Poder Judicial de la Nación Olivos, 5 de mayo de 2016.- Y VISTOS: Que se reúne el Tribunal Oral en lo Criminal Federal Nº 1 de San Martín, integrado por los doctores Marta Isabel Milloc, Diego G. Barroetaveña y Héctor Omar Sagretti, presidido por la primera de los nombrados, actuando como Secretaria la doctora Gisela Braband, para dictar sentencia en la causa FSM N° 9970/2013 (REGISTRO INTERNO N° 3004) seguida por la presunta Infracción a la Ley 25.891, a BRAIAN MIGUEL PÉREZ, de nacionalidad argentina, titular del Documento Nacional de Identidad N° 37.214.815, nacido el 14 de febrero de 1993, hijo USO OFICIAL de Miguel Ángel Pérez y Claudia González, de estado civil soltero, domiciliado en el pasillo “J”, casa 176 de la Villa Matienzo, de la localidad de Ciudadela, partido de Tres de Febrero, provincia de Buenos Aires actualmente detenido en la Unidad N° 24 del Servicio Penitenciario Federal. Intervinieron en el debate representando al Ministerio Público Fiscal el doctor Guillermo Silva y asistiendo al procesado Braian Miguel Pérez el Defensor Público Oficial, doctor Alejandro Arguilea y RESULTANDO: I. Que conforme surge del requerimiento de elevación a juicio -fs. 74/77-, el Señor Fiscal Federal, doctor Paulo Starc, le atribuye a Braian Miguel Pérez haber receptado, en fecha incierta pero con seguridad entre el 1° de abril y 16 de agosto, ambos del 2013, a sabiendas de su procedencia ilegítima, un aparato de telefonía celular marca Nokia, modelo 100, IMEI N° 354607057230363, el cual había sido sustraído a Fernando Adolfo Gómez el 1° de abril de ese mismo año. Tras un análisis de la conducta desplegada por el imputado, el Señor Fiscal calificó el hecho como constitutivo del delito de adquisición y utilización de terminal celular de procedencia ilegítima -artículo 12 de la Ley 25.891 de Servicios de Comunicación Móviles-, en calidad de autor -artículo 45 del Código Penal-. Fecha de firma: 12/05/2016 Firmado por: MARTA ISABEL MILLOC, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: HECTOR OMAR SAGRETTI, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: DIEGO GUSTAVO BARROETAVEÑA, Juez de Cámara Firmado(ante mi) por: JUAN PABLO GAUTE, SECRETARIO DE CÁMARA AD-HOC #26944810#153198629#20160512125003109 II.- Concluida la etapa de producción de prueba, las partes formularon sus alegatos lo cual quedó debidamente plasmado en el acta de debate. CONSIDERANDO La Sra. Jueza de Cámara, doctora Marta Isabel Milloc dijo: Primero: Origen de la investigación.La causa tuvo su origen el día 16 de agosto de 2013 cuando personal de la División Antisecuestros de la Policía Federal Argentina llevando a cabo una orden de allanamiento y detención dispuesta por el Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional N° 5 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, en el marco de la causa N° 4076/2013 de la Secretaría N° 10, ingresaron al domicilio en el pasillo “J”, casa 176, de Villa Matienzo, partido de Tres de Febrero, provincia de Buenos Aires, secuestrando en la habitación donde se hallaba recostado Braian Miguel Pérez, específicamente en el interior de una mesa de madera, un teléfono celular marca Nokia, modelo 100, IMEI N° 354607057230363 con una tarjeta SIM “MOVISTAR”, inserta en aquél y con su correspondiente batería. Segundo: El hecho.Encuentro plenamente acreditado que Braian Miguel Pérez receptó, en fecha incierta pero con seguridad entre el 1° de abril y 16 de agosto, ambos del 2013, a sabiendas de su procedencia ilegítima, un aparato de telefonía celular marca Nokia, modelo 100, IMEI N° 354607057230363 La realidad de lo reseñado emerge en primer lugar a partir de las declaraciones recibidas en la audiencia: Fernando Adolfo Gómez. Quien fuera propietario del teléfono celular motivo de debate, recordó que sufrió un robo en el año 2013 en el interior de un garaje en el que se le sustrajo el automóvil junto a un celular y otros elementos personales, entre los que mencionó su anillo de matrimonio. Además, precisó que fueron alrededor de tres personas quienes Fecha de firma: 12/05/2016 Firmado por: MARTA ISABEL MILLOC, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: HECTOR OMAR SAGRETTI, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: DIEGO GUSTAVO BARROETAVEÑA, Juez de Cámara Firmado(ante mi) por: JUAN PABLO GAUTE, SECRETARIO DE CÁMARA AD-HOC #26944810#153198629#20160512125003109 Poder Judicial de la Nación tiraron a su mujer contra el suelo a lo que se sumaron otros raptores que se encontraban en un vehículo oficiando de campanas en el exterior del estacionamiento. Puntualizó que su mujer no alcanzó a ver a nadie y que no volvió a ver a estas personas hasta el día de la fecha. Se le exhibieron las fojas 34 y 35 y reconoció en ellas su firma. La fotografía de fs. 160 y recordó que la imagen ya se la habían mostrado en otra instancia y reconoció en ella el teléfono que le había sido secuestrado. Mario Montesino. Participó como testigo del allanamiento realizado en el domicilio de Braian Miguel Pérez. Mencionó que en el interior de la vivienda había una señora, interpretando que era la madre del encausado y unos muchachos. Relató que personal policial USO OFICIAL encontró un arma de fuego sin poder precisar si hubo otros elementos secuestrados. Se le exhibió el acta de fs. 141/3 y reconoció su firma sólo en la foja 141, respecto a las fotografías de fs. 151/160, reconoció la vivienda y el arma pero no los teléfonos. Recordó que se llevaron a un muchacho detenido. Coincidente con lo manifestado anteriormente fue Néstor David Irala, quien también participó como testigo del procedimiento que realizara personal de la División Antisecuestro de la Policía Federal Argentina, y puntualizó que cuando ingresaron a la habitación, Brian se encontraba durmiendo y se secuestraron dos celulares y un arma. Asimismo, precisó que incautaron una munición que fue gatillada pero no se disparó. Se le exhibió el acta de fs. 141/3 y reconoció en ella su firma en las fotografías de fs. 151/160, reconoció la vivienda, el arma y los teléfonos. Finalmente, he de apreciar el valioso testimonio del Oficial Bruno Mendoza quien participó de la comisión que investigó el secuestro extorsivo en el que Pérez estaba siendo investigado y en el que se dispuso el allanamiento y detención del nombrado en el Barrio Ejército Argentino de los Andes “Fuerte Apache”, de la localidad de Ciudadela, Fecha de firma: 12/05/2016 Firmado por: MARTA ISABEL MILLOC, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: HECTOR OMAR SAGRETTI, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: DIEGO GUSTAVO BARROETAVEÑA, Juez de Cámara Firmado(ante mi) por: JUAN PABLO GAUTE, SECRETARIO DE CÁMARA AD-HOC #26944810#153198629#20160512125003109 partido de Tres de Febrero, provincia de Buenos Aires. Relató que ingresaron a la vivienda en donde lo detuvieron y secuestraron un revolver, tres teléfonos celulares, un cartucho y una vaina servida. Todo ello, se secuestró dentro de la habitación de Braian Miguel Pérez -a quien lo señaló, sin ningún tipo de atisbo de duda, sentado en la sala de audiencia. Reconoció su firma en el acta de fs. 141/143. Se le exhibieron las fotografías de fs. 152, fs.154, fs. 156 y fs.160 y reconoció la vivienda, la habitación de Braian Miguel Pérez, el arma y los teléfonos. Completan la confirmación de los sucesos, el informe de la empresa prestataria de Servicios Móviles de fs. 5/11 y el acta de procedimiento de fs. 141/143, la que fue recreada perfectamente en la audiencia de debate. Estos elementos, claros y contundentes me permiten acreditar sin lugar a dudas la realidad del hecho en juzgamiento.Cuarto: Responsabilidad penal y Calificación legal.No albergo dudas respecto a que Braian Miguel Pérez es el autor del hecho ventilado en la audiencia de debate. Bastan para asegurarlo los testimonios brindados por Bruno Mendoza, Néstor David Irala y Mario Montesino quienes dijeron que el enjuiciado tenía en su habitación el teléfono celular desapoderado. Como quedó reseñado al relatar los testimonios escuchados en la audiencia sobre el procedimiento documentado a fs. 141/143, en una de las habitaciones del domicilio allanado se constató la existencia del celular marca NOKIA, modelo 100 IMEI N° 354607057230363, espacio físico donde Pérez ejercía la esfera de custodia y disposición. En la audiencia de debate Braian Miguel Pérez no prestó declaración indagatoria, aunque sólo expresó a viva voz que el teléfono no era de él. Fecha de firma: 12/05/2016 Firmado por: MARTA ISABEL MILLOC, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: HECTOR OMAR SAGRETTI, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: DIEGO GUSTAVO BARROETAVEÑA, Juez de Cámara Firmado(ante mi) por: JUAN PABLO GAUTE, SECRETARIO DE CÁMARA AD-HOC #26944810#153198629#20160512125003109 Poder Judicial de la Nación Su palabra es cuanto menos inverosímil. Está claro para mí, no sólo la existencia del hecho, vale decir su posesión del teléfono en cuestión, sino también el conocimiento de lo prohibido. El hecho descrito, sujeto a un detenido y pormenorizado análisis, y la adecuada valoración de las probanzas colectadas, encuadran en el tipo penal de adquisición y utilización de terminal celular de procedencia ilegítima -artículo 12 de la Ley 25.891 de Servicios de Comunicación Móviles-, por el cual Braian Miguel Pérez deberá responder en calidad de autor penalmente responsable -artículo 45 del Código Penal-. Al efecto, advierto que conforme la relación causal natural de los acontecimientos desarrollados y precisados en el acápite “materialidad”, se produjo el secuestro de material telefónico bajo la esfera USO OFICIAL de custodia, de la forma señalada oportunamente en el apartado de mención. Resulta claro, en cuanto al caso interesa, que la sustracción del equipo terminal de telefonía celular incautado en poder del imputado no le pudo ser reprochada, ya que no hubo elementos que lo vinculen como autor o partícipe de tal suceso. Ergo, la situación del imputado deber ser analizada a la luz de las previsiones del injusto señalado en el comienzo del apartado. En virtud de los expuesto, y siendo evidente el poder de disposición ejercido por el causante respecto de la cosa, el tipo objetivo de la norma se encuentra satisfecho, ya que el mismo se hallaba bajo su esfera personal de custodia -dormitorio-. En cuanto al aspecto subjetivo, compuesto por el elemento cognitivo y volitivo, cabe mencionar que Pérez no podía desconocer el origen ilícito del mencionado adminiculo, ya que como también quedó acreditado, la titularidad correspondía a terceras personas -ver informe de telefonía celular de fs. 11- y la denuncia formulada acerca del desapoderamiento del que fue víctima Fernando Adolfo Gómez (fs. 34). Fecha de firma: 12/05/2016 Firmado por: MARTA ISABEL MILLOC, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: HECTOR OMAR SAGRETTI, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: DIEGO GUSTAVO BARROETAVEÑA, Juez de Cámara Firmado(ante mi) por: JUAN PABLO GAUTE, SECRETARIO DE CÁMARA AD-HOC #26944810#153198629#20160512125003109 Aquí debemos recordar que el artículo 12 de la Ley 25.891 pretende englobar aquellos comportamientos que no se encuentran descritos en los artículos 10° y 11° pero que de algún modo se relacionan con aquellas maniobras, es decir que incrimina la conducta de las personas que adquieren o utilizan teléfonos celulares o tarjetas de telefonía de origen ilegal, conociendo esta circunstancia. Queda comprendido en la descripción quien de cualquier forma se valga de estos materiales que hayan sido hurtados, robados, perdidos u obtenidos mediante fraude (ver los fundamentos del proyecto de ley de los Senadores Guillermo Jenefes, Miguel A. Pichetto y Jorge M. Capitanich, pág. 1095, Antecedentes Parlamentarios, Tomo 2004-B, La Ley). Asimismo, se ha dicho que “(l)a ausencia de los comprobantes que acrediten el origen de los teléfonos secuestrados, como sí también las denuncias de robo que poseen, refuerzan la teoría de su procedencia ilegítim(a)” (CCCFCF, Sala I. nro. 43.075, “Cabral, Eduardo s/procesamiento”, resuelta el 15/09/09, registro n° 982). Cabe rememorar, como un dato objetivo a tomar en cuenta, que cuando se diligenció el allanamiento en que se verifica la detención, fue ordenada por el Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional N° 5 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires en el marco de la causa N° 4076/13 caratulada “Pérez, Braian Miguel s/secuestro extorsivo” del que fue víctima Ernesto Glenner, a partir de los datos proporcionados por éste, me refiero en especial al IMEI, del aparato celular que le fue desapoderado a Glenner durante su cautiverio, se estableció luego, que Pérez utilizaba dicho aparato con una línea diferente, lográndose a partir de su intervención, la detención del aquí juzgado -ver fs. 15/23-. Pues entonces, Pérez tenía en su poder un celular que evidentemente había adquirido con anterioridad, que había sido desapoderado al señor Gómez, el que lo estaba utilizando con una tarjeta que no le correspondía. Todas estas circunstancias bajo la óptica de la sana Fecha de firma: 12/05/2016 Firmado por: MARTA ISABEL MILLOC, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: HECTOR OMAR SAGRETTI, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: DIEGO GUSTAVO BARROETAVEÑA, Juez de Cámara Firmado(ante mi) por: JUAN PABLO GAUTE, SECRETARIO DE CÁMARA AD-HOC #26944810#153198629#20160512125003109 Poder Judicial de la Nación crítica me llevan a concluir que el aquí juzgado conoció el origen ilícito del objeto. Respecto de la aplicación de la agravante contemplada en el artículo 13 de la Ley 25.891, entiendo que la misma no puede prosperar. Ello es así toda vez que por ánimo de lucro se ha entendido a “(t)oda finalidad tendente a lograr una ventaja patrimonial apreciable económicamente, que no necesariamente debe traducirse en dinero, sino que puede tener referencia al valor de la cosa, a su uso, etc., en tanto ello reporte un beneficio al auto(r)” (confr. Buompadre Jorge E., Derecho Penal, Parte Especial, t. III, pág. 478, Ed. Mave, 2003, y su cita de USO OFICIAL Millán, Alberto S., “El delito de encubrimiento”, Abeledo-Perrot, Bs. As., 1970, pág. 168 y ss.; Donna, Edgardo A., Derecho Penal, Parte Especial, T. III, págs. 514/17, Ed. Rubinzal-Culzoni, Sta.Fe, 2000). De otra parte, tal como se halla diseñado en la legislación vigente, el ánimo de lucro constituye un elemento subjetivo del tipo agravado que supone una ultraintención orientada al logro de un beneficio económico y que, por ende, no debe reputarse satisfecho simplemente con la realización de la acción típica de la figura básica. En el presente caso, no hay pruebas de que dicho elemento subjetivo se haya encontrado presente y no se dan las pautas objetivas que permitan la aplicación de la agravante en cuestión. Es que, más allá del valor económico del objeto en sí, no se advierte una ventaja pecuniaria ostentosa en el obrar achacado al imputado, por lo que corresponde subsumir el hecho en la figura general del delito previsto en el artículo 12 de la Ley 25.891. Finalmente, tampoco puede aplicarse la agravante contemplada en el inciso 2° del artículo 13 de la Ley 25.891 ya que aceptar tal tesitura como lo peticionara el Fiscal General, implicaría receptar una doble valoración de las circunstancias ya tenidas en cuenta por el Tribunal Fecha de firma: 12/05/2016 Firmado por: MARTA ISABEL MILLOC, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: HECTOR OMAR SAGRETTI, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: DIEGO GUSTAVO BARROETAVEÑA, Juez de Cámara Firmado(ante mi) por: JUAN PABLO GAUTE, SECRETARIO DE CÁMARA AD-HOC #26944810#153198629#20160512125003109 Oral en lo Criminal N° 14 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, al momento de dictar sentencia condenatoria. Quinto: Individualización de la pena.- Para graduar la sanción que se impuso tuvimos en cuenta todas y cada una de las pautas previstas en los artículos 21, 40 y 41 del Código Penal. No advertimos eximentes que tratar, y la impresión personal que causara el imputado ha resultado a lo sumo neutra. También tuvimos en consideración su edad, educación y la conformación de su grupo familiar como atenuantes. Con todo, consideramos adecuado imponer a Braian Miguel Pérez la pena de ocho meses de prisión. Asimismo, resulta menester destacar que dicha pena se dio por purgada en atención al tiempo de detención que había sufrido el nombrado Pérez. Por último, se dispuso la extracción de testimonios de la sentencia- en orden al pedido del Fiscal General- para que se comunique la presente al Tribunal Oral en lo Criminal N° 14 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, quien tiene a su cargo el expediente por secuestro extorsivo respecto de Braian Miguel Pérez, sobre el que recayera sentencia condenatoria, ello de conformidad con el artículo 58 del Código Penal. Sexto: Otras disposiciones. Se dispuso, a instancia del Señor Fiscal General, la remisión de testimonios del acta de procedimiento de fs. 141/143, fotografías Fecha de firma: 12/05/2016 Firmado por: MARTA ISABEL MILLOC, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: HECTOR OMAR SAGRETTI, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: DIEGO GUSTAVO BARROETAVEÑA, Juez de Cámara Firmado(ante mi) por: JUAN PABLO GAUTE, SECRETARIO DE CÁMARA AD-HOC #26944810#153198629#20160512125003109 Poder Judicial de la Nación fs. 151/160 y del acta de debate a la Unidad Funcional de Instrucción N° 10 del Departamento Judicial San Martín a los fines que estime corresponder, en el marco de la IPP N° 1500-012-449/2013.- Los jueces Héctor O. Sagretti y Diego G. Barroetaveña, por coincidir en lo sustancial con las consideraciones efectuadas en el voto que antecede, adhirieron a la solución allí propuesta. Por los fundamentos expuestos y de conformidad a lo normado por los artículos 398, 399, 400, 403, 530 y 531 del C.P.P.N., el Tribunal dictó el veredicto que fue leído en la audiencia del día 28 de abril del corriente. USO OFICIAL Dése lectura, protocolícese, comuníquese tal como fuera ordenado en el veredicto y consentida o ejecutoriada que sea, córrase el traslado dispuesto. Fecha de firma: 12/05/2016 Firmado por: MARTA ISABEL MILLOC, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: HECTOR OMAR SAGRETTI, JUEZ DE CÁMARA Firmado por: DIEGO GUSTAVO BARROETAVEÑA, Juez de Cámara Firmado(ante mi) por: JUAN PABLO GAUTE, SECRETARIO DE CÁMARA AD-HOC #26944810#153198629#20160512125003109