antecedentes de hecho

Roj: STSJ GAL 3571/2012
Id Cendoj: 15030330012012100396
Órgano: Tribunal Superior de Justicia. Sala de lo Contencioso
Sede: Coruña (A)
Sección: 1
Nº de Recurso: 124/2010
Nº de Resolución: 657/2012
Procedimiento: PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Ponente: PEDRO JOSE FERNANDEZ DOTU
Tipo de Resolución: Sentencia
T.S.J.GALICIA CON/AD SEC.1
A CORUÑA
SENTENCIA: 00657/2012
PONENTE: D./Dª PEDRO J. FERNANDEZ DOTÚ
RECURSO NUMERO: PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000124 /2010
RECURRENTE: Lorenza
ADMINISTRACION DEMANDADA: CONSELLERÍA DE FACENDA
EN NOMBRE DEL REY
La Sección 001 de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Galicia
ha pronunciado la
SENTENCIA
Ilmos./as. Sres./as. D./Dª
FERNANDO SEOANE PESQUEIRA
MARIA DOLORES GALINDO GIL
PEDRO J. FERNANDEZ DOTÚ
A CORUÑA, veinticinco de Abril de dos mil doce.
En el recurso contencioso-administrativo que, con el número 0000124 /2010, pende de resolución ante
esta Sala, interpuesto por D./Dª Lorenza , representado/a por el/la procurador/a D./Dª AMAYA MARIA
GONZALEZ CELAYA, dirigido/a por el/la letrado/a D./Dª XOSE MANUEL FERNANDEZ VARELA, contra
DECRETO 437/2009, DE 17 DE DICIEMBRE, DE CONSELLERÍA DE FACENDA, SOBRE APROBACIÓN
OFERTA DE EMPLEO PÚBLICO CORRESPONDIENTE A PLAZAS DE PERSONAL FUNCIONARIAO
Y LABORAL DE COMUNIDAD AUTÓNOMA DE GALICIA. Es parte la Administración demandada el/la
CONSELLERÍA DE FACENDA, representado/a por el/la LETRADO DE LA XUNTA DE GALICIA.
Es ponente el/la Ilmo./a. Sr./a. D./Dª PEDRO J. FERNANDEZ DOTÚ.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO .- Admitido a trámite el presente recurso contencioso-administrativo, se practicaron las
diligencias oportunas y, recibido el expediente, se dio traslado del mismo a la/s parte/s recurrente/s para
deducir la oportuna demanda, lo que se hizo a medio de escrito en el que, en el que en síntesis, tras exponer
los hechos y fundamentos de Derecho que se estimaron pertinentes, se acabó suplicando que se dictase
sentencia por la que Se estimase la demanda en todos sus términos conforme a lo interesado en el suplico
de la misma.
SEGUNDO .- Conferido traslado a la/s parte/s demandada/s, se solicitó la desestimación del recurso, de
conformidad con los hechos y fundamentos de Derecho consignados en la/s contestación/ones de la demanda.
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TERCERO .- No habiéndose recibido el asunto a prueba y declarado concluso el debate escrito,
quedaron las actuaciones sobre la mesa para resolver.
CUARTO .- En la sustanciación del recurso se han observado las prescripciones legales, siendo la
cuantía del mismo indeterminada.
FUNDAMENTOS JURIDICOS
PRIMERO .- Mediante escrito de 17 de febrero de 2010 la representación letrada de Dª Constanza
y Dª Lorenza , interpone recurso contencioso administrativo contra el D. 437/2009 de 17 de diciembre de
la Xunta de Galicia por el que se aprueba la oferta de empleo público correspondiente a plazas de personal
funcionario y laboral de la Administración de la Comunidad Autónoma de Galicia para el año 2009.
En escrito de demanda de 23 de septiembre de dicho año 2010 mediante el que se formaliza dicho
recurso, aduce la parte actora que a la entrada en vigor del Decreto Legislativo 1/2008 las recurrentes tenían
reconocida la condición de personal laboral indefinido por lo que se encontraban en la situación prevista en
la disposición adicional 16 ª del mismo con los derechos que dicha norma reconocía; que sin embargo el
Decreto ahora impugnado apoyándose en la disposición transitoria V del Convenio Colectivo Único de la
Xunta conculca dichas previsiones legales. En definitiva concluye interesando que se excluya de la oferta que
contiene dicho Decreto las plazas ocupadas por las recurrentes.
A dicho recurso muestra su oposición el Letrado de la Xunta de Galicia, quien mediante escrito de 7 de
febrero de 2011 interesa su integra desestimación.
SEGUNDO.- Ciertamente la disposición adicional decimosexta del D. Legislativo 1/2008 de 13 de Marzo
por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Función Pública de Galicia , establece en su apartado
segundo que "este personal, el que por sentencia firme tiene reconocida la condición de indefinido en su
relación laboral, será objeto de funcionarización mediante un proceso selectivo que respete los principios de
igualdad, merito y capacidad...", pero es igualmente lo cierto que el Decreto 437/2009 de 17 de Diciembre que
se impugna y por el que se aprueba la oferta de empleo Público de la Comunidad Autónoma de Galicia para
el año 2009, para nada contradice tal previsión.
Las demandantes alegan que prestan servicio para la Conselleria de Trabajo y Bienestar de la Xunta de
Galicia en los puestos de trabajo NUM000 Dª Lorenza y NUM001 Dª Constanza , ambos de la categoría de
Titulados superiores en la oficina de empleo de Monforte de Lemos, en calidad de personal laboral indefinido,
desempeñando desde el inicio de su relación laboral las mismas funciones. Añaden que tras la publicación
del Decreto que ahora se recurre, formularon sendos escritos ante la Dirección General de la Función Pública
de la Xunta, interesando la emisión de una certificación o informe en el que se concreta si dentro de las plazas
ofertadas en el antedicho Decreto se encontraban sus puestos de trabajo, solicitudes que fueron contestadas
en sentido negativo por sendos escritos de 8 de febrero de 2010 del Director General de la Función Pública,
aduciéndose que en las ofertas en empleo público solo se ofertan plazas vacantes no concretos puestos.
En tal sentido la razón central en la que las actoras fundan el recurso ahora formulado, razón ya
anunciada en su escrito del interposición, estriba en que consideran inadecuada la inclusión de los puestos
que vienen ocupando en la oferta de empleo público, cuando lo cierto es que dicho puesto no figura vacante.
TERCERO.- La alegación esencial en que las recurrentes fundan su impugnación es como se dice la
supuesta infracción de la disposición adicional 16ª del Decreto Legislativo 1/2008 que establece:
"El personal que, con efectos anteriores al 7 de octubre de 1996, tuviese reconocida la condición de
indefinido en su relación laboral por sentencia judicial firme o por resolución de la Subsecretaría de Trabajo
y Asuntos Sociales de 24 de julio de 1997 en virtud de las previsiones contenidas en el Plan de empleo del
Instituto Nacional de Empleo tendrá los mismos derechos que el personal laboral fijo.
Este personal será objeto de funcionarización mediante un procedimiento selectivo que respete los
principios de igualdad, mérito y capacidad. El personal que no participe o que, participando, no supere el
proceso de funcionarización, conservará todos sus derechos como personal laboral de la Xunta de Galicia.
El proceso de funcionarización se deberá iniciar en el plazo máximo de doce meses a partir de la entrada
en vigor de esta Ley".
Aduce el actor que la inclusión en la oferta de empleo público de la plaza correspondiente al puesto
que ocupa vulnera su derecho como integrante del personal a que se hace referencia en dicha disposición
adicional.
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Confunden las recurrentes los términos "plaza" y "puesto", toda vez que en la oferta de empleo público
se incluye el cómputo total de plazas vacantes, no los puestos concretos, por lo que tampoco figura incluido
los puestos concretos ocupados por aquellas.
No obstante, las plazas que corresponden a las actoras sí pueden ser incluidas en la oferta de empleo
público, dado que su condición es la de personal laboral indefinido, no fijo, de modo que la equiparación de
derechos a que se refiere la disposición adicional 16ª del D.Legislativo 1/2008 no puede llegar hasta el punto
de que se considere al personal indefinido como fijo, pues con ello se vulnerarían los principios de igualdad,
mérito y capacidad que han de regir en el acceso al empleo público en todo caso, ya que tanto la selección
del personal funcionario como la del laboral ha de ser mediante procedimientos en los que se garanticen
los principios constitucionales mencionados, tal como se establece en el artículo 55 del Estatuto Básico del
Empleado Público, aprobado por Ley 7/2007, de 12 de abril .
El Decreto impugnado está directamente conectado con los procesos de consolidación de empleo
temporal a que se refiere la disposición transitoria 4ª de la Ley 7/2007 y transitoria 14ª del D.Legislativo 1/2008,
para desarrollar los cuales deben cumplirse los mencionados principios de igualdad, mérito y capacidad,
recogidos en los artículos 23.2 y 103.3 de la Constitución , debiendo tener aquellos carácter excepcional
( sentencia del Tribunal Constitucional 27/1991 ).
En el preámbulo del Decreto impugnado se afirma que "en esta oferta se incorporan medidas de
reducción de temporalidad en el empleo público relativas a determinadas escalas de Administración general
de conformidad con lo previsto en la disposición transitoria decimocuarta del Decreto legislativo 1/2008, de
13 de marzo, y de personal laboral de conformidad con lo dispuesto en la disposición transitoria décima del
V convenio colectivo único para el personal laboral de la Xunta de Galicia", y, para justificar la inclusión del
anexo II, cuya anulación se pretende, se añade seguidamente: "Además, el 22 de diciembre de 2008 por
autorización conjunta de las Consellerías de Presidencia, Administraciones Públicas y Justicia y de Economía
y Hacienda se amplió la oferta de empleo público correspondiente a plazas de personal funcionario y laboral
de la Administración de la Comunidad Autónoma de Galicia para el año 2008 hasta un diez por ciento de
plazas adicionales del total global de plazas, tal y como se establecía en el artículo 2 del Decreto 88/2008, de
30 de abril , de acuerdo con lo establecido en el artículo 70.1º de la Ley 7/2007, de 21 de abril, del Estatuto
básico del empleado público y en el apartado 1º del artículo 30 de la Ley 16/2007, de 26 de diciembre , de
presupuestos generales de la Comunidad Autónoma de Galicia para el año 2008, y se procede a través del
anexo III de este Decreto a publicar las plazas autorizadas. Las plazas ampliadas por la autorización conjunta
citada, y convocadas a través de los procesos selectivos realizados durante el año 2009 ya no se publican en
este anexo. No obstante y como consecuencia de los ajustes producidos en los procesos de consolidación de
personal laboral regulados en la disposición transitoria décima del V convenio colectivo único para el personal
laboral de la Xunta de Galicia, es necesario volver a publicar la totalidad de las plazas afectadas por este
proceso quedando fijadas en el anexo II de este decreto, por lo que el número de plazas convocadas en el
Decreto 88/2008, de 30 de abril , por el que se aprueba la oferta de empleo público para el año 2008 referidas
en el apartado III.2-Plan de consolidación quedan rectificadas por las publicadas en el presente decreto".
Respecto a las medidas de reducción de la temporalidad en cuanto al personal laboral, que ahora
interesa, se recoge su regulación en la disposición transitoria 14ª del DL 1/2008 y en la disposición transitoria
10ª del V Convenio colectivo del personal laboral de la Xunta de Galicia, publicado en el Diario Oficial de
Galicia de 3 de noviembre de 2008. En primer lugar, la transitoria 14ª del DL 1/2008 dispone:
"Dentro del marco de las medidas de reducción de la temporalidad y con el objeto de aumentar la
estabilidad en el empleo público en la Administración general de la Xunta de Galicia, la Comunidad Autónoma
gallega desarrollará, por una sola vez por plaza, un proceso selectivo de carácter extraordinario para la
substitución de empleo interino o temporal por empleo fijo.
Será aplicable a estos procesos lo dispuesto en el artículo 63.2 de esta Ley.
El proceso afectará a aquellas plazas que estén cubiertas, interina o temporalmente, con anterioridad
al 1 de enero de 2005 y que continúen, temporal o interinamente, cubiertas en el momento de la convocatoria.
Las plazas que en el momento de la entrada en vigor de esta disposición estén en la situación prevista
en el párrafo anterior se reservarán para su oferta en los procesos extraordinarios que se realicen.
Los procesos selectivos respetarán, en todo caso, los principios de igualdad, mérito, capacidad y
publicidad y se efectuarán por el sistema de concurso-oposición abierto.
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El contenido de las pruebas guardará relación con los procedimientos, las tareas y las funciones
habituales de los puestos objeto de cada convocatoria. En la fase de concurso se podrán valorar, entre otros
méritos, el tiempo de servicios prestados en las administraciones públicas y la experiencia en los puestos de
trabajo objeto de la convocatoria.
La valoración de méritos de las personas que superasen la fase de oposición sólo podrá otorgar una
puntuación proporcionada, que no determinará, por sí misma, el resultado del proceso selectivo".
Por su parte, la disposición transitoria 10ª del V Convenio colectivo del personal laboral de la Xunta
de Galicia, establece:
"El personal que, con efectos anteriores al 7-10-1996, tuviese reconocida la condición de indefinido
en su relación laboral por sentencia judicial firme o por resolución de la Subsecretaría de Trabajo y Asuntos
Sociales del 24- 7-1997 en virtud de las previsiones contenidas en el plan de empleo del INEM así como aquel
que tenga una antigüedad con anterioridad al 1-7-1998 en la prestación de servicios para la Xunta de Galicia
en virtud de sentencia judicial que reconozca su condición de personal laboral indefinido, o fuese contratado
directamente por la Xunta de Galicia bajo la modalidad de obra o servicio determinado, para la realización
de programas o servicios de carácter estructural, o aquel otro integrado por transferencia tendrá los mismos
derechos que el personal laboral fijo.
La Administración, en el plazo de doce meses creará, de ser el caso, dichos puestos de trabajo en las
distintas RPT de la Xunta de Galicia y posteriormente convocará un proceso selectivo mediante concurso al
cual tendrá la obligación de concurrir el personal a que se hace referencia en el punto anterior.
Dicho concurso respetará los principios de igualdad, mérito, capacidad y publicidad y en él se valorará
preferentemente la antigüedad y los cursos de formación y perfeccionamiento en la categoría y procesos
selectivos superados. Los que lo superen adquirirán la condición de personal laboral fijo de la Xunta de Galicia.
Para aquel personal que tenga una antigüedad posterior al 30-6-1998 y anterior al 1-1-2005 en la
prestación de servicios para la Xunta de Galicia en virtud de sentencia judicial que reconozca su condición de
personal laboral indefinido, o fuese contratado directamente por la Xunta de Galicia bajo la modalidad de obra
o servicio determinado, para la realización de programas o servicios de carácter estructural, o aquel integrado
por transferencia será objeto de un proceso de consolidación de empleo según lo establecido en la disposición
transitoria cuarta de la Ley 7/2007, de 12 de abril, del Estatuto básico del empleado público y la disposición
adicional decimoquinta de este convenio".
Con el Decreto 437/2009 se persigue, entre otros objetivos, la reducción de la temporalidad y el
incremento de la estabilidad en el empleo, al prever en el anexo II, en lo que ahora interesa, la relación definitiva
de plazas derivadas de los ajustes de los procesos de consolidación de personal laboral, por lo que dicha
normativa es acorde con la regulación precedentemente expuesta, y no existe base alguna para acordar su
nulidad, ni siquiera en el número de plazas que contiene respecto al grupo I a que pertenece el actor.
Asimismo, el mencionado Decreto impugnado se adecúa a lo dispuesto en el artículo 31 de la Ley
16/2008, de 23 de diciembre , de presupuestos generales de la Comunidad Autónoma de Galicia para el
año 2009, al incluir plazas que, con asignación presupuestaria, suponen necesidades de recursos humanos
que no pueden ser cubiertas con los efectivos existentes, teniendo en cuenta en los anexos las que son
destinadas al proceso de consolidación tanto para el personal funcionario como para el laboral, lo cual entra
dentro de la potestad de autoorganización de la Administración ( artículo 70.1 de la Ley 7/2007 y 31.6 del
DL 1/2008 ). En este punto conviene insistir en que en la oferta de empleo público solamente se realiza una
determinación numérica de las plazas vacantes que existen en la Administración en cada momento y que
pueden ser convocadas, no de los puestos de trabajo en concreto, por lo que, tal como antes se hizo, han
de diferenciarse los conceptos de oferta de empleo público y de relación de puestos de trabajo. Y, una vez
aclarada dicha distinción, conviene añadir que en el Decreto impugnado se incluyen entre las plazas ofertadas
las que se pueden referir al proceso de consolidación de empleo, en cuyo sentido el artículo 7 del Decreto
combatido dispone:
"1. Dentro de las medidas de reducción de la temporalidad, con el objeto de aumentar la estabilidad en
el empleo público, se convocarán procesos extraordinarios de consolidación en las escalas de Administración
general y de personal laboral que se relacionan en el anexo de este Decreto, para dar la oportunidad al
personal interino y personal laboral temporal de adquirir la condición de personal funcionario de carrera o
personal laboral fijo en los términos establecidos en la disposición transitoria decimocuarta del texto refundido
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de la Ley de la función pública de Galicia y en la disposición transitoria décima del V convenio colectivo único
para el personal laboral de la Xunta de Galicia.
2. Estos procesos se llevarán a cabo mediante convocatorias extraordinarias de selección con sujeción
a los principios de igualdad, mérito, capacidad, publicidad y concurrencia competitiva, que se agotarán con su
propia resolución y tendrán carácter excepcional, ofertándose las plazas que figuran en el anexo.
Las plazas afectadas por el proceso de consolidación, serán objeto de convocatoria independiente.
Como consecuencia de los ajustes producidos en los procesos de consolidación de personal laboral
regulados en la disposición transitoria décima del V Convenio colectivo único para el personal laboral de la
Xunta de Galicia, hace falta volver a publicar la totalidad de las plazas afectadas por este proceso quedando
fijadas en el anexo II de este decreto, por lo que el número de plazas convocadas en el Decreto 88/2008, de
30 de abril , por el que se aprueba la oferta de empleo público para el año 2008 referidas en el apartado III.2Plan de consolidación quedan rectificadas por las publicadas en el presente decreto".
Por lo demás, el artículo 23 de la Ley 16/2008, de 23 de diciembre , de presupuestos generales de la
Comunidad Autónoma de Galicia para el año 2009, ya prevé que:
"Las relaciones de puestos de trabajo vigentes a 1 de enero del año 2009 podrán ser objeto de las
modificaciones necesarias para ajustarlas a las previsiones presupuestarias que se deducen del anexo de
personal de la presente Ley, así como para ajustar las mismas a la creación, en su caso, de plazas derivadas
de la condición de indefinición de la relación laboral contemplada tanto en la disposición transitoria tercera del
texto refundido de la Ley de la función pública de Galicia aprobado por Decreto Legislativo 1/2008, de 13 de
marzo, como en la disposición transitoria novena bis del IV Convenio colectivo para el personal laboral de la
Xunta de Galicia, según el procedimiento que se determine.
Si la persona declarada laboral indefinida no estuviera adscrita a un puesto de trabajo, este se incluirá en
la relación de puestos de trabajo de la consejería u organismo afectado, de tal manera que, una vez modificada
la misma, la persona afectada por la sentencia será adscrita al puesto de nueva creación. Posteriormente se
procederá a su inmediata cobertura por el procedimiento legal o reglamentariamente previsto".
En definitiva, en el Decreto impugnado se contienen todas las previsiones exigibles por la normativa
aplicable, en especial en lo relativo al proceso extraordinario de consolidación, de modo que será cuando se
celebren los procesos selectivos y se seleccione al personal que supere las pruebas cuando se oferte destino
en puestos de trabajo concretos.
De lo anteriormente expuesto de desprende que está normativamente amparada la inclusión en la
oferta de empleo público de la plaza (no el puesto concreto) que corresponde al demandante, sin que pueda
compartirse el argumento, expuesto por el actor, de equiparación íntegra entre el personal fijo y el indefinido
(condición que él tiene). Desde el momento en que el demandante ostenta la condición de personal laboral
indefinido no fijo, no tiene los mismos derechos que el personal fijo.
Tal como establece el artículo 8.1 del V convenio colectivo del personal laboral de la Xunta de Galicia
"El acceso a las distintas categorías de personal laboral fijo de la Xunta de Galicia se realizará, luego de
convocatoria pública realizada para el efecto, mediante concurso-oposición", añadiendo el apartado 2 que
"El concurso-oposición consistirá en la superación de las pruebas correspondientes así como en la posesión
previa, debidamente valorada, de determinadas condiciones de formación, méritos o niveles de experiencia.
En todo caso, será necesario, para superar el proceso selectivo, superar la fase de oposición". En el proceso
de consolidación de la transitoria 10ª de dicho convenio, el sistema de concurso-oposición se sustituye por el
concurso, en el que deberán respetarse los principios de igualdad, mérito y capacidad, tal como se desprende
del artículo 55 de la Ley 7/2007 , pero lo que no cabe es convertir en fija una relación indefinida (que está
sometida, directa o indirectamente a un término), pues ello entrañaría la subversión de los indicados principios
que han de regir en todo caso en el acceso al empleo público, y tampoco es posible una vinculación fija que
no resulte de un procedimiento de selección basada en tales principios.
El recurrente parece pretender una adscripción definitiva al puesto que actualmente ocupa, buscando
cobertura en la equiparación entre los derechos del personal indefinido y el fijo, lo cual no es posible, puesto
que ello implicaría el acceso al empleo público y la cobertura del puesto con vulneración de los principios
de igualdad, mérito y capacidad. Para poder adquirir la condición de personal laboral fijo, y disfrutar de los
derechos consiguientes, es necesaria la superación previa del proceso selectivo. Y, en consecuencia, no cabe
la adscripción definitiva al puesto que ocupa, ni la petrificación del mismo a fin de quedar al margen de los
procesos selectivos.
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Loa argumentos precedentemente expuestos son suficientes asimismo para desestimar el tercero de
los argumentos esgrimidos en la demanda, que se fundaba en que el Decreto impugnado era contrario a la
disposición transitoria 2ª del Estatuto Básico del Empleado Público, aprobado por Ley 7/2007, de 12 de abril ,
pues el recurrente no es personal laboral fijo, debiendo superar los correspondientes procesos de selección
para adquirir dicha condición.
Por todo lo cual procede la desestimación del recurso.
CUARTO .- Al no apreciarse temeridad o mala fe en la interposición del recurso, no procede hacer
expresa condena en las costas del mismo, de conformidad a las previsiones del artículo 139.1 de la Ley
Reguladora de la Jurisdicción Contencioso- Administrativa .
Por todo ello vistos, los artículos citados y demás de general y pertinente aplicación.
FALLAMOS:
Que debemos desestimar y desestimamos el recurso contencioso administrativo el recurso interpuesto
por Dª. Constanza y Dª Lorenza contra el Decreto 437/2009, de 17 de de diciembre, por el que se aprueba
la oferta de empleo público correspondiente a plazas de personal funcionario y laboral de la administración de
la Comunidad Autónoma de Galicia para el año 2009, sin hacer imposición de costas.
Notifíquese a las partes y entréguese copia al Ministerio Fiscal, haciéndoles saber que la misma es
firme, y que contra ella las personas y entidades a que se refiere el art. 100 de la Ley 29/1998, de 13 julio ,
reguladora de la Jurisdicción Contencioso- Administrativa, podrán interponer el recurso de casación en interés
de Ley del artículo citado, dentro del plazo de los tres meses siguientes a su notificación. Asimismo, podrán
interponer contra ella cualquier otro recurso que estimen adecuado a la defensa de sus intereses. Para admitir
a trámite el recurso, al interponerse deberá constituirse en la cuenta de depósitos y consignaciones de este
Tribunal (1570-0000-85-0124-10-24), el depósito al que se refiere la Disposición Adicional Decimoquinta de
la Ley Orgánica 1/2009, de 3 de noviembre (BOE núm. 266 de 4/11/09); y, en su momento, devuélvase el
expediente administrativo a su procedencia, con certificación de esta resolución.
PUBLICACION .- La sentencia anterior ha sido leída y publicada el mismo día de su fecha, por el/
la Ilmo./a. Sr./a. Magistrado/a Ponente D./Dª PEDRO J. FERNANDEZ DOTÚ al estar celebrando audiencia
pública la Sección 001 de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Galicia.
Doy fe. A CORUÑA, veinticinco de Abril de dos mil doce.
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