Newsletter 22/2/2006

AREA NUEVAS TECNOLOGÍAS – NEWSLETTER
Febrero 2006
CONTENIDOS
ƒ Protección de datos
PROTECCIÓN DE DATOS
La Agencia de Protección de Datos expedienta al Ayuntamiento de Oviedo
La Agencia de Protección de Datos ha iniciado un expediente sancionador contra
el Ayuntamiento de Oviedo por una supuesta infracción muy grave en el uso de
los datos del padrón municipal, que cedió a la empresa Gestión de Ingresos para
1)Expediente al Ayto de
Oviedo.
2) Sanción por incluir PNV
en una invitación a político.
ƒ Nuevas tecnologías.
1) Compra web con tarjeta
ajena: absolución.
facilitarle el cobro de tasas e impuestos.
2) Copias de discos en
cibercafé: absolución.
Este expediente tiene su origen en una denuncia del grupo municipal de IU ante la
3)Weblisten
vs
AIE.
Continúa el procedimiento
propia Agencia de Protección de Datos hace aproximadamente cinco años.
Denunciaba dicho grupo municipal que el Ayuntamiento de Oviedo había cedido
ƒ Miscelánea (Despido por
jugar al solitario)
los datos del padrón municipal a Gestión de Ingresos, empresa con la que estaba
conectada a través de fibra óptica, para la gestión recaudatoria de las deudas de
Derecho Público (tributos y multas) del Ayuntamiento. No obstante, estas
alegaciones no fueron acogidas por la Agencia de Protección de Datos.
Frente a esto se recurrió a los tribunales, aduciéndose básicamente que no era
conforme a derecho la cesión de datos personales, ya que no concurrían los
requisitos exigidos por el artículo 11 de la LOPD, es decir, no existía ni
consentimiento de los afectados ni previsión o autorización por una ley. Sin
embargo, las pretensiones fueron de nuevo desestimadas mediante sentencia del
Tribunal Superior de Justicia de Asturias de fecha 24 de Abril de 2001.
Dicha sentencia fue apelada ante la Audiencia Nacional, quien fue la que
dictaminó a principios de 2005 que la cesión de datos sí constituía infracción del
artículo 11 LOPD, toda vez que según su apartado primero “los datos de carácter
personal objeto de tratamiento sólo podrán ser comunicados a un tercero para el
cumplimiento de fines directamente relacionados con las funciones legítimas de
cedente y cesionario con el previo consentimiento del interesado”, no dándose
ninguna de las excepciones incluidas en el mismo artículo 11.
José Cerrillo Fuente
Abogado
Área Nuevas Tecnologías
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Así pues, y fruto de esta resolución judicial, la Agencia ha iniciado procedimiento sancionador, procedimiento
que puede concluir con una multa cuya cuantía puede oscilar entre 300.506 y 601.012 euros, siempre y cuando no
decida, de nuevo, el archivo de actuaciones.
El Tribunal Supremo confirma sanción de 300.506 euros a un hotel por incluir las siglas PNV en la
invitación a un político.
La Sala 3ª del Tribunal Supremo considera que el hecho de incluir las siglas PNV en una invitación a una fiesta
supone infracción muy grave recogida en la LOPD, toda vez que revela la ideología política de una persona sin su
consentimiento. Los hechos se remontan a Marzo de 1999 cuando el Director del Gabinete del Viceconsejero de
Seguridad del Gobierno Vasco recibió una invitación a una fiesta en la que se incluían las siglas PNV. Alegaba la
empresa hotelera remitente que esta inclusión no suponía registro de dato alguno relativo a la ideología del
interesado, ya que la pertenencia al partido político PNV era algo “público y notorio”. Asimismo, añadía que la
inclusión de las siglas fue por error. Con respecto a la primera alegación, el TS estima que “sí existe el
tratamiento de un dato relacionado con la ideología personal y dicho tratamiento se ha producido sin el
consentimiento expreso del afectado”. Por otro lado, también rechaza el posible error ya que en el caso de
tratamiento de datos automatizados es obligatorio el conocimiento de su régimen jurídico, por lo que “hay que
abstenerse de incluir los datos referidos a la ideología porque de lo contrario se incurre en una falta de diligencia”
NUEVAS TECNOLOGÍAS
Absueltas 2 personas que compraron un DVD por Internet con una tarjeta ajena
El Juzgado de lo Penal nº 3 de Málaga ha absuelto a dos personas que compraron por Internet un aparato
reproductor de DVD con una tarjeta Visa de un tercero que no había autorizado su uso. Así, en su sentencia de 19
de Diciembre de 2005, la juzgadora a quo considera que no existe infracción del artículo 248.2 CP (“También se
consideran reos de estafa los que, con ánimo de lucro, y valiéndose de alguna manipulación informática o
artificio semejante consigan la transferencia no consentida de cualquier activo patrimonial en perjuicio de
tercero”) ya que los acusados “no manipularon sistema o programa informático alguno sino que cuando se les
solicita el número de una tarjeta bancaria para cargar en la cuenta asociada a la misma el importe de la compra
efectuada, designan el n° de una tarjeta de la que no es titular ninguno de los acusados”
Por otro lado, se plantea dicha juzgadora la posibilidad de una vulneración del artículo 248 CP (“Cometen estafa
los que, con ánimo de lucro, utilizaren engaño bastante para producir error en otro, induciéndolo a realizar un
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acto de disposición en perjuicio propio o ajeno”), rechazándola ya que “en el presente supuesto no cabe hablar de
engaño bastante por parte de los acusados por cuanto que nos encontramos ante una compra realizada no en un
comercio abierto al público donde pueda existir una relación de confianza entre las partes compradora y
vendedora que lleve a ésta a no comprobar si quien realiza la compra es realmente titular de la tarjeta usada como
medio de pago, sino que se trata de una compra-venta realizada a través de una página web, remitiendo la
mercancía R.F.S.L. sin realizar la más mínima comprobación para cerciorarse de que quien realizaba el pedido
era realmente el titular de la tarjeta a la que había que cargar el importe de la venta y no otra persona que usase
ese número fraudulentamente como realmente sucedió”. Concluye afirmando “que el perjuicio patrimonial no es
consecuencia directa del engaño empleado por los acusados sino de la falta de diligencia por parte de la empresa
vendedora. Por lo cual al ser inidóneo el engaño no cabe hablar de delito de estafa”.
En definitiva, se trata de una sentencia que ante un hecho probado (compra con tarjeta ajena) absuelve a los
acusados porque el comerciante no actuó con la diligencia debida al no comprobar si coincidían las identidades
de comprador y titular de la cuenta.
Absuelto el propietario de un cibercafé acusado de delito contra la propiedad intelectual
El Juzgado de lo Penal nº 1 de Santiago de Compostela ha absuelto al propietario de un cibercafé al que se le
acusaba de permitir que en su establecimiento se realizasen copias ilegales de CDs.
Los argumentos absolutorios han sido principalmente dos: por un lado, se considera que no existe prueba de que
los Cd´s copiados fueran realizados por alguna de las mercantiles miembros de las entidades denunciantes
(SGAE, Afyve y Adivan). Por otro lado, también se argumenta que no se acredita debidamente que los originales
de los discos no fuesen propiedad de los clientes que los copiaban ni que la copia realizada fuese para uso distinto
al privado. En definitiva, se exige una certeza absoluta probatoria, toda vez que la controversia se mueve en el
ámbito del Derecho Penal.
La Audiencia Provincial de Madrid levanta la suspensión de un procedimiento de Weblisten, S.A. contra
AIE, AGEDI y las principales discográficas
Según informa la AMI, la Audiencia Provincial de Madrid ha levantado la suspensión que recaía sobre el
procedimiento iniciado en su día por weblisten contra la AIE, AGEDI y las principales discográficas, pudiendo
reanudar así su actividad de descargas por Internet.
Weblisten.com es un portal español de descargas mp3 por Internet que en principio tenía suscrito un contrato con
la AIE (Artistas, Intérpretes y Ejecutantes) para dicha actividad hasta el 31 de Diciembre de 2008. No obstante, la
AIE alega que dicho contrato está resuelto y no tiene vigencia alguna. Planteada así la controversia, lo que la
Audiencia Provincial de Madrid ha venido a decir es que se deberá estudiar la validez o no del mencionado
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contrato y, en su caso, frente a quién se puede aplicar (AIE o AIE y discográficas), no cabiendo mientras tanto la
suspensión como medida cautelar, al no cumplirse los requisitos de fumus bonus iuris y periculum in mora.
Miscelánea
Despedido un funcionario de Nueva York por jugar al solitario en su PC
La sorprendente noticia la ha recogido el periódico Newsday en su edición digital de 9 de Febrero. Si bien este
despido parece que no sería factible en España, no por ello es menos interesante que se plantee una eventual
traslación a nuestro ordenamiento jurídico. ¿Podría un empresario despedir a un trabajador por uso abusivo de
medios electrónicos? ¿Entra dentro del derecho de la empresa a exigir un uso leal de los recursos electrónicos la
prohibición de jugar al Solitario? Sabiendo que en este tema nuestros tribunales aplican básicamente los
principios de idoneidad y proporcionalidad, ¿es proporcional este despido? Cuestiones que se tratarán en un
futuro en el estudio que realicemos sobre la influencia de las nuevas tecnologías en las relaciones empresariotrabajador.
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