Público.
E
sta segunda edición de Administración Local Práctica ve la luz
como respuesta a la extraordinaria acogida que la primera mereció entre sus lectores. La problemática práctica del derecho, la
economía y la gestión pública resulta inagotable, es por ello que esta
segunda edición brinda otro amplio repertorio de supuestos prácticos
extraídos de la realidad local, seguidos de la solución que proponemos
y que siempre basamos en sólidos argumentos jurídicos.
En esta ocasión hemos ampliado la diversidad de materias, la nueva
edición contiene siete bloques de materias, a su vez estructuradas en
supuestos prácticos que plantean múltiples cuestiones complejas que
se presentan en la práctica local cotidiana. De este modo, son centenares las referencias jurídicas y económicas (normativas, jurisprudenciales y doctrinales) actualizadas que se procuran al lector.
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ISBN: 978-84-7052-680-0
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788470
526800
www.elconsultor.es
Tras la experiencia de la primera edición, podemos estar aún más
seguros de que Administración Local Práctica es una obra extraordinariamente útil para distintos profesionales de la Administración
local. Lo fue, y en esta ocasión también lo será, para quienes tienen
que asesorar jurídica o económicamente a los responsables políticos:
funcionarios, abogados, asesores… Y especialmente interesante y útil
lo es para quienes aún no son profesionales de la Administración local
pero aspiran a serlo: los opositores.