DP 1 - Diapositivas Semana III

Universidad de Medellín
Facultad de Derecho- Área de Derecho Penal
1
Fuentes del Derecho penal
Curso
Derecho Penal 1: Fundamentos
Facultad de Derecho
Universidad de Medellín
John Zuluaga, LL.M. (Göttingen)
16.08.2016
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
1. Noción
2. Clasificación
2
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
1. Noción
„procesos o medios en virtud de los que las
normas jurídicas se convierten en derecho
positivo con fuerza legitimadora obligatoria,
esto es, con vigencia y eficacia; y que, referidas
al derecho penal, equivalen a los procesos o
medios que posibilitan la conversión en
derecho positivo de las normas jurídicopenales“ (Velásquez, 2009, p. 265)
3
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Fuentes de conocimiento: son las que permiten
conocer la legislación penal.
Fuentes de producción: son los órganos de los
que emanan o producen leyes.
- Leyes constitucionalmente lícitas
- Leyes lícitas e ilícitas
- Legislación que posibilita el ejercicio del
poder punitivo
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Clasificación
1. Fuentes de conocimeinto
„Es la forma como se expresa el derecho
penal objetivo en la sociedad (fuentes de
manifestación)“
- Directas o indirectas
- Mediatas e inmediatas
- Escritas o no escritas
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Fuentes de conocimiento
directas
Revelan por si mismas el
derecho (proceso legislativo
penal)
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Fuentes de conocimiento
indirectas
Expresan el derecho solo en la
medida en que contribuyen a
esclarecer o determinar el contenido
de las fuentes de conocimiento
directas.
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Fuentes de conocimiento
mediatas
Recibe su carácter de fuente
inmediata por remisión y para
colmar sus propias
insuficiencias
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Fuentes de conocimiento
inmediatas
Tienen por si mismas fuerza
vinculante
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Clasificación
2. Fuentes formales
Formales:
maneras
en
que
debe
manifestarse el derecho en la vida social
para que tenga validez general entre todos
los destinatarios y equivalen a las fuentes
de conocimiento
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
2. Fuentes materiales
materiales: material de donde se extrae el
contenido de los preceptos jurídicos o al
conjunto de elementos y condiciones de
diferente clase que provocan el nacimiento
del derecho. Se asemeja a las fuentes de
producción. Esta ha sido altamente
cuestionada.
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Clasificación
3. Fuentes de información
Permiten conocer el estado del
jurídico penal presente o pasado.
saber
Bibliografía penal
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Acerca del uso de las fuentes
Comentarios (Kommentare)
Los comentarios a la ley intentan una explicación de uso práctico.
Debe quedar claro como se debe utilizar una norma en un caso
específico.
Tipos: comentarios cortos (Kurzkommentar), comentarios de mano
(Handkommentar) o grandes comentarios de varios tomos
(mehrbändiger Großkommentar).
Ej: Wolfgang Joecks et al. (Hrsg.), Münchener Kommentar zum StGB
und Nebenstrafrecht, 6 Bände, 2003 ff. (forma de citar: MüKo/Ambos,
§ Rn.).
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Manuales/Tratados (Lehrbücher)
Se encargan de diferenciar entre opinión dominante (herrschende
Meinung –hM-), opinión minoritaria, opinión del BGH (Meinung der
Rechtsprechung) u otros puntos de vista (Mindermeinungen,
anderen Ansichten).
Normalmente
la
hM
corresponde
con
la
opinión
de
la
jurisprudencia, pero en algunos casos no. En este caso no hay una
hM y una Mindermeinung sino que hay una herrschende Lehre (hL)
y la Rechtssprechung del BGH
Ej: Roxin, Strafrecht: Allgemeiner Teil, Bd. 1: Grundlagen, Der Aufbau
der Verbrechenslehre, 4. Aufl. 2006
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Articulos de Revista (Zeitschriftenaufsätze)
Revistas alemanas más consultadas en derecho penal:
Goltdammer’s Archiv für Strafrecht (GA)
Juristische Rundschau (JR)
Juristische Schulung (JuS)
Juristenzeitung (JZ)
Neue Justiz (NJ)
Neue Juristische Wochenschrift (NJW)
Neue Zeitschrift für Strafrecht (NStZ)
Neue Zeitschrift für Strafrecht, Rechtsprechungs-Report
(NStZ-RR)
Kriminologisches Journal (KrimJ)
Strafverteidiger (StV)
Strafverteidigerforum (StraFo)
Zeitschrift für internationale Strafrechtsdogmatik (ZIS)
Zeitschrift für die gesamte Strafrechtswissenschaft (ZStW)
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Libros homenaje (Festschriften)
En alemán Festschrift (FS), Festgabe o liber amicorum.
En inglés Essays in honor of ….
Otra modalidad son los “libros en memoria de” (Gedenk- o
Gedächtnisschriften –GS-).
Pueden llegar a ser homenajeados no solo personas sino también
instituciones.
Críticas:
Faltante selectividad y fuerte heterogeneidad de las contribuciones.
Concurrencia con revistas especializadas para la divulgación de
artículos.
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Jurisprudencia (Rechtsprechung)
Decisiones del Tribunal Federal alemán:
http://www.bundesgerichtshof.de/DE/Entscheidu
ngen/entscheidungen_node.html
Decisiones del Tribunal Constitucional alemán:
http://www.bundesverfassungsgericht.de/entschei
dungen.html
Base de datos de la jurisprudencia de las altas cortes
alemanas:
http://lexetius.com/
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Bases de datos (Datenbanken)
Bases de datos más usadas:
beck-eBibliothek
beck-online
Juris
Jurion (antes: LexisNexis / Recht)
LexisNexis / Wirtschaft
Online Contents - SSG Recht
Westlaw international
Virtuelle Fachbibliothek Recht
KrimDok online
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Lectura
Velásquez Velásquez, Fernando, Derecho
penal. Parte general Tomo I, Chile, Editorial
jurídica de Chile, 2009, pp. 221 ss.
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Universidad de Medellín
Facultad de Derecho- Área de Derecho Penal
1
La jurisprudencia
Curso
Derecho Penal 1: Fundamentos
Facultad de Derecho
Universidad de Medellín
John Zuluaga, LL.M. (Göttingen)
16.08.2016
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
1. Noción
2. Carácter de fuente
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Noción
- Ciencia del Derecho.
-
Conjunto de pronunciamientos de
carácter judicial dictados por organos
judiciales y administrativos.
-
Conjunto
determianda
derecho.
de
sentencias
sobre
materia o punto de
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Carácter de fuente
-
Solo vinculan a funcionarios
inferiores y partes en el proceso.
- Doctrina probable: tres decisiones
de la CSJ como juez de casación
(fuente de producción derivada)
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
C-104 de 1993
La Corte afirmó que la diferencia entre la jurisprudencia de
los demás jueces y tribunales del país y la
constitucional, es que
(i) las sentencias de la Corte Constitucional, como las del
Consejo de Estado que declaren o nieguen una nulidad art. 175 del código contencioso administrativo- tienen
efectos erga omnes, mientras que en general las
sentencias judiciales sólo tienen efectos inter partes; de
manera que
(ii) la jurisprudencia de los jueces y tribunales no
constituyen un precedente obligatorio, constituyendo
solo un criterio auxiliar –art. 230 Superior-, mientras
que “la jurisprudencia constitucional tiene fuerza de
cosa juzgada constitucional -art. 243 CP-, de suerte que
obliga hacia el futuro para efectos de la expedición o su
aplicación ulterior.”
24
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
C-131 de 1993
La
doctrina
constitucional
enunciada en las sentencias de la
Corte
“será
criterio
auxiliar
obligatorio para las autoridades y
corrige la jurisprudencia”.
25
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
En cuanto a las fuentes formales del derecho, se refirió al
contenido del artículo 230 Superior, para aclarar que las
fuentes están constitucionalmente clasificadas en dos grupos
que tienen diferente jerarquía:
(i) una fuente obligatoria: el "imperio de la ley" (inciso 1°), y
(ii) las fuentes auxiliares: la equidad, la jurisprudencia, los
principios generales del derecho y la doctrina (inciso 2°).
Aclaró la Corte en esa oportunidad que por "imperio de la ley"
debe entenderse “ley en sentido material -norma vinculante de
manera general- y no la ley en sentido formal -la expedida por
el órgano legislativo-.
Ello por cuanto la primera de las normas es la Constitución“.
26
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
C-083 de 1995
(i) solo es de obligatorio cumplimiento la parte
resolutiva de las sentencias de la Corte, y
(ii) la parte motiva constituye criterio auxiliar
para la actividad judicial y para la aplicación
de las normas de derecho en general, y solo
tendrán fuerza vinculante los conceptos
consignados en esta parte que guarden una
relación estrecha, directa e inescindible con
la parte resolutiva.
27
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
C-836 de 2001
“doctrina probable”
Frente al carácter probable de esta doctrina, la
Corte evidenció que tres decisiones sobre un
mismo punto de derecho pueden no ser
suficientes para dar certeza a los jueces
sobre el alcance interpretativo de la ley, pero
no puede ser óbice para desconocer las
interpretaciones que hace la Corte Suprema
de Justicia.
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
C-335 de 2008
La Corte al estudiar la exequibilidad del
artículo 413 del Código Penal, que establece
el tipo penal de prevaricato por acción,
reiteró su jurisprudencia al reafirmar el
carácter vinculante de la jurisprudencia que
redunda en (i) una mayor coherencia del
sistema jurídico, (ii) garantiza el derecho a la
igualdad de trato y (iii) contribuye a la
seguridad jurídica.
29
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
el concepto de “ley” contenido en el artículo
230 Superior, se refiere a las distintas
fuentes del derecho que deben ser aplicadas
para resolver un caso concreto y como tal,
bien puede tratarse de la Constitución, la ley
o el acto administrativo de carácter general,
y que se incurre en el delito de prevaricato si
cualquier autoridad pública emite
resolución, dictamen o concepto que resulte
ser manifiestamente contrario a la
Constitución, la ley o el acto administrativo
de carácter general.
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Lectura
Velásquez Velásquez, Fernando, Derecho
penal. Parte general Tomo I, Chile, Editorial
jurídica de Chile, 2009, pp. 271 s.
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Universidad de Medellín
Facultad de Derecho- Área de Derecho Penal
1
La doctrina
Curso
Derecho Penal 1: Fundamentos
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John Zuluaga, LL.M. (Göttingen)
17.08.2016
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Noción
conjunto de las juicios u opiniones
emitidas por los juristas o
expertos en ciencia jurídica.
No son obligatorias para los jueces,
es decir, no es una fuente formal
del Derecho.
33
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Lectura
Velásquez Velásquez, Fernando, Derecho
penal. Parte general Tomo I, Chile, Editorial
jurídica de Chile, 2009, pp. 273 s.
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Universidad de Medellín
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1
La costumbre
Curso
Derecho Penal 1: Fundamentos
Facultad de Derecho
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John Zuluaga, LL.M. (Göttingen)
18.08.2016
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
1. Noción
2. Relaciones Costumbre Ley
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
1. Noción
“reiteración invariable de actos con conciencia de
exigibilidad que genera carácter vinculante”
Carácter subjetivo: la idea de que el uso es
jurídicamente vinculante (animus)
Carácter objetivo: práctica suficientemente
prolongada de un determinado proceder (corpus)
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
2. Relaciones Costumbre – Ley
- Derecho consuetudinario delegante
- Derecho consuetudinario delagado
- Derecho consuetudinario derogatorio
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Costumbre y usos sociales
A diferencia de los usos sociales, la
costumbre no supone una reprobación de
un tipo meramente social.
La costumbre no es fuente formal, directa o
inmediata del derecho penal y con base
en ella no se pueden crear figuras
delictivas, penas o medidas de seguridad.
39
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Lectura
Velásquez Velásquez, Fernando, Derecho
penal. Parte general Tomo I, Chile, Editorial
jurídica de Chile, 2009, pp. 221 ss.
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Universidad de Medellín
Facultad de Derecho- Área de Derecho Penal
1
El proceso legislativo
Curso
Derecho Penal 1: Fundamentos
Facultad de Derecho
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John Zuluaga, LL.M. (Göttingen)
19.08.2016
John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
1. Noción
2. Etapas
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
1. Noción
Ley es toda prescripción de carácter
general formulada por el Estado con la
observancia de ciertas ritualidades
preestablecidas.
Etapas: Art. 150 – 170 CN
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
2. Etapas
Iniciativa
Publicación
Deliberación
Aprobación
Sanción constitucional
Publicación o promulgación
Iniciación de la vigencia
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John Zuluaga LL.M. – Fuentes del Derecho penal
Lectura
Velásquez Velásquez, Fernando, Derecho
penal. Parte general Tomo I, Chile, Editorial
jurídica de Chile, 2009, pp. 274 ss.
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