Lic. Alejandro López Herrera Introducción El propósito de es

EL DERECHO INFORMÁTICO EN LA GOBERNABILIDAD DEMOCRÁTICA
Autor: Lic. Alejandro López Herrera
Introducción
El propósito de este estudio es analizar, de manera breve, la relación de la
informática con el derecho, así como los efectos que la primera ha tenido en este
último, específicamente en lo relativo al derecho a la intimidad.
En este sentido, se analiza la informática en su concepto, así como sus
antecedentes principales (medios), destacándose los efectos que ha tenido en los
diversos sectores de la sociedad, incluyendo al derecho.
Asimismo, se examina el derecho a la intimidad en su concepto, así como el
marco constitucional que lo garantiza, destacándose la importancia que tiene el
hecho de que la ley regule el acceso a las bases de datos que puedan poner en
riesgo este derecho, sobre todo cuando el uso de la información pueda tener fines
o propósitos ilegales.
I. INFORMÁTICA Y DERECHO A LA INTIMIDAD
A. Informática
Para José Luis Mora y Enzo Molino, la informática es “el estudio que define las
relaciones entre los medios (equipo), los datos y la información necesaria en la
toma de decisiones, desde el punto de vista de un sistema integrado”.1
Del concepto en comento, se desprenden los elementos siguientes:
Los datos, son “las materias primas que al ser PROCESADAS dan lugar a la
INFORMACIÓN. Por ejemplo: son DATOS las horas trabajadas y el salario por
hora”.2
1
MORA, José Luis y MOLINO, Enzo. Introducción a la Informática; Editorial Trillas; Tercera
Edición; México, D.F.; 1976; p. 12
1
La información, es “el resultado final del PROCESAMIENTO DE DATOS
(transformar DATOS, hechos y cifras, en INFORMACION significativa). Conforme
se integran a nuestras organizaciones las GRAFICAS, y el PROCESAMIENTO DE
PALABRAS y de voz, el término INFORMACION se ha ido ampliando”. 3
Los medios o equipo, para el procesamiento de datos en información útil, el
hombre se ha servido de diversos medios, los cuales han evolucionado a través
del tiempo, teniendo actualmente la capacidad de almacenar millones de datos,
con la posibilidad de accesar a estos en segundos.
1.- Antecedentes
Las computadoras, como instrumento para procesar datos en información, son el
resultado de una evolución, entre cuyos principales antecedentes, tenemos:
a.- Génesis
3000 a.C.
Abaco
Antiguos
Operaciones matemáticas
babilonios
1617
Huesos
Charles Napier
Multiplicar
Napier
2
1642
Pascalina
Blaise Pascal
Sumar
1834
Charles
Máquina
Cálculos complejos, reduciendo
Babbage
Analítica
los errores logarítmicos.
SANDERS, Donald H, y FREEDMAN, Alan. Biblioteca McGraw-Hill de Informática, Vol. 5; Trad.
María de Lourdes Forunier García y otros, “The Computer Glossary, It´s Not Just a Glossary!”;
Editorial McGraw-Hill; México; 1985; p. 762
3
Idem; p. 843
2
b.- Primera Generación
Se caracteriza por el uso de bulbos de alto vacío.
1937-1944
Mark 1
Howard
Primera computadora
Aike
electromecánica. Realizaba
operaciones matemáticas
sencillas en 0.3 segundos.
1943-1945
ENIAC
John W.
Podía efectuar 300
(Calculador e Mauchly y multiplicaciones por segundo.
1945-1952
Integrador
John
Numérico
Presper
Electrónico)
Eckert.
EDVAC
Von
Primera computadora
(Ordenador
Neumann,
electrónica con programa
Electrónico
Eckert y
almacenado.
Automático
Mauchly
Variable
Discreto)
1950
UNIVAC
Von
Uso científico. Primera
(Universal
Neumann,
Generación. Procesar
Automatic
Eckert y
información tanto numérica
Computer)
Mauchly
como alfabética.
c.- Segunda Generación
Se distingue por la utilización de transistores. 1954-1960.
d.- Tercera Generación
Se diferencia por el empleo de circuitos integrados o semiconductores. 1964-1971.
e.- Cuarta Generación
Se caracteriza por la aplicación de microprocesadores. 1971 a la fecha.
3
Según Scott Mueller,4 la máquina analítica fue la primera predecesora real de la
computadora moderna porque tenía todos los elementos de lo que está
compuesta una computadora en nuestros días, la cual desafortunadamente, nunca
fue terminada, debido a la imposibilidad práctica de construir los engranes de
precisión y mecanismos requeridos en esa época.
Desde esta perspectiva, el hombre dispone actualmente de un medio, cuyo línea
de operación no a llegado a su límite, que le permite sistematizar la información,
sea para su captura, almacenamiento, recuperación o manejo (definición, uso
valor y distribución) en tiempos menores y en cantidades mayores en o hacia
cualquier lugar, lo cual a producido efectos diversos en todos los sectores de la
sociedad.
En el ámbito del derecho, la informática, como instrumento, tiene múltiples
aplicaciones en la elaboración, recuperación y aprovechamiento de la información
jurídica. Como objeto de estudio, el derecho debe normar aquellas conductas que
derivadas del uso de la informática salgan del campo de la legalidad.
En este sentido, Julio Téllez Valdés5 considera como implicaciones positivas de
las computadoras: Nuevas oportunidades de trabajo; mayor satisfacción en el
trabajo; aumento en productividad y, como negativas: Continua amenaza de
desempleo; problemas físicos y psicológicos, entre los que se cuenta la
despersonalización, sentimientos de frustración, trastornos visuales, etcétera;
problemas jurídicos, como son los de seguridad y confidencialidad de la
información, robo de programas, comisión de ilícitos, etcétera.
4
MUELLER, Scott. Manual de Actualización y Reparación de PCs; Trad. César Romero Solís y
otros, “Upgrading and Repairing PCs”; Editorial Pearson Educación; 12ª Edición; México; 2001; pp.
14, 15
5
TÉLLEZ VALDÉS, Julio. Derecho Informático; Instituto de Investigaciones Jurídicas; UNAM;
México; 1987; p. 20
4
B. Derecho a la intimidad
La Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos reconoce este
derecho a las personas en el artículo 7, párrafo primero, bajo la expresión “vida
privada”, en los términos siguientes:
“ARTÍCULO 7o. Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre
cualquier materia. Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura, ni
exigir fianza a los autores o impresores, ni controlar la libertad de imprenta, que no
tiene más límites que el respeto a la vida privada, a la moral y a la paz pública. En
ningún caso podrá secuestrarse la imprenta como instrumento del delito.”.6
Al efecto, Jesús Rodríguez y Rodríguez considera a este derecho como “la
esfera personal exclusiva, jurídicamente reconocida y garantizada como derecho a
todo ser humano, a fin de permitirle conducir una parte de su propia existencia de
manera autónoma, independiente y libre de injerencias externas indebidas, en
relación con algunas de sus convicciones, decisiones o actividades íntimas, o con
sus relaciones o comunicaciones particulares, atributos personales, vida familiar,
reserva domiciliaria, etc.”.7
La capacidad actual de las computadoras de almacenar grandes cantidades de
datos, sin las medidas de seguridad apropiadas, permite que cualquier usuario no
autorizado acceda a estos.
La información obtenida sin la autorización debida, si versara sobre alguna
persona, podría ser utilizada para fines impropios o intereses no legítimos, bien
para dañar su reputación, bien para ser expuesta a terceros, bien para ..., lo cual
constituiría una violación a su intimidad, con los efectos consecuentes.
6
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Editorial ISEF, S.A.; México; 2001; art. 7;
p. 4.
7
Diccionario Jurídico Mexicano, P-Z, Instituto de Investigaciones Jurídicas; Editorial Porrúa, S.A. y
Universidad Nacional Autónoma de México; Octava Edición; México; 1995; p. 3238.
5
“Una investigación reveló que los registros de arrestos personales estaban
vendiéndose a personas no autorizadas. La información se empleaba para
chantajear a las personas registradas. Un reciente estudio federal sobre los
registros médicos computarizados reveló un problema personal, identificando
muchos casos en que fuentes no autorizadas obtuvieron acceso a registros
médicos individuales. Estos datos se pusieron a disposición del público general,
para el disgusto de muchos de esos pacientes.”.8
“Con la aparición de las nuevas técnicas informáticas que permiten recoger
información en cantidad ilimitada y difundirla a una velocidad superior a la del
pensamiento humano, y la penetración cada vez más profunda de la informática
en la vida social e incluso en la vida doméstica.
”Mediante el uso de la informática, y en particular a través de la interconexión de
ficheros, datos aparentemente inocentes se conjugan formando la historia
personal de un individuo, con el consiguiente peligro de invasión de su esfera
privada; inclusive una apropiada defensa en juicio puede quedar vulnerada con el
uso de datos contenidos en computadoras como medios de prueba.
”Los riesgos de violación de derechos y libertades fundamentales mediante el uso
de las nuevas técnicas informáticas se hacen más evidentes en el caso de las
llamadas informaciones sensibles (datos sobre creencias o convicciones
religiosas, opiniones políticas, origen racial, hábitos sexuales, circunstancias
penales y pertenencias a sindicatos o a partidos políticos, etc.) que pueden dar
lugar a conductas discriminatorias por parte de quienes tienen monopolios de
información.”.9
8
S. ORILIA, Lawrence. Las Computadoras y la Información; Trad. Roberto Escalona García,
“Computers And Information: An Introduction”; Editorial McGraw-Hill; Tercera Edición; México,
1988; p. 31.
9
CORREA, Carlos M., BATTO, Hilda N., CZAR DE ZALDUENDO, Susana. Derecho Informático;
Ediciones de Palma; Buenos Aires, Argentina, 1987; p. 248.
6
De trascendencia jurídica es que los datos que sobre las personas acumulen y
manejen tanto las dependencias o entidades oficiales como las organizaciones
privadas deban ser protegidos, de modo tal que su acceso esté debidamente
regulado por la ley, a efecto de que la negativa de su acceso no constituya una
violación a otro de los derechos legítimos de la persona: El derecho a la
información, consagrado en el artículo 6, parte final, de la Constitución Política
de los Estado Unidos Mexicanos, en los términos siguientes:
“ARTICULO 6º. La manifestación de las ideas no será objeto de ninguna
inquisición judicial o administrativa, sino en el caso de que ataque a la moral, los
derechos de tercero, provoque algún delito, o perturbe el orden público; el derecho
a la información será garantizado por el Estado.”.10
Así pues, la posibilidad de transitar por diversas arterias de información trae
consigo una forma nueva de interacción entre los diversos miembros de la
sociedad, en la que el estado tiene el deber de garantizar que tanto el derecho a la
información como el derecho a la intimidad, pervivan en un marco de pleno
equilibrio y seguridad jurídica.
“En relación al problema de delimitar en qué casos y contra qué aspectos de la
vida privada de una persona se debe vedar el ejercicio de la libertad de imprenta,
nosotros nos aventuramos a afirmar que este derecho público subjetivo individual
debe prohibirse en aquellos casos en que los ataques a la vida privada de un
individuo constituyan un delito contra la persona en su honor, tales como la injuria,
la difamación y la calumnia, en los términos en que estas figuras están concebidas
por el Código Penal en sus artículos 348, 350 y 356, respectivamente.”.11
10
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. Editorial ISEF, S.A.; México; 2001; art. 6;
p. 4.
11
BURGOA, Ignacio. Diccionario de Derecho Constitucional, Garantías y Amparo; Editorial Porrúa,
S.A.; Quinta Edición; México; 1998; p. 438.
7
“El avance de la tecnología y la afirmación de los derechos del hombre en la
democracia, exigen hoy nuevas reglas de derecho que, dentro del respeto de
aquellos principios constitucionales, extiendan el amparo legal a situaciones que
no pudieron preverse en su momento. Esas nuevas reglas deberán equilibrar los
diferentes intereses jurídicos en juego. Por una parte, se trata de lograr un
adecuado balance entre el derecho a controlar la propia información y el principio
de la libertad de información, especialmente en cuanto esta última se relacione
con cuestiones de interés social. Por otro lado, el derecho individual debe
compadecerse con el de las instituciones democráticas para prevenir acciones que
atenten contra su esencia.”12
El derecho a la privacidad debe ser garantizado por el estado, sea desde la
perspectiva constitucional, sea desde la perspectiva legislativa. En nuestro país,
donde el uso de las computadoras comienza a generalizarse en todos los ámbitos
de la sociedad, el acceso a una base de datos personal debe ser debidamente
regulado por el derecho, sobre todo cuando la información puede ser usada con
fines ilegítimos.
Conclusiones
Del examen realizado se desprenden las siguientes deducciones:
•
La informática ha evolucionado a través del tiempo.
•
La capacidad actual de operación de las computadoras, manifiesta en la
posibilidad de almacenar millones de datos y de accesar a ellos en segundos,
ha repercutido en los diversos sectores de la sociedad, incluyendo al derecho.
•
El derecho a la intimidad debe ser garantizado por el estado, tanto en el marco
constitucional como legislativo.
12
CORREA, Carlos M., BATTO, Hilda N., CZAR DE ZALDUENDO, Susana; ob. Cit.; nota 9; p. 243.
8
•
El acceso a toda base de datos relacionada con la esfera privada de la persona
debe ser regulado por la ley.
9