Concepto 55013 de 2012 A_DIAN

CONCEPTO 55013 DE 29 DE AGOSTO DE 2012
DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES
Bogotá
Señora
CLAUDIA PATRICIA HERRERA ÁNGULO
Calle 113 No. 55- 85 Of 101 Puente Largo
Bogotá D.C.
Ref. Radicado 37206 del 04/05/2012
Tema Aduanas
Descriptores Exportación a Zona Franca
Fuentes formales Artículo 20 del Decreto 600 de 1996, Decreto 4479 de 2009 y Artículo 376 del Decreto
2685 de 1999.
Cordial saludo.
De conformidad con el artículo 20 del Decreto 4048 de 2008, esta Subdirección es competente para
absolver en sentido general las consultas que se formulen sobre la interpretación y aplicación de las
disposiciones tributarias del orden nacional, aduaneras y cambiarias en lo de competencia de la Dirección
de Impuestos y Aduanas Nacionales.
Plantea varios interrogantes relacionados con la exportación a una zona franca de oro, plata y platino
presentados como chatarra o en desuso. No sobra advertir que como-se manifestó de manera precedente,
escapa a las competencias de éste Despacho pronunciarse sobre situaciones particulares y concretas cuya
competencia se encuentra asignada a otras dependencias de la Entidad, o dirimir las controversias que se
presenten entre los usuarios y contribuyentes y la Administración Aduanera, pues las mismas se deben
definir en las instancias administrativas o judiciales que han previsto las normas para ello.
En primera instancia consulta, si en la exportación a una zona franca de oro, plata y platino presentados
como chatarra o en desuso existe la obligación de acreditar ante la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales, el pago de las Regalías.
Sobre el particular, me permito manifestarle que el artículo 20 del Decreto 600 de 1996, es expreso al
señalar:
"ARTÍCULO 20. PAGO PREVIO DE REGALÍAS A LA EXPORTACIÓN. <Artículo modificado por el artículo
1_ del Decreto 4479 de 2009. El nuevo texto es el siguiente:> Quien pretenda realizar una exportación de
oro, plata y platino, sin transformar, deberá acreditar previamente ante la Dirección de Impuestos y
Aduanas Nacionales, el pago de la correspondiente regalía.
Si se trataré de una exportación de oro, plata y platino, presentado como chatarra o en desuso o en
pigmentos, el cual no paga regalías, deberá acreditar ante la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales, previa a cada exportación, la certificación expedida por un Organismo de Certificación y/o
Inspección autorizado, en la que conste que el material a exportar, corresponde a la presentación descrita
en este inciso."
El sentido de la norma transcrita es inequívoco al señalar que en los eventos previstos no se cancelan
regalías, debiéndose acreditar ante la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales la respectiva
certificación expedida por el Organismo de Certificación, en la que conste que el material corresponde a la
mercancía descrita por la norma.
En segundo lugar, consulta si la certificación que debe expedir el correspondiente órgano de certificación
puede sustituirse por conceptos técnicos de profesionales expertos.
El Decreto 4479 de 2009, señaló las competencias para expedir la referida certificación de la siguiente
manera:
"ARTÍCULO 2o. El Organismo Nacional de Acreditación de Colombia, ONAC, de conformidad con lo
establecido en el Decreto 4738 de diciembre 15 de 2008, acreditará previa verificación del cumplimiento de
los requisitos pertinentes, al Organismo de Certificación y/o Inspección que se constituya para certificar que
el material a exportar, corresponde a mineral transformado.
PARÁGRAFO. El Ministerio de Minas y Energía definirá los requisitos técnicos mediante los cuales estos
Organismos de Certificación y/o Inspección operarán en relación con las funciones descritas en este
decreto.
ARTÍCULO 3o. Hasta tanto se conformen y entren en operación el o los Organismos de Certificación y/o
Inspección de que trata el artículo 2o del presente decreto, Ingeominas o quien haga sus veces, como ente
delegado por el Ministerio de Minas y Energía para él recaudo de las regalías y de las contraprestaciones
generadas a su favor, directamente o a través de terceros debidamente calificados, deberá certificar que el
material exportado corresponde a la modalidad de pedazos de joyas en desuso y/o pigmentos."
De las normas que se citan puede evidenciarse que únicamente INGEOMINAS o la entidad que haga sus
veces, tiene la facultad de certificar la condición de las bienes a exportar a través de terceros debidamente
calificados. Es decir, que no es posible argumentar la no existencia del Organismo de Certificación o la
expedición de la certificación por parte de terceros no autorizados, ya que la misma norma prevé los
mecanismos alternativos para que se expida el documento que debe acreditar la condición de los bienes
que se exportan.
En tercer lugar, indaga si se incurre en alguna infracción aduanera al cancelar las regalías para exportar
mercancías que no requieren cumplir este requisito.
Al respecto, me permito manifestarle que el inciso segundo del artículo 476 del Decreto 2685 de 1999, de
manera expresa señala:
"Para que un hecho u omisión constituya infracción administrativa aduanera, o dé lugar a la aprehensión y
decomiso de las mercancías, o a la formulación de una Liquidación Oficial, deberá estar previsto en la
forma en que se establece en el presente Título. No procede la aplicación de sanciones por interpretación
extensiva de la norma."
La anterior disposición indica que no es posible imponer sanciones administrativas si los hechos que dan
lugar a las mismas no se encuentran expresamente señalados por las normas, como sería el caso de
acreditar el pago de regalías de mercancías que no cumplen con el requisito de la certificación en donde
conste que el material a exportar corresponde a lo descrito en el artículo 20 del Decreto 600 de 1996.
Por último, indaga quien es el exportador cuando se remiten desde el resto del territorio aduanero nacional
mercancías a una zona franca que deben acreditar el requisito del pago de las regalías.
Al respecto me permito informarle que de conformidad con el inciso primero del artículo 396 del Decreto
2685 de 1999: "Se considera exportación definitiva, la introducción a Zona Franca Permanente desde el
Territorio Aduanero Nacional, de materias primas, partes, insumos y bienes terminados nacionales o en
libre disposición, necesarios para el normal desarrollo de su objeto social a favor del Usuario Operador o
Industrial de Bienes y de Servicios, siempre y cuando dicha mercancía sea efectivamente recibida por
ellos."
De igual forma, en Concepto No. 026661 del 13 de marzo de 2008, este Despacho manifestó: "(...) se
entiende que las materias primas, insumos, partes y bienes terminados que se venden desde el territorio
aduanero nacional a usuarios industriales de bienes y de servicios son los necesarios para el desarrollo del
objeto social, cuando participan de manera directa en el proceso productivo de bienes o de la prestación de
servicios."
En este orden de ideas corresponderá al exportador de las mercancías a la respectiva Zona Franca,
acreditar el pago de las regalías para aquellas mercancías que requieran cumplir este requisito o adjuntar la
respectiva certificación del Organismo de Certificación en la que se haga constar que el material a exportar
corresponde a oro, plata o platino presentado cómo chatarra o en desuso o en pigmentos, tal como lo
establece el artículo 20 del Decreto 600 de 1996.
Finalmente, me permito informarle que la base de conceptos emitidos por la entidad puede ser consultada
en la página web www.dian.gov.co ingresando por el icono "Normatividad" - "Técnica" - "Doctrina" "Dirección de Gestión Jurídica".
Atentamente,
(Fdo.) MARÍA HELENA CAVIEDES CAMARGO, Subdirectora de Gestión de Normativa y Doctrina.