DRAFT IUS GENTIUM

DRAFT
IUS GENTIUM
Por: Piero Salussolia P.A.
FIDEICOMISO
Este artículo fue escrito con esfuerzo y dedicación con el fin de proporcionar información valiosa respecto de
diferentes temas. Por favor siéntase libre de compartir esta información con sus colegas y amigos siempre y
cuando no modifique o remueva el contenido del mismo ni nuestra información de contacto.
El fideicomiso en un contrato en virtud
del cual una o mas personas denominada
fideicomitente, trasmite bienes, cantidades de
dinero o derechos presentes o futuros de su
propiedad a otra persona ya sea fisca o jurídica
denominada fiduciaria, para que esta, administre
o invierta los bienes en beneficio de una tercera
persona llamada beneficiario o fideicomisario.
Cav. Piero Salussolia, Abg., Narda Hernández, Abg.
(admitida en Colombia ) Mónica Tirado, Abg.
La preservación del poder adquisitivo y
la administración justa y equitativa de los bienes
al momento del deceso de una persona son una
de las preocupaciones que mas enfrentan los
tendedores de activos.
En nuestro articulo anterior estudiamos
la fundación de interés privado en Panamá, sus
ventajas y beneficios, en esta oportunidad
estudiaremos la figura jurídica del fidecomiso sus
ventajas, clases y distinciones. Veremos como el
fideicomiso en la actualidad ha venido
remplazando la figura del testamento y como
cierto tipo de fideicomisos representan una
verdadera protección de activos haciendo esto
un gran atractivo para inversionistas.
El fideicomiso es por tanto, un contrato
por el cual una persona destina ciertos bienes a
un fin licito determinado. Actualmente existen
dos tipos de fideicomiso:
•
•
Revocable;
Irrevocable
El fideicomiso revocable, es aquel en el
cual el fideicomitente, entrega al fideicomiso la
propiedad de sus activos y en algún momento
en el futuro, puede deshacer la transferencia
mediante la eliminación de la propiedad y la
terminación del fideicomiso.
El fideicomiso irrevocable por su parte,
se configura cuando el fideicomitente después de
entregar los bienes al fideicomiso pierde el
derecho de propiedad por completo, y no puede
recuperar los activos. Para todos los efectos los
bienes entregados pertenecen al fideicomiso.
Una de las distinciones más
significativas entre los fideicomisos revocables e
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impuestos, ya que la propiedad que se dispone
en un fideicomiso irrevocable ya no se considera
parte del patrimonio del fideicomitente, lo cual
significa, que la propiedad no se tiene en cuenta
al momento de valorar el patrimonio para efectos
del impuesto de sucesión. Por el contrario, en el
fideicomiso revocable, el patrimonio es sujeto del
impuesto de sucesión.
Un contrato de fideicomiso irrevocable
por lo general no puede ser cambiado,
modificado, o revocado incluso con una orden
judicial, ofreciendo así una protección de los
activos, mientras que un fideicomiso revocable
permite ser modificado o revocado a discreción
del fideicomitente; esto significa, que los activos
en un fideicomiso revocable aún están
disponibles para cualquier persona y por lo tanto
son objeto de acreedores.
Tenga en cuenta que, si bien en le
fideicomiso irrevocable esta implícito el termino
de la irrevocabilidad, en algunos casos bajo un
poder especial que a su vez este autorizado en
el fideicomiso, el fideicomitente puede modificar
los beneficiaros sin afectar los beneficios del
fideicomiso irrevocable.
El fideicomiso revocable en el estado de
la Florida tiene como principal objetivo evitar los
gastos por impuestos de sucesión y la necesidad
de utilizar el proceso de sucesión para hacer la
transferencia de bienes después del deseco del
fideicomitente.
El fiduciario, durante el periodo de vida
del fideicomitente tiene la obligación de invertir y
gestionar los bienes. La mayoría de los contratos
de fideicomisos revocables, permiten al
fideicomitente retirar dinero o activos del
fideicomiso en cualquier momento y en cualquier
cantidad. Si el fideicomitente queda incapacitado,
el fiduciario está autorizado a seguir gestionando
sus activos, pagar sus cuentas, y tomar
decisiones de inversión. Esto es una de las
ventajas en el fideicomiso revocable en
comparación con el testamento, ya que como se
menciono en nuestro artículo de sucesiones, si
en el testamento no se designa a un
representante se debe acudir al tribunal para que
este ente jurídico designe a una persona
competente que pueda llevar a cabo la
repartición de bienes a los herederos.
Es importante mencionar que los
activos, tales como cuentas bancarias, bienes
raíces e inversiones, deben transferirse
formalmente al fideicomiso antes de la muerte
del fideicomitente para obtener el máximo
beneficio del fideicomiso. Los activos que no se
transfieren correctamente al fideicomiso pueden
ser objeto de legalización. La legalización es el
proceso de administración supervisada por la
corte de los bienes de un causante. Es un
proceso creado por la ley estatal para transferir
los activos a partir del nombre del causante a sus
beneficiarios. Como lo mencionamos en nuestro
artículo dedicado a las sucesiones un
representante personal debe ser nombrado para
manejar la administración de bienes.
En el caso de la repartición de bienes;
al momento del fallecimiento del fideicomitente, o
cuando se cumpla la condición futura establecida
por el fideicomitente para que se proceda a la
distribución de activos, el fiduciario debe recoger
y valorar los activos del fideicomiso, determinar
los acreedores y beneficiarios, pagar impuestos y
gastos, y, finalmente, distribuir el patrimonio del
fideicomiso.
De igual manera, además tendrá que
pagarse la comisión por la administración del
fideicomiso así como los gastos por servicios
profesionales a abogados o contadores, si fuere
el caso.
En el Estado de la Florida, la leyes
establecen que los acreedores tienen hasta dos
(2) años a partir de la muerte del causante para
presentar reclamaciones contra el patrimonio. El
fiduciario puede abstenerse de distribuir los
activos del fideicomiso a los beneficiarios hasta
que se este convencido que todas las
reclamaciones han sido pagadas. En este punto
cabe mencionar que dos (2) años es mucho
tiempo para esperar. Por esta razón, algunas
personas optan por abrir una sucesión
testamentaria, además de la administración de
fideicomisos para aprovechar el proceso de
reclamación de sucesiones. La ley de sucesión
limita el tiempo para que los acreedores
presenten
reclamos contra el fideicomiso
(generalmente 3 meses a partir de la fecha de
notificación).
Después de revisar las principales
diferencias entre los fideicomisos irrevocables y
revocables, está claro que el propósito principal
de un fideicomiso irrevocable es proteger los
activos. Ya que previenen que la propiedad sea
incluida en la valoración de activos totales del
causante en el momento del deceso, protege los
activos de los acreedores, porque ya no son
dueños del patrimonio. (sobre este tema en
nuestro próximo articulo estudiaremos mas en
detalle la figura de protección de activos en el
fideicomiso en las islas Cook). Por el contrario,
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TELEPHONE: (305) 373-­‐7016 FACSIMILE: (305) 373-­‐7017 E-­‐MAIL: [email protected] WWW.PSPALAW.COM el propósito principal de un fideicomiso revocable
es evitar el proceso de legalización de un
testamento, lo que simplifica la transferencia de
los activos a los beneficiarios y la eliminación del
proceso de sucesión.
Decidir cual de estos dos tipos dependerá de los
objetivos finales que pretenda el fideicomitente.
Siempre será necesario contar con la asesoría
adecuada para obtener el máximo provecho y
cumplir con los propósitos del fideicomitente.
Este artículo contiene información general y no
sustituye en modo alguno la ayuda de un abogado.
Le sugerimos que busque ayuda profesional para
obtener más información y asistencia. La
contratación de un abogado es una decisión
importante que no debe basarse únicamente en la
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sobre
nuestras
calificaciones y experiencia.
La firma Piero Salussolia P.A. fue fundada en 1994
por el abogado Piero Salussolia con el fin de
proporcionar servicios especializados a una
clientela internacional en Derecho Tributario
Nacional e Internacional, Planificación Fiscal y
Patrimonial, Derecho Societario e Inmobiliario,
Propiedad
Intelectual,
Derecho
Comercial,
Contractual, Inmigratorio y Marítimo. Nacido en
Alice Castello, Italia, Piero Salussolia ejerce
derecho en los Estados Unidos siendo miembro del
Colegio de Abogados de la Florida desde 1985 y de
California desde 1984. Piero Salussolia fue
miembro de la sección de Derecho Internacional y
de la Sección Tributaria y Fiscal del Colegio de
Abogados de la Florida (donde ejerció el cargo de
Vicepresidente del Comité fiscal Internacional
desde 1989 al 1992) y la sección de Derecho
Internacional de la Florida. Piero Salussolia fue
socio fundador de la cámara de comercio ItaloAmericana South East Chapter en la cual ejercía el
cargo de Vicepresidente Ejecutivo. Piero Salussolia
obtuvo su licenciatura en Ciencia Políticas en la
Universidad de Estudios de Turín, Italia, haciendo
un Máster en Ciencias Políticas en la Universidad
Estatal de San Francisco, dando paso a su
licenciatura en derecho en la Universidad de San
Francisco y a un Master en Derecho Tributario de la
Universidad de Nueva York. Comenzó su carrera
legal en un importante estudio jurídico en Miami y
luego se asocio a una de las más importantes
firmas internacionales donde se dedico al Derecho
Tributario Internacional.
Piero Salussolia ha
obtenido el prestigioso título de “Caballero de la
Republica Italiana” por sus servicios a la
comunidad Italiana. Piero Salussolia habla inglés,
español y francés
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