Comentarios: Iniciativas legislativas

BOLETÍN MENSUAL: Julio de 2011
Derecho Bancario
Rafael Bazán y Emilio Durán
Madrid, 22 de agosto de 2011
Comentarios:
Iniciativas legislativas:
Jefatura del Estado. Real Decreto-ley 8/2011, de
Con entrada en vigor el día de su publicación en el BOE, en el presente RD-
1 de julio, de medidas de apoyo a los deudores
Ley el Gobierno ha acordado incluir un conjunto de medidas vinculadas a:
hipotecarios, de control del gasto público y
cancelación
de
deudas
con
empresas
1. La protección económica, social y jurídica de la familia: dos grupos
y
de medidas: (i) se eleva el umbral de inembargabilidad cuando el precio
autónomos contraídas por las entidades locales,
obtenido por la venta de la vivienda habitual hipotecada en un
de fomento de la actividad empresarial e
procedimiento de ejecución hipotecaria sea insuficiente para cubrir el
impulso de la rehabilitación y de simplificación
crédito garantizado. Exclusivamente para los deudores hipotecarios que
administrativa (BOE 07/07/2011).
han perdido su vivienda habitual, se eleva el salario mínimo
interprofesional (SMI) hasta el 150% y un 30% adicional por cada familiar
de su núcleo que no perciba ingresos superiores a dicho SMI. (ii) Se
modifica la Ley de Enjuiciamiento Civil para garantizar que en caso de
producirse una ejecución hipotecaria por impago, los deudores reciban una
contraprestación adecuada por el inmueble, que les permita anular o
reducir al máximo la deuda remanente. Se prevé así que la adjudicación al
acreedor en subasta de un inmueble hipotecado como consecuencia de
una ejecución, se realice por un precio nunca inferior al 60% del valor de
tasación, con el fin de evitar el despojo del deudor.
2. Disciplina fiscal: aplicación de dos reglas fiscales: (i) equilibrio a lo
largo del ciclo económico y (ii) limitar el crecimiento del gasto público, con
el objeto de ayudar a moderar los posibles desequilibrios generados en los
procesos de expansión excesiva de la actividad económica y crear los
márgenes necesarios para amortiguar las fases de recesión, sin
comprometer la sostenibilidad de las finanzas públicas.
3. Adopción de medidas para responder a las situaciones de falta de
liquidez en las empresas: con la aprobación del Real Decreto-ley 5/2009,
de 24 de abril, de medidas extraordinarias y urgentes para facilitar a las
Entidades locales el saneamiento de deudas pendientes de pago con
empresas y autónomos, se establecía la posibilidad de que aquellas
entidades concertaran una operación especial de endeudamiento para
financiar remanentes de tesorería negativos o para financiar obligaciones
vencidas y exigibles pendientes de aplicar al presupuesto. Teniendo en
cuenta el mantenimiento de la situación económica que motivó aquella
norma, así como la persistencia de las dificultades de acceso al crédito que
están recayendo sobre todo en los citados agentes económicos, resulta
necesario adoptar medidas urgentes y extraordinarias con el fin de que las
Entidades Locales puedan cumplir sus obligaciones y las empresas y
autónomos que contratan con aquéllas puedan recuperar el equilibrio
financiero.
4. Modificación del IRPF para declarar exentas las ganancias
patrimoniales obtenidas en la transmisión de las acciones o participaciones
derivadas de inversiones de particulares en proyectos impulsados por
emprendedores, favoreciendo la creación de empresas que permitan
avanzar en el cambio de modelo productivo y la generación de empleo,
cumplimentando los requisitos establecidos.
Jefatura del Estado. Ley 21/2011, de 26 de julio, de
dinero electrónico (BOE 27/07/2011).
Con entrada en vigor el día siguiente de su publicación en el BOE, la
presente ley establece un nuevo régimen jurídico de las entidades de
dinero electrónico, derivado de la transposición parcial de la Directiva
2009/110/CE. La Ley, que queda sujeta a posterior desarrollo
reglamentario, regula el acceso a la actividad de estas entidades y su
ejercicio,
así
como
la
supervisión
prudencial
de
las
mismas.
Asimismo, contiene un régimen transitorio para todas aquellas entidades
de dinero electrónico que fueron autorizadas con anterioridad al 30 de
abril de 2011. Estas entidades deberán acreditar ante la Dirección General
del Tesoro y Política Financiera, con anterioridad al 30 de octubre de 2011,
el cumplimiento de los requisitos exigidos en la Ley y, de no ser así,
deberán informar de las medidas que van a adoptar para ajustarse a los
mismos. La Ley deroga el artículo 21 de la Ley 44/2002, de 22 de
noviembre, de medidas de reforma del sistema financiero, así como el Real
Decreto 322/2008, de 29 de febrero, sobre régimen jurídico de las
entidades de dinero electrónico. Son tres los objetivos que pueden
identificarse en la Ley:
1.
Aumentar la precisión del régimen jurídico aplicable a la emisión de
dinero electrónico, clarificando su definición y el ámbito de aplicación
de la norma. De esta forma, al aumentar la seguridad jurídica de los
intervinientes en el mercado, se facilitará el acceso a la actividad de
emisión de dinero electrónico y se estimulará la competencia en dicho
sector.
2.
Diseñar un régimen jurídico más proporcionado, de modo que se
eliminan determinados requerimientos de las entidades de dinero
electrónico que, por resultar demasiado onerosos para las entidades,
se han revelado inadecuados en relación con los riesgos que su
actividad puede potencialmente generar. Así, no es preciso mantener
a las entidades de dinero electrónico como una categoría adicional de
entidad de crédito, por lo que dejan de tener tal consideración.
3.
Garantizar la consistencia entre el nuevo régimen jurídico de las
entidades de pago y el aplicable a las entidades de dinero electrónico.
Ministerio de la Presidencia. Real Decreto
El presente real decreto legislativo tiene por objeto dar cumplimiento a la
Legislativo 1/2011, de 1 de julio, por el que se
previsión recogida en la disposición final segunda de la Ley 12/2010, de 30
aprueba el texto refundido de la Ley de Auditoría
de junio, por la que se modifica la Ley 19/1988, de 12 de julio, de Auditoría
de Cuentas (BOE 02/07/2011).
de Cuentas, la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, y el
Texto Refundido de la Ley de Sociedades Anónimas, aprobado por Real
Decreto Legislativo 1564/1989 para su adaptación a la normativa
comunitaria, que autoriza al Gobierno a elaborar en el plazo de doce meses
desde su entrada en vigor un texto refundido de la Ley de Auditoría de
Cuentas, facultándole para regularizar, aclarar y armonizar los textos
legales que han de refundirse.
Este real decreto legislativo pretende ofrecer un texto sistemático y
unificado, comprensivo de la normativa aplicable a la actividad de auditoría
de cuentas, regularizando, armonizando y aclarando, cuando así es
necesario, los textos que se refunden. La refundición no se ha limitado a
una mera reproducción de los textos legales que se refunden, sino que se
ha modificado la estructura de dichos textos, se han realizado
adaptaciones y precisiones terminológicas con la finalidad de aclarar su
contenido.
Parlamento Europeo. Directiva 2011/61/UE del
La presente Directiva entrará en vigor a los veinte días de su publicación en
Parlamento Europeo y del Consejo de 8 de junio
el DOUE. El objetivo de la presente Directiva es establecer un mercado
de 2011 relativa a los gestores de fondos de
interior para los gestores de fondos de inversión alternativos (GFIA) y un
inversión alternativos y por la que se modifican
marco armonizado y riguroso de regulación y supervisión de las actividades
las Directivas 2003/41/CE y 2009/65/CE y los
en el interior de la Unión de todos los GFIA, incluidos los GFIA que tienen
Reglamentos (CE) nº 1060/2009 y (UE) nº
su domicilio social en un Estado miembro y los que la tienen en un tercer
1095/2010 (DOUE 01/07/2011).
país. Dado que las consecuencias prácticas y las posibles dificultades
derivadas de un marco normativo armonizado y un mercado interior
europeo para los GFIA de fuera de la UE que lleven a cabo actividades de
gestión o comercialización dentro de la Unión, y para los GFIA de la UE que
gestionen fondos de inversión alternativos (FIA) de fuera de la UE, son
inciertas y difíciles de predecir debido a la falta de experiencia previa en
este sentido, se ha de establecer un mecanismo de revisión. La intención
es que, tras un período transitorio de dos años, exista un régimen de
pasaporte armonizado europeo que sea aplicable a los GFIA de fuera de la
UE que lleven a cabo actividades de gestión o comercialización dentro de la
Unión y a los GFIA de la UE que gestionen FIA de fuera de la UE. Se
pretende que ese régimen armonizado coexista durante un período
transitorio adicional de tres años con los regímenes nacionales de los
Estados miembros con arreglo a determinadas condiciones mínimas
armonizadas. Transcurrido dicho período de tres años de coexistencia, el
objetivo es que los regímenes nacionales sean abolidos, tras la entrada en
vigor de otro acto delegado a cargo de la Comisión en este sentido.
Información, recomendaciones y
otras publicaciones:
Banco de España. Resolución de 1 de julio de
Índices de referencia oficiales para los préstamos hipotecarios a tipo
2011, del Banco de España, por la que se
variable destinados a la adquisición de vivienda:
publican determinados índices de referencia
1. Referencia interbancaria a 1 año (EURIBOR): 2,144%
oficiales para los préstamos hipotecarios a tipo
2. Tipo Interbancario a 1 año (MIBOR): 2,144%
variable destinados a la adquisición de vivienda
3. Rendimiento interno en el mercado secundario de la Deuda Pública
(BOE 02/07/2011).
entre 2 y 6 años: 4,055%
Banco de España. Circular 3/2011, de 30 de
Con entrada en vigor el 4 de julio de 2011. El objeto de la presente Circular
junio, a entidades adscritas a un fondo de
es dictar las normas necesarias para permitir la aplicación de los nuevos
garantía de depósitos, sobre aportaciones
apartados 2 bis y 2 ter del Real Decreto 2606/1996, de 20 de diciembre,
adicionales a los fondos de garantía de depósitos
sobre fondos de garantía de depósitos (introducidos por la disposición final
(BOE 02/07/2011)
primera del Real Decreto 771/2011, de 3 de junio), en uso de la
habilitación prevista al efecto, especialmente en la disposición final
primera del mismo Real Decreto 2606/1996. De esta forma, la Circular
establece dos tipos de normas:
a. Unas dedicadas a identificar qué debe entenderse por remuneración de
un depósito ante diferentes supuestos prácticos.
b. Otras orientadas a regular elementos instrumentales del cálculo de la
aportación adicional prevista ahora en el Real Decreto 2606/1996, sobre la
base de que, conforme establece su artículo 3, apartado 2 bis, antes del día
5 de cada mes siguiente a la finalización de cada trimestre natural, el Banco
de España publicará los tipos de interés que, si se exceden, darán lugar a
tales aportaciones.
En el caso de las cuentas a la vista, todas pueden generar contribuciones
adicionales, en particular las que ya estuvieran abiertas a la entrada en
vigor de la norma; por eso se establece un período transitorio para las
cuentas abiertas con anterioridad para que las entidades puedan modificar
los intereses actuales.
Por otra parte, los depósitos a plazo que pueden dar lugar a potenciales
contribuciones adicionales son solo los que se concierten con posterioridad
al 4 de julio de 2011, fecha de entrada en vigor de las nuevas normas, y
para ellos se contempla un breve período transitorio de manera que las
entidades puedan impartir las instrucciones pertinentes a sus redes de
oficinas.
Jurisprudencia relevante
Sentencia 1/2011 de la Audiencia Provincial de
En 1985 un matrimonio se subrogó, en la adquisición de un inmueble, en la
Ciudad Real, Sección 2ª, de de 17 de enero de
hipoteca concertada por el promotor del edificio, siendo el tipo fijado para la
2011. Recurso 352/2010.
subasta, en la escritura de hipoteca, de 5,18 millones de pesetas. En 1992, la
entidad prestamista y titular de la hipoteca, Banco Hipotecario de España,
insta ante el Juzgado de Primera Instancia núm. 31 de Madrid procedimiento
judicial sumario de ejecución hipotecaria exigiendo 3.301.984 pesetas como
cantidad pendiente. En subasta celebrada en 1994, la entidad ejecutante se
adjudicó la finca por 2.590.000 pesetas, siendo el tipo fijado en dicha subasta
el de 3,885 millones de pesetas, dictándose ese mismo año Auto de
adjudicación de la finca por el precio ofertado. Desde ese momento no se
reclamó nunca nada ni por la demandante (entidad sucesora de Banco
Hipotecario de España) ni por su antecesora, hasta 2008, fecha en la que la
demandante reclama, en su condición de prestamista y acreedora
hipotecaria, la cantidad que, tras la ejecución de la finca hipotecada, afirma
quedar adeudada.
La Sentencia desestima la pretensión de la demandante por dos razones
complementarias:
1.
La adjudicación del bien hipotecado, atendiendo a su valor y al
tiempo transcurrido desde que ingresó en el patrimonio de la
demandante (o de su antecesora), puede suponer una satisfacción
plena del crédito en toda su extensión, de manera que la actual
pretensión supondría un auténtico enriquecimiento injusto.
2.
El significativo lapso temporal transcurrido en absoluto silencio de la
relación jurídica unido al fundamental dato de la adjudicación del
bien, entraña retraso desleal en el ejercicio de la acción.
Añade la Sentencia que habrá de tenerse en cuenta la efectividad del
rendimiento real de la finca obtenido por el acreedor. Los principios de
buena fe y de prohibición del enriquecimiento injusto, obligan a huir del puro
nominalismo para atender al beneficio obtenido, de manera que el acreedor
debe computar con cargo a la deuda pendiente la totalidad del mismo, sin
que pueda reclamar, sin caer en un enriquecimiento abusivo, más que
aquello que realmente queda sin cubrir, una vez descontado el rendimiento
obtenido. Esto tiene una importante consecuencia procesal, puesto que, al
ejercitar la acción basada en la responsabilidad universal del deudor, el
acreedor que se adjudicó el bien hipotecado tiene la carga de probar el
destino final del bien, y el precio obtenido por él, si fue objeto de
transmisión, o el de la utilidad que le reporte, si ha habido alguna cesión
temporal del mismo. Por eso, en este caso, en el que se adjudicó un
inmueble urbano destinado a vivienda, habiendo transcurrido un paréntesis
temporal de catorce años en el momento de la acción, la demandante
debería haber probado, máxime tras la oposición de la demandada, el
destino que le diera a aquél, pues no resulta imaginable que no haya
obtenido rendimiento alguno de él.
Finaliza la Sentencia reafirmando las dos cuestiones mencionadas y
añadiendo que la adjudicación, por un precio sensiblemente inferior al que
tasó el propio Banco para conceder la hipoteca, cuando ese valor de tasación
era suficiente para cubrir la deuda reclamada en el proceso de ejecución
hipotecaria, se torna en el acto “equívoco” que nutre la idea del retraso
desleal, en cuanto no sólo por ese valor entonces tasado, sino por la continua
revalorización de los inmuebles urbanos ocurrida en esos catorce años,
pudiendo pensar la parte deudora que el bien cubría de sobra el crédito, y
confiar que la no reclamación estaba fundada en tal circunstancia.
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