universidad rafael landívar facultad de ciencias jurídicas y sociales

UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
ANALISIS JURIDÍCO Y DOCTRINAL DEL
CRÉDITO SINDICADO EN GUATEMALA
TESIS
GABRIELA MARIA CARIDI CANET
Carne No. 11276-01
GUATEMALA, FEBRERO DE 2012
CAMPUS CENTRAL
UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
ANALISIS JURIDÍCO Y DOCTRINAL DEL
CRÉDITO SINDICADO EN GUATEMALA
TESIS
Presentada al Consejo de la Facultad de
Ciencias Jurídicas y Sociales de la
Universidad Rafael Landívar
Por:
GABRIELA MARIA CARIDI CANET
Carne No. 11276-01
Previo a optar al Título de:
LICENCIADA EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
Guatemala, febrero de 2012
Campus Central
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Lic. Gabriel Estuardo García Luna
REPRESENTANTES ESTUDIANTILES
Anna María Córdova Noguera
Luis Rodrigo Molina López
ACTO QUE DEDICO
A Dios, quien desbordando su misericordia sobre mi, me ha dado: salud, fe
para saber que siempre estará conmigo, fortaleza para vencer las vicisitudes,
esperanza para creer que siempre tiene un plan perfecto preparado para mi, el
don de ciencia para poder adquirir los conocimientos necesarios para alcanzar
mis metas, personas maravillosas que le han servido de instrumentos
preciosos para apoyarme y todos los medios necesarios para poder escalar en
la vida. A mi hermosa Virgen María, por su valiosa y amorosa intercesión, su
ejemplo de mujer y fiel protección de madre y amiga.
A mi madre, LAURA MARINA CANET SAMAYOA, mi primera maestra, quien
desde mi infancia me enseñó a creerle a Dios y a admirar a la Virgen María,
que con su amor incondicional, servicio incansable, esfuerzo y dedicación, ha
luchado por mi superación personal y profesional, siendo mi ejemplo, apoyo,
compañía y amiga fiel en la carrera de la vida, la cual ha desempeñado
exitosamente, a mi ella le dedico especialmente esta Tesis, como una diminuta
muestra de mi eterno agradecimiento, pues mi triunfo es suyo.
A mi esposo, quien con su amor, tiempo, comprensión y estímulo, constituyó
gran fuente de apoyo para hacer posible este trabajo de Tesis.
Durante esta
etapa, juntos hemos descubierto la veracidad de la frase popular: “Una pena
compartida es media pena, pero una alegría compartida es doble alegría”.
¡Gracias! por inyectarme positivismo, esperanza y fe, para seguir adelante con
mi carrera y así juntos, en nuestra amada sociedad conyugal, construir un
mejor futuro para nuestra familia.
A mis hijos quienes donaron el tiempo que les pertenecía mientras realizaba
este trabajo, quienes con su compañía durante los trámites universitarios y con
el simple hecho de existir, avivaron en mí el deseo de concluir esta etapa
académica para brindarles un futuro mejor y enseñarles a través del ejemplo,
que con Dios y esfuerzo se pueden vencer obstáculos y que pueden llegar
mucho más lejos que yo.
A mi abuelo Antonio Canet Gordillo+, quien desde mi infancia, con su fe en mi
futuro, sus historias de fantasía y palabras amorosas, sembró en mí la ilusión
de ser profesional.
A mis tíos Danilo y Martita, quienes han sido parte fundamental en mi
desarrollo personal y profesional, quienes con palabras, ejemplo, apoyo y
amor, me enseñaron desde pequeña principios y valores morales y cristianos y
a luchar para alcanzar mis metas.
A todos mis tíos, que han sido fuente inagotable de la bendición de Dios,
quienes con su servicio amoroso, ayuda y oraciones siempre me han
incentivado a alcanzar mis metas. Gracias por su confianza y estímulo
constante, Dios me permita servirles con amor.
A mis suegros, que con sus palabras de estímulo, apoyo y amor, han sido
instrumentos de Dios para ayudarme a avanzar en mi carrera profesional.
A mis primos y cuñados, que con su ejemplo y apoyo, me han enseñado que
hay que luchar para salir adelante en la vida, cada uno ha sido puesto por Dios
y ha aportado a mi vida preciada experiencia.
A mis amigos, en especial a aquellos que han compartido conmigo el caminar
académico, gracias por los gratos momentos, por compartir y crecer juntos.
Al Lic. Estuardo Paganini, que con su incondicional apoyo y cariño, me
incentivó a iniciar este trabajo de Tesis, a los Licenciados Claudia Roldán, Luis
González y Francisco Golóm, todos con sus palabras, correcciones, entrega y
apoyo, me inyectaron la ilusión necesaria para avanzar esa milla extra y
superarme a mí misma.
Responsabilidad: “La autora es la única responsable del contenido y resultado.”
ÍNDICE
1.
INTRODUCCIÒN
3
2.
CAPÍTULO 1, CRÉDITOS BANCARIOS
4
2.1
ANTECEDENTES DEL CRÉDITO
2.1.1
2.2
Origen del Banco en Guatemala
6
CRÉDITO
6
2.2.1
Tomador
6
2.2.2
Dador
7
2.2.3
Interés
7
2.3 LAS CINCO C´s DEL CRÉDITO
7
2.3.1
Carácter
8
2.3.2
Capital
8
2.3.3
Capacidad de pago
8
2.3.4
Condiciones macro y microeconómicas
8
2.3.5
Colateralidad
8
2.3.6
Garantía
9
2.3.7
Clases de garantías
9
2.3.7.a Garantía personal
9
2.3.7.b Garantías reales
9
2.3.7.b.a Prenda
9
2.3.7.b.b Hipoteca
10
2.4
11
CLASES DE CRÉDITO
2.4.1
Microcréditos
11
2.4.2
Crédito fiduciario
12
2.4.3
Crédito prendario
13
2.4.4
Crédito hipotecario
13
2.5
PLAZOS DE LOS CRÉDITOS
14
2.6
FORMALIZACIÓN DE LOS CRÉDITOS
DEPENDIENDO DEL PLAZO:
14
2.6.1
Garantía fiduciaria
15
2.6.2
Garantía hipotecaria
16
2.6.3
Garantía prendaria
17
2.6.4
Mutuo
18
2.6.5
Pagaré
19
2.7
LOS INTERESES
20
2.7.1
Por su origen
20
2.7.2
Por la función económica
20
2.7.2.a Intereses compensatorios
20
2.7.2.b Intereses moratorios o punitorios
21
2.7.3
21
Por la forma de recibir los intereses
2.7.3.a Vencimiento del pago
21
2.7.3.b Según la tasa
22
2.8
LA ADMINISTRACIÓN DEL RIESGO DE CRÉDITO
22
2.8.1
Comité de Basilea
23
2.8.1.a Principios básicos de Basilea
23
2.8.1.a.a Principio 8 - Riesgo crediticio
24
2.8.1.a.b Principio 9 - Activos problemáticos, provisiones y reservas
24
2.8.1.a.c Principio 10 - Límites a la exposición a grandes deudores
25
2.8.1.a.d Principio 11-Exposición crediticia a partes relacionadas
25
2.8.1.a.e Principio 16 - Riesgo de tasa de interés
25
2.8.2
Reglamento para la Administración de Riesgo de Crédito
(Anexo a la Resolución JM-93-2005, Artículos del 1 al 4)
25
2.8.2.a Definiciones comúnmente utilizadas dentro del Reglamento
para la Administración de Riesgo de Crédito
26
2.8.2.a.a Activos crediticios
26
2.8.2.a.b Solicitantes
26
2.8.2.a.c Deudores
26
2.8.2.a.d Endeudamiento directo
27
2.8.2.a.e Endeudamiento indirecto
27
2.8.2.a.f Endeudamiento total
27
2.8.2.a.g Créditos empresariales
27
2.8.2.a.h Solicitantes empresariales menores
28
2.8.2.a.i Deudores empresariales menores
28
2.8.2.b
28
Políticas y procedimientos
2.8.2.b.a Análisis financiero
29
2.8.2.b.b Análisis Cualitativo
3.
29
CAPÍTULO 2, ASPECTOS GENERALES DEL
CRÉDITO SINDICADO
31
3.1
ANTECEDENTES
32
3.2
CONCEPTOS
32
3.2
EL CRÉDITO SINDICADO SEGÚN EL TIPO DE INTERÈS
35
3.5
EL CRÉDITO SINDICADO SEGÚN LA MONEDA
36
3.6
NATURALEZA JURÍDICA
36
3.7
RAZONES PARA LA SINDICACIÓN
37
3.8
CARACTERÍSTICAS DEL CRÉDITO SINDICADO
38
3.9
ALGUNOS INCONVENIENTES DEL CRÉDITO SINDICADO
PARA EL ACREEDOR
38
3.10 INCONVENIENTE DEL CRÉDITO SINDICADO PARA
EL DEUDOR
39
3.11 CÓMO SE SINDICA UN CRÉDITO
39
3.12 ACTOS PREPARATORIOS DEL CRÉDITO SINDICADO
40
3.13 REQUISITOS PARA LA SOLICITUD DE CRÉDITO
41
3.12.1 Fase de negociación
42
3.12.2 Fase determinante de la oferta
43
3.12.3 Informe a los bancos participantes
44
3.12.4 Formulario de la Intendencia de Verificación Especial (I.V.E.)
44
3.13
47
ELEMENTOS
3.13.1 Banco o dador
47
3.13.1.a El banco Agente
48
3.13.1.b. Bancos participantes
50
3.13.1.c La Comisión de Dirección
50
3.13.1.d Obligaciones del dador
51
3.13.2 Deudores o tomadores
52
3.13.2.a Deudores empresariales mayores:
52
3.13.2.b Obligaciones del tomador
53
3.14
54
PROCEDIMIENTO CREDITICIO
4. CAPÍTULO 3, EL CONTRATO DE CRÉDITO SINDICADO
56
4.1
Contenido del Contrato de Crédito Sindicado
56
4.1.1
El número de orden, lugar, día, mes y año del otorgamiento.
56
4.1.2 C o m p a r e c e n c i a
56
4.1.2.a La parte acreedora
57
4.1.2.b La parte deudora
57
4.1.3 Cláusulas Contractuales
57
4.1.3.a Primera (Definiciones)
58
4.1.3.a.1 Acreedores o La Parte Acreedora
58
4.1.3.a.2 Administrador
58
4.1.3.a.3 Cambio material adverso
58
4.1.3.a.4 Decisiones de los acreedores
58
4.1.3.a.5 Desembolso
59
4.1.3.a.6 Deuda Principal
59
4.1.3.a.7 Deudores o Parte Deudora
59
4.1.3.a.8 Fideicomiso
59
4.1.3.b Segunda: Apertura del Crédito
59
4.1.3.c Tercera: Disponibilidad o De las Proporciones del Crédito
59
4.1.3.d Cuarta: Plazo del Contrato
61
4.1.3.e Quinta: Administración y Erogaciones
62
4.1.3.f Sexta: Procedimiento para la Obtención de los Fondos
63
4.1.3.g Séptima: Destino
63
4.1.3.h Octava: Aumento del Monto del Crédito
63
4.1.3.i Novena: Intereses
63
4.1.3.i Décima: Procedimiento de Pago entre Entidades
Bancarias y Financieras
65
4.1.3.i Décima Pimera: Obligaciones
66
4.1.3.j Décima Segunda: Vencimiento Anticipado del Plazo
68
4.1.3.k Décima Tercera: Otras Obligaciones de la Parte Deudora
68
4.1.3.l Décima Cuarta: Otras Causales de Incumplimiento
69
4.1.3.m Décima Quinta: Contingencias
69
4.1.3.n Décima Sexta: Comisión del Administrador
70
4.1.3.ñ Décima Séptima: Declaraciones de los Acreedores
70
4.1.3.o Décima Octava: Solución de Controversias para los Acreedores 71
4.1.3.p Décima Novena: Fuente de Pago
72
4.1.3.q Vigésima: Notificaciones
72
4.1.3.r Vigésima Primera: Declaraciones
73
4.1.3.s Confidencialidad
73
4.1.3.t Vigésima Tercera: Cesión
74
4.1.3.t Vigésima Cuarta: Nulidad Parcial
75
4.1.3.s Vigésima Quinta: Aceptación
76
4.1.4 Otras Cláusulas Contractuales
77
4.1.4.a Comisiones
77
4.1.4.a.1 Comitment fee
77
4.1.4.a.2 Arrangement fee
77
4.1.4.a.3 Administrative agency fee
77
4.1.4.b With Holding Taxes
77
4.1.4.c Cláusula de alteración del mercado
77
4.1.4.d De la Garantía
78
4.1.4.e Seguro del Bien Dado en Garantía
79
4.1.4.f Aceptación de la Garantía
80
5. CAPÍTULO 4, ANÁLISIS, PRESENTACIÓN Y
DISCUSIÓN DE RESULTADOS
81
6. CONCLUSIONES
93
7. RECOMENDACIONES
94
8. REFERENCIAS
95
9. ANEXOS
100
RESUMEN
Dentro de este trabajo de investigación denominado “Análisis Jurídico y
Doctrinal del Crédito Sindicado en Guatemala” se podrá conocer acerca de las
generalidades del crédito, desde sus inicios hasta la actualidad, así como las
diferentes clases de crédito que figuran en Guatemala.
La presente monografía, consiste en un estudio del crédito sindicado, el cual es
una de las modalidades de crédito existentes en Guatemala, la relación
crediticia, se perfecciona mediante la aceptación de los contratantes, a través
de un contrato formal atípico, que contiene tanto las cláusulas que se utilizan
en los créditos empresariales como otras cláusulas especiales, las cuales se
explicaron dentro de este trabajo de investigación.
Se pudo realizar un análisis doctrinal acerca del crédito sindicado y sus
diferentes tipos, así como la legislación que podría aplicarse al momento de
elaborar un contrato de crédito sindicado.
Asimismo se pudo concluir que es necesario que los notarios guatemaltecos
tengan un mejor conocimiento acerca de la figura de dicho crédito y de la
forma de elaboración de los contratos que amparan a las partes dentro de la
relación crediticia, así como lo beneficioso que podría ser el hecho que las
instituciones bancarias utilizaran más esta figura, ya que esto ayudaría a
mejorar la economía guatemalteca de tal manera que ayudaría a decrecer la
tasa del desempleo.
1. INTRODUCCIÒN
Por ser Guatemala un país en vías de desarrollo, existe cierto temor a utilizar
nuevas figuras mercantiles que son comúnmente utilizadas en los países del
primer mundo, ésto muchas veces es consecuencia de la falta de conocimiento
o de experiencia en la utilización de tales figuras.
Sin embargo, la comunidad económica guatemalteca
busca expandir sus
negocios y aspira a competir con otras empresas a nivel internacional.
Para poder expandir negocios y realizar fuertes inversiones, los empresarios
necesitan capitalizarse con grandes sumas de dinero, para lo cual ha surgido
una figura innovadora, denominada CREDITO SINDICADO, que se está
empleando en varios países desarrollados y esta siendo utilizada cada vez mas
en Guatemala.
En Guatemala, seguramente seria de gran utilidad conocer acerca del crédito
sindicado de forma mas amplia y en la actualidad no se cuenta con ley o
reglamento especifico aplicable a dicha figura, así como tampoco con amplia
información doctrinal, provocando que realizar los contratos del crédito
sindicado sea complicado y poco utilizado, tal es el caso que surge la siguiente
pregunta de investigación: ¿Qué normativa es aplicable en los contratos de
crédito sindicado celebrados en Guatemala?
Por tal razón, el objetivo general de esta monografía, es establecer a través de
un estudio jurídico doctrinario la forma en que actualmente se celebran los
contratos del crédito sindicado, para determinar la normativa aplicable a dicha
figura, con el fin de que personas que deseen obtener o ampliar sus
conocimientos acerca de ella y su uso en Guatemala, puedan encontrar un
apoyo en este trabajo de investigación.
Para dar cumplimiento al objetivo general anteriormente descrito, se pretende
alcanzar tres objetivos específicos, entre los cuales se encuentra el de informar
acerca de la figura del crédito sindicado y la necesidad de conocer y utilizar
dicha figura, para lo cual se tratara acerca de las generalidades del crédito en
3
Guatemala, como inició y como ha ido creciendo la necesidad crediticia entre
los guatemaltecos. Asimismo, se explicará qué es el crédito sindicado, sus
particularidades, sus beneficios y dificultades.
Es también objetivo específico de esta tesis, determinar la legislación aplicable
a la figura del crédito sindicado en Guatemala y por ello se investigará de forma
exhaustiva la legislación bancaria guatemalteca, recopilando la normativa
aplicable a este tipo de crédito.
Por tratarse de un contrato atípico y tener una interesante pluralidad de
acreedores, el tercer objetivo específico es establecer la forma del contrato de
crédito sindicado y por tal razón se analizan las cláusulas especiales que debe
contener el contrato de crédito sindicado, así como se tratará ampliamente las
atribuciones, derechos y obligaciones de los acreedores y las atribuciones
específicas del banco administrador.
El alcance que se busca con este trabajo de investigación, es precisar qué es
el crédito sindicado, establecer a través de un estudio jurídico doctrinario la
forma en que actualmente se celebran los contratos del crédito sindicado en
Guatemala y la legislación aplicable a dicha figura; sin realizar una propuesta
de ley, ni hacer comparaciones con legislación extranjera.
Los obstáculos que en el desarrollo de esta investigación se han encontrado,
son falta de bibliografía guatemalteca, de legislación guatemalteca específica
para el tipo de crédito y dificultad de encontrar expertos en la materia por ser
una figura innovadora en Guatemala.
La forma en que se superan
esos
obstáculos, es utilizando fuentes electrónicas cuidadosamente seleccionadas y
fuentes bibliográficas guatemaltecas y extranjeras, tales como diccionarios,
enciclopedias, tesis,
investigación
artículos referentes al crédito sindicado y
acerca de la
una
normativa bancaria aplicable a dicho crédito.
Adicionalmente se realizaron dos entrevistas con expertos en la materia.
4
Esta es una investigación jurídica descriptiva pues con ella se pretende proveer
la información necesaria, respecto de la aplicación y funcionamiento del crédito
sindicado en Guatemala, con el fin de hacer un aporte para promover su uso y
lograr así un crecimiento en la economía guatemalteca.
5
2. CAPÍTULO 1, CRÉDITOS BANCARIOS
2.1 ANTECEDENTES DEL CRÉDITO
Según Mayo y Ortiz Fonseca
1
las transacciones crediticias tienen origen
desde el intercambio de bienes que surgía entre comerciantes y compradores.
Desde hace más de cinco mil años quienes habitaban Mesopotamia,
solicitaban en sus templos en calidad de préstamo algunas cantidades de trigo
que eran acumulados por los sacerdotes a través de tributos. La condición que
los sacerdotes daban era que el deudor debía devolver un poco más de la
cantidad que recibida, después de las cosechas. El
edificio bancario más
antiguo de la región que se ha descubierto a la fecha, es el Templo Rojo de
Uruk.
Continua manifestando Fonseca 2 que el crédito era elemento de cambio
común entre los habitantes de Babilonia ya desde el año 2300 a.c., las
transacciones crediticias, eran registradas en tablillas de arcilla que se
clasificaban y eran archivadas en los templos. Un sacerdote entregaba una
carta de crédito a quien efectuaba algún depósito, la que debía ser aceptada y
pagada por una filial del templo o bien por un templo deudor. Debido a la
importancia y las cuantiosas operaciones financieras, el rey Hammurabi (siglo
XVII a.C.) tomó la decisión de reglamentar los préstamos y depósitos; inscribió
la legislación que hoy es conocida como el Código de Hammurabi, donde
fueron establecidos intereses del 33% al pago de los créditos. Gracias a la
influencia del Imperio Babilónico, se difundieron estas prácticas transaccionales
en el Oriente Medio, hasta llegar al Mediterráneo.
1
Observatorio de la Economía Latinoamericana, Mayo y Ortiz, Fonseca, "Fundamentación
teórica sobre el proceso del crédito bancario a usufructuarios de tierras en BANDEC Las
Tunas", Cuba, 2011, http://www.eumed.net/cursecon/ecolat/cu/2011/, fecha de consulta 29 de
septiembre de 2011.
2
Loc. cit.
6
Según información publicada en la página web del Monte de Piedad de
3
México , las primeras instituciones que prestaron dinero, fueron los Montes de
Piedad, surgieron en el siglo XV, en Italia y de ahí migra esta figura asistencial
a otros países de Europa, entre ellos, España en 1702, llegó a territorio
mexicano en el siglo XVIII, inaugurado por el Conde de Santa María de Regla,
Don Pedro Romero de Terreros, el sábado 25 de febrero de 1775, con una
cantidad de 300 mil pesos oro para esta obra asistencial, dinero destinado del
propio peculio de Francisco Carabantes, fundador; fue la primera persona en
empeñar un aderezo de diamantes por el cual se le prestaron 40 pesos oro,
recuperándola en agosto de ese mismo año, dejando una limosna de 8 reales.
Según Fonseca4, durante el primer año de operación, el Nacional Monte de
Piedad había realizado 17,000 operaciones de empeño, lo que equivalía a un
cuarto de la población de la entonces Ciudad de México. El origen de la banca
proviene de la antigua Mesopotamia donde se desarrolló el concepto por
granjeros que quisieron almacenar sus granos en un lugar seguro en la ciudad
para recuperarlos más tarde.
Asimismo, indica que el primer banco público en el mundo abrió en Barcelona,
España, en 1401. El primer banco de ahorros en los EE.UU, abrió hasta 415
años más tarde - en 1816.- Fue el Providen Institute for Savings en Boston. El
edificio bancario más antiguo, First Bank of the United States, se construyó en
Filadelfia, Pennsylvania en 1795.
Según dicha fuente, originalmente, las horas bancarias eran de lunes a viernes,
de 10:00 de la mañana a 2:00 de la tarde, probablemente para permitir a los
banqueros tiempo para administrar manualmente los documentos.
3
Nacional Monte de Piedad, Historia, México,
http://www.montepiedad.com.mx/Comunicacion/historia.aspx , fecha de consulta 28 de marzo
de 2011.
4
Loc. cit.
7
2.1.1 Origen del Banco en Guatemala
En el caso de Guatemala, el crédito ha sido de gran ayuda para el comercio
nacional, ya que ha permitido que muchas empresas superen la amenaza de la
quiebra, o bien se expandan
ayudadas por instituciones financieras que
permiten a las empresas guatemaltecas a través del crédito, aumentar el
capital, mejorar la calidad de sus productos y darse a conocer nacional e
internacionalmente.
2.2 CRÉDITO
Según el Diccionario de Economía Arthur Seldon y F.G. Pennance, el
crédito “Es la transferencia de poder adquisitivo. Entre los últimos años, los
bancos y las otras instituciones financieras han sido unidades económicas que
sirven para proporcionar asistencia financiera al prestatario a cambio de un
interés y, a veces, otras ventajas para el prestamista. En este sentido, las
unidades económicas pueden ser naciones o gobiernos, empresas industriales
y comerciales, e individuos privados. El prestatario deposita generalmente
algún valor o garantía de pago al prestamista.”5
Con el objetivo de esclarecer el significado de crédito anteriormente descrito, a
continuación se procede a transcribir algunos conceptos:
2.2.1 Tomador
Según Eduardo Antonio Barbier, “pueden ser personas físicas o jurídicas,
aunque en cualquier caso estas operaciones están sustancialmente dirigidas al
sector de las grandes empresas, con necesidades de financiamiento que
superan las posibilidades de una entidad bancaria, sean de orden técnico,
legal, estatutario o por resultar excesivas respecto de los limites crediticios de
orden interno que se fían las entidades a sí mismas.”6
5
Crédito, Diccionario de Economía Arthur Seldon y F.G. Pennance, Oikos- ptau, S. A.,
ediciones, Barcelona España, 2da. Edición 1975 página 440.
6
Barbier, Eduardo Antonio, Contratación Bancaria 2, Empresas, Buenos Aires, Argentina,
Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma, año 2002, página 232.
8
Es quien solicita el crédito, quién deberá cumplir con la obligación adquirida en
el momento, el lugar y en los términos acordados en el contrato y según lo
establecido en la ley.
2.2.2 Dador
Según Barbier, “es el sindicato bancario, entendido como el conjunto de
bancos que se obligan mancomunadamente frente al tomador para otorgar el
financiamiento requerido por este, en tanto cada entidad acuerda efectuar un
préstamo cuyo monto es independiente y se corresponde con el límite
oportunamente declarado, reconociendo como contrapartida un derecho
creditorio también independiente del que le compete a los otros integrantes del
consorcio.”7
El prestamista tiene la facultad de exigir al prestatario, el cumplimiento de la
obligación y tiene el derecho de acudir al órgano jurisdiccional correspondiente,
para hacer caer el peso de la ley sobre el obligado, en caso de que este
incumpla con el pago acordado. Si el prestatario no puede pagar en moneda el
monto acordado, el prestamista, puede solicitar que responda con sus bienes.
2.2.3 Interés
Es la cantidad de dinero que debe pagar el tomador al dador, por el derecho de
utilizar el dinero prestado por determinado tiempo.
2.3 LAS CINCO C´s DEL CRÉDITO
Para que un banco determine si el crédito es o no aprobado, se deben de
analizar distintos factores.
Los asesores financieros, que son aquellos que
evalúan al cliente y le asesoran para realizar el préstamo, naturalmente deben
de velar por los intereses de la institución bancaria para la cual trabajan y
evalúan al cliente detenidamente en lo que respecta a su situación crediticia y
capacidad de pago del préstamo, para descartar que el riesgo de otorgar el
préstamo sea demasiado grande.
7
Ibid., página 233.
9
Dichos asesores, deberán tomar en cuenta lo que es conocido como las cinco
c´s, que según Edgar Huérfano8, son las siguientes:
2.3.1 Carácter
El cliente y sus fiadores, deben de contar con la característica de ser honestos
e íntegros, que sean personas dispuestas a pagar la deuda.
2.3.2 Capital
Es un requisito esencial que el cliente cuente con la capacidad económica
necesaria para poder cumplir con los pagos mensuales a los cuales se
comprometerá al momento de que el banco le otorgue el préstamo. Que su
negocio se encuentre capitalizado y que cuente con una buena administración
para asegurar el continuo ingreso de ganancias, suficientes para cubrir la
deuda.
2.3.3 Capacidad de Pago
Que el cliente cuente con un equilibrio entre sus ingresos y egresos, de tal
manera que al contraer una obligación, pueda cumplir con sus obligaciones.
Es importante que tenga buenas estrategias y conocimientos o personas
capacitadas que le ayuden a producir el crecimiento económico de su empresa,
para poder mantener esa capacidad de pago.
2.3.4 Condiciones Macro y Microeconómicas
El sistema financiero, deberá tener estrategias para prevenir tendencias o
problemas financieros a nivel nacional e internacional, de manera que en caso
de alteración en las tasas de interés y problemas en la bolsa de valores, pueda
continuar obteniendo las ganancias estimadas.
2.3.5 Colateralidad
Contar con garantías que cubran un eventual problema económico que pueda
llegar a sufrir el cliente.
8
El Empresario.mx, Las cinco C’s para Conseguir un Crédito, Edgar Huérfano, México, 2010,
http://elempresario.mx/centro-soluciones/cinco-c-conseguir-credito, 29 de septiembre de 2011.
10
2.3.6 Garantía
Según lo establecido en el Diccionario de Términos Bancarios, garantía es la
“forma de aval bancario instrumentado en documento independiente. Carta
suscrita por un tercero para garantizar a un banco el buen fin de una operación
de crédito de un cliente. Conjunto de bienes y solvencias afectas al buen fin de
una operación, generalmente de crédito.”9
2.3.7 Clases de Garantías
2.3.7.a Garantía personal: Para Anleu Roque10 Adición de otros deudores al
primer deudor, sumándose en garantía del cumplimiento de la obligación, los
patrimonios de aquellos, a los del obligado.
2.3.7.b Garantías reales: Según Nestor Jorge Musto 11 , a través de esta
garantía, es asegurado el cumplimiento de una obligación, mediante la
concesión de un poder directo e inmediato sobre una cosa propia o ajena, el
cual faculta al titular del derecho, en caso del incumplimiento, para promover
judicialmente la enajenación de la garantía y con su precio hacer pago de la
obligación garantizada o de la suma a que asciende la responsabilidad, por el
incumplimiento.
2.3.7.b.a Prenda: Según establece el Código Civil,12 en su artículo 880,
el
contrato de prenda da al acreedor el derecho de ser pagado con preferencia a
otros acreedores, del precio en que se venda la prenda. Es nulo todo pacto que
autorice al acreedor para apropiarse la prenda o para disponer de ella por sí
mismo en caso de falta de pago.
9
Garantía, Diccionario de términos bancarios, Instituto de Banca, Madrid, España, Editorial
Paraninfo, Magallanes, 1994, página 81.
10
Anleu Roque, Mario Leonel, Tesis Análisis Jurídico del Crédito Back to Back, con el Objeto de
Determinar Según su Naturaleza la Forma en la que Debe ser Documentado, Guatemala 2011,
Tesis de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad Rafael Landívar, página 28.
11
Musto, Nestor Jorge, Derechos Reales, Tomo I, Buenos Aires, Argentina, Editorial Astrea,
año 2000, página 56.
12
Decreto Ley número 106, Código Civil, artículo 882.
11
2.3.7.b.b Hipoteca: El Código Civil de Guatemala en su artículo 822,
establece que la hipoteca es un derecho real que garantiza el cumplimiento de
una obligación, a través del gravamen de un bien inmueble.
El Diccionario Enciclopédico Ilustrado Tres Columnas, indica que hipoteca
es la “garantía de una obligación que se establece sobre bienes inmuebles, los
cuales siguen perteneciendo a su dueño, pero para satisfacer con la parte
necesaria del importe de su venta aquella obligación sí no es pagada. La
hipoteca solo es eficaz si está inscripta en el Registro de Propiedad, y sigue
afectando a la finca aun cuando ésta se venda a terceros.”13
Hipotecas.es, amplía la definición anterior indicando que “La hipoteca
propiamente dicha es la garantía que el deudor, u otro por él, proporciona al
que presta el dinero. Consiste en que un bien inmueble (o varios) se ofrece y
sujeta como garantía de que se va a devolver el dinero prestado, de manera
que si éste no se devuelve en los plazos pactados, el acreedor, con unos
procedimientos ejecutivos abreviados, puede instar la venta en pública subasta
el inmueble hipotecado para cobrar lo que se le debe, quedando el sobrante
para otros acreedores o, en su defecto, para el deudor.”14
Cabe mencionar que según establece la Ley de Bancos de Guatemala, en su
artículo 89, los créditos bancarios otorgados con hipoteca, no pueden exceder
del 50% del valor del bien objeto de la garantía.
Una de las ventajas de la hipoteca, es que el prestamista al obtener la garantía
del inmueble, suele otorgar créditos hipotecarios a largo plazo y con una tasa
de interés más baja.
En lo que respecta a las garantías de las operaciones que realizan entre sí las
entidades financieras, según lo establecido en el
Reglamento de
Operaciones que Pueden Efectuar entre sí las Empresas del Grupo
13
Hipoteca, Diccionario Enciclopédico Ilustrado Tres Columnas, tomo II, Argentina, Editorial
Oriente, S.A., 1981, página 505.
14
Hipotecas.es, crédito hipotecario, España, 2011, http://www.hipotecas.es/hipoteca.htm, 16
de marzo de 2011.
12
Financiero 15 , en su artículo dos, las garantías requeridas para operaciones
financieras a uno o varios bancos o bien de prestación de servicios deben de
ser suficientes para que las instituciones bancarias tengan un respaldo que
hubieren otorgado una o varias de las empresas del grupo financiero.
En el caso de las transacciones realizadas entre las instituciones financieras,
los bienes dados en garantía real, deberán ser debidamente valuados,
constituirse a favor de la institución que otorga el crédito y llenar los mismos
requisitos que se aplican a los financiamientos similares otorgados a personas
que no son parte de un grupo financiero y que no estén vinculadas a ninguna
de empresa que conforme ese grupo.
Tomando como referencia el artículo 451 del Código Civil 16 , se puede
determinar que la diferencia principal
entre la hipoteca y la prenda, es
básicamente que la prenda grava los bienes muebles y la hipoteca bienes
inmuebles.
2.4. CLASES DE CRÉDITO
Existen diferentes clases de créditos que pueden ser otorgados por las
instituciones bancarias, los cuales tienen sus diferencias de acuerdo al monto,
la garantía, entre otras características que se indicaran a continuación:
2.4.1 Microcréditos
Según Alberto Martínez, “El microcrédito, también denominado microfinanzas,
consiste en la provisión de una variedad de servicios financieros tales como
depósitos, préstamos y seguro a familias pobres que no tienen acceso a los
recursos de las instituciones financieras formales.
15
16
Los préstamos son
Junta Monetaria de Guatemala, Anexo a la Resolución número 180-2002.
Decreto Ley número 106, Código Civil, artículo 451.
13
utilizados para invertir en microempresas, así como para invertir en salud y
educación, mejorar la vivienda o hacer frente a emergencias familiares.” 17
Este tipo de crédito es una buena herramienta para proporcionar ayuda a
personas de escasos recursos, que desean emprender un nuevo negocio y así
generar autoempleo, adquirir vivienda, cubrir sus necesidades alimenticias o de
salud, a diferencia de muchos otros créditos otorgados por las instituciones
bancarias, como los que se indicarán a continuación, que como requisitos
principales tienen la evaluación de la capacidad de cumplimiento de pago del
solicitante y garantías personales o reales en caso de incumplimiento de la
obligación del deudor.
2.4.2 Crédito fiduciario
Es el crédito que da una institución bancaria legalmente constituida a un
prestatario, con la condición de que exista un tercero que garantice el
cumplimiento de la obligación del prestatario, en caso de que éste incumpla
con el pago correspondiente.
Dicho tercero es conocido como fiador, quien según lo establecido en el Código
Civil 18 guatemalteco, puede acordar con el deudor una remuneración por el
servicio que presta. El fiador será responsable únicamente de cumplir con
aquello a lo que se comprometió, puede obligarse a menos pero no a más que
el deudor principal.
Asimismo, el Código Civil
19
indica que el fiador puede limitar su
responsabilidad constituyendo prenda o hipoteca. En caso de que la fianza no
fuera limitada, el fiador estará obligado por la obligación principal y por el pago
de los intereses, indemnización de daños y perjuicios en caso de mora y gastos
judiciales.
Responderá únicamente por los daños y perjuicios y gastos
judiciales que se hubieren causado después de haber sido requerido para el
17
Tesis Doctorales de Economía, Alberto Martínez, El Microcrédito, Venezuela, 2004,
http://www.eumed.net/tesis/amc/ficha.htm, 29 de septiembre de 2011.
18
Decreto Ley número 106, Código Civil, artículo 2101.
19
Ibid, artículo 2103.
14
pago. Si fueran varios fiadores, el que paga la deuda adquiere el derecho de
cobrarla a los demás cofiadores, descontando la parte que le corresponde.
El Código Civil 20 , también establece que el fiador que pague la deuda de
varios deudores solidarios, adquiere el derecho de cobrar a cada uno de los
deudores. El fiador queda exento de la obligación, en el caso de que el deudor
extienda la deuda, sin su consentimiento y también al cumplirse un año de la
fecha del contrato, si la fianza se prestó por tiempo indeterminado y no hubiera
convenio expreso en contrario. El fiador, puede tener a la vez un fiador, quien
no está obligado para con el acreedor sino en el caso de que el deudor
principal y todos los fiadores no hayan cumplido la obligación. Los derechos y
obligaciones del fiador son hereditarias y los herederos deberán cumplir con la
proporción que al fiador correspondía.
2.4.3 Crédito prendario
El crédito otorgado por una institución bancaria legalmente constituida, el cual
debe garantizarse mediante un bien mueble para el cumplimiento de una
obligación.
Se puede dar en prenda, cualquier cosa susceptible de enajenación. No puede
darse en prenda la cosa ajena sin la autorización de su dueño.
2.4.4 Crédito hipotecario
La presente tesis, por tratarse de créditos sindicados en los cuales la mayoría
de los casos las garantías requeridas son hipotecarias, es necesario que se
tengan claros los efectos y condiciones que se respaldan a través de las
hipotecas, es por tal razón que se procede a transcribir dos conceptos que a
juicio del autor son necesarios para el entendimiento y aplicación:
Conforme al Diccionario de Términos Bancarios, crédito hipotecario es un
“derecho real constituido en garantía de una obligación sobre inmueble,
derecho real sin desposeimiento que grava bienes inmuebles para responder
20
Ibid., artículos 2112, 2115, 2120.
15
de obligaciones contraídas. Carta suscrita por un tercero para garantizar a un
banco el buen fin de una operación de crédito de un cliente. Conjunto de
bienes y solvencias afectas al buen fin de una operación, generalmente de
crédito.”21
En una frase, crédito hipotecario es el crédito otorgado con la condición de que
exista una hipoteca como garantía del cumplimiento de la obligación contraída
por el deudor.
2.5 PLAZOS DE LOS CRÉDITOS
Si no se establece el plazo de devolución de la cosa, es como que si no
existiera el préstamo o crédito, por lo tanto el plazo es un detalle de suma
importancia a considerar dentro del contrato de crédito, éste será el que
marque la diferencia entre un crédito y un depósito, ya que en el contrato de
depósito no existe plazo, pues quien pone en depósito la cosa, puede exigir la
devolución de la misma en cualquier momento.
No tendría caso que se entregara una cosa en crédito y exigir su devolución al
día siguiente. Es por tal razón, que el prestamista otorga la cosa al prestatario
en calidad de propiedad. El prestatario podrá consumir el bien objeto del
préstamo en el tiempo que desee, pero con la condición de que le devuelva al
prestamista lo que representaría la cosa en la misma calidad, cantidad, especie
o moneda en el tiempo acordado.
El Código Civil guatemalteco, establece en su artículo 1954, que en el caso de
que no se pudiera restituir una cosa de la misma especie en la cantidad de la
calidad que se recibió, el prestatario deberá pagar el precio de la cosa recibida
según se encuentre en el mercado al momento de la devolución y en el lugar
que se acordó.
21
Crédito Hipotecario, Diccionario de Términos Bancarios, Instituto de Banca, Madrid, España,
Editorial Paraninfo, Magallanes, 1994, página 81.
16
En lo que se refiere al crédito en dinero o cosas fungibles, según lo establecido
en el Código Civil guatemalteco, artículo 1942, el prestatario debe devolver la
misma cantidad y el mismo tipo de moneda que recibió, sin tomar en
consideración el cambio en el poder adquisitivo con que cuente la moneda en
ese momento.
El Código de Comercio guatemalteco, en su artículo 312 establece que en
caso de que el préstamo sea en dinero, el deudor deberá devolver la misma
cantidad que recibió, de acuerdo al valor legal que tuviere la moneda al tiempo
de la devolución, en caso de que se hubiera pactado la especie de moneda en
que se debía hacer el pago, la alteración que haya tenido su valor será en
daño o en beneficio del prestador, asimismo, establece que en el caso de que
el objeto del crédito sean títulos valores, el deudor deberá devolver títulos
valores de la misma condición y clase, sin ser necesario que sean los mismos
que adquirió de parte del prestamista, ya que al recibir el prestatario dichos
títulos, los recibe en propiedad y eso le da derecho de venderlos o darlos en
garantía.
Los créditos bancarios pueden ser a corto o a largo plazo, según el Federal
Reserve Bank of Atlanta, los créditos a corto plazo no exceden de un año y
los “créditos a largo plazo generalmente ocurren cuando hay en perspectiva el
aumento del capital, una inversión en activos, o el comienzo de un negocio. La
caducación de estos créditos oscila entre tres y cinco años. Estos créditos
están respaldados generalmente con la duración del activo obtenido. Los pagos
son generalmente mensuales o trimestrales.”22
2.6 FORMALIZACIÓN DE LOS CRÉDITOS DEPENDIENDO DEL PLAZO:
Éstos pueden documentarse y denominarse de varias formas, que a
continuación se detallan:
22
Federal Reserve Bank of Atlanta, Center of Real State Analytics, Community Development,
Clases de Créditos, Atlanta, 2010,
http://www.frbatlanta.org/commdev/clases_de_prestamos.cfm?redirected=true,fecha de
consulta16 de marzo de 2011.
17
2.6.1 Garantía fiduciaria
El Código Civil de Guatemala, en el artículo 2100, indica que “Por el contrato
de fianza una persona se compromete a responder por las obligaciones de
otra. El fiador puede estipular con el deudor una remuneración por el servicio
que le presta.”23
Messineo citado por Vásquez Martínez24 menciona que fianza es la
obligación que un fiador o garante, asume directamente frente a un acreedor,
de garantizar el cumplimiento de una obligación no propia, sino de otro
sujeto que a su vez es llamado deudor.
Puig Peña al tratar de fianza, dice que es “aquel contrato por cuya virtud una
persona (denominada fiador) se obliga, frente al acreedor de una determinada
obligación, a garantizar el cumplimiento de la misma, para el caso de que éste
no se reintegre del deudor principal”25.
En cuanto al plazo de la responsabilidad, el fiador se ve libre de la obligación al
llegar el vencimiento del plazo, si el plazo se prorroga, la responsabilidad
quedará sujeta a la decisión del fiador de continuar o no la obligación.26
Por lo anteriormente expuesto, se puede decir que la garantía fiduciaria, es un
contrato a través del cual un fiador garantiza el cumplimiento de una obligación
no propia, frente al acreedor en caso de que el deudor principal incumpla con la
responsabilidad objeto del contrato. La obligación del fiador se extingue al
llegar el vencimiento del plazo del contrato.
2.6.2 Garantía hipotecaria
Manuel Ossorio define hipoteca como “Derecho real que se constituye sobre
bienes inmuebles, para garantizar con ellos la efectividad de un crédito
23
Decreto Ley número 106, Código Civil, artículo 2100.
. Vásquez Martínez, Edmundo, Instituciones de Derecho Mercantil, Ediciones
IUS, Segunda Edición, Julio de 2009, Guatemala, C.A., página 639.
25
Puig Peña, Federico, Compendio de Derecho Civil español, Editorial Pirámide, Tomo
IV, Contratos, Tercera Edición, 1976, Madrid, España, página 334.
26
Código Civil, Op.cit., artículos 2111 y 2117.
24
18
en dinero a favor de otra persona. Generalmente el inmueble gravado es
propiedad del deudor; pero también una persona que no es la deudora
puede constituir hipoteca sobre un inmueble suyo para responder de la deuda
de otra persona.” 27
En la legislación guatemalteca se establece que “la hipoteca es un derecho real
que grava un bien inmueble para garantizar el cumplimiento de una
obligación”28
El Código Civil guatemalteco, se refiere al saldo insoluto en el artículo 823,
indicando que “la hipoteca afecta únicamente los bienes sobre los que se
impone, sin que el deudor quede obligado personalmente ni aun por pacto
expreso”.29
Establece el Código Civil30 guatemalteco en el artículo 824, que el acreedor
puede promover la venta judicial del bien gravado cuando la obligación sea
exigible y ésta no se cumpla.
Considerando tanto la información doctrinal como la legal referida con
anterioridad, la garantía hipotecaria es aquella requerida al deudor por el
acreedor, mediante un gravamen del o los bienes inmuebles acordados por las
partes, con el fin de garantizar el cumplimiento de una obligación adquirida.
En caso de incumplimiento por parte del deudor, el acreedor podrá reclamar
únicamente el o los bienes gravados, ya que el deudor no quedará obligado
personalmente.
2.6.3 Garantía prendaria
Para Manuel Ossorio, la garantía prendaria es un “contrato por el cual el
deudor de una obligación cierta o condicional, presente o futura, entrega al
27
Hipoteca, Ossorio, Manuel, Diccionario de ciencias jurídicas, políticas y sociales. Ed.
Eliasta S.R.L., Argentina, 1981. página 352.
28
Código Civil, Op.cit., artículo 822.
29
Ibid., artículo 823.
30
Ibid., artículo 824.
19
acreedor una cosa mueble o un crédito en seguridad de que la obligación
ha de ser cumplida. Faltando el deudor a ella, el acreedor puede
hacerse cobro de su crédito con el precio que produzca la venta en remate
público de la cosa dada en prenda y con su citación del deudor. La
garantía prendaria es corriente en el contrato de préstamo.”31
La prenda se encuentra definida legalmente en el artículo 880 del Código
Civil guatemalteco como “un derecho real que grava bienes muebles para
garantizar el cumplimiento de una obligación.”
Luego de haberse definido la garantía hipotecaria y la prendaria y considerando
que existen similitudes entre ambas que pueden dar objeto a confusión, a
continuación se concluyen algunas de sus diferencias:
HIPOTECA
PRENDA
Grava bienes inmuebles
Grava bienes muebles
Únicamente están afectos los bienes El deudor queda obligado personalmente
sobre los cuales se ha impuesto, por lo por cualquier saldo insoluto que dejare la
que
el
deudor
no
está
obligado prenda, por pacto expreso.
personalmente ni por pacto expreso.
El acreedor puede promover la venta Por medio de la prenda el acreedor tiene
judicial del bien gravado cuando la derecho de ser pagado con preferencia a
obligación sea exigible y no se cumpla.
otros acreedores del precio en que se
venda la prenda.
Se debe constituir en escritura pública y Constitución y aceptación deben ser
debe existir aceptación expresa.
expresas.
2.6.4 Mutuo
Según menciona Macarena Mora, “el derecho romano consideró al mutuo
como el contrato mediante el cual una persona (mutuante) entrega (datio) a
otra (pecunia mutua, puede ser dinero u otras cosas, generalmente fungibles y
31
Garantía Prendaria, Ossorio, Manuel, Op.cit. página 660
20
lo que se entrega es la cantidad, el valor, no necesariamente las monedas) con
la obligación por parte de éste, de devolverle otras del mismo género o
calidad”32.
Por lo que se puede decir que mutuo es la figura mediante la cual una persona
entrega a otra, dinero u otras cosas fungibles, con el cargo de que se le
devuelva igual cantidad de la misma especie.
2.6.5 Pagaré
Es el título de crédito mediante el cual se expresa la promesa del pago de una
cantidad de dinero prestada. Según definición del Diccionario Jurídico
Espasa “El pagaré carece de librado y el librador, llamado firmante del pagaré,
queda obligado de igual manera que el aceptante de una letra de cambio. Los
pagarés emitidos a un plazo desde la vista deben presentarse al firmante para
que ponga su visto o expresión.”33
En el Código de Comercio34 guatemalteco, en su artículo 490 establece que
los requisitos que debe contener el pagaré son: el nombre del título Pagaré, la
promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero, el nombre
de la persona a quien deba hacerse el pago, la fecha y lugar de creación, los
derechos que el título incorpora, el lugar y la fecha de cumplimiento o ejercicio
de tales derechos, la firma de quien lo crea. En los títulos en serie, podrán
estamparse firmas por cualquier sistema controlado y deberán llevar por lo
menos una firma autógrafa.
En el artículo 385, el Código de Comercio 35 establece que los títulos de
crédito son los documentos que incorporan un derecho literal y autónomo, cuyo
32
Mora Silva, Macarena Raquel, Mutuo e Intereses en la Roma Clásica, Chile, 2007, tesis
de la Facultad de Derecho, Universidad de Chile, páginas 4 y 5.
33
Pagare Hipotecario, Diccionario Jurídico Espasa, Madrid, España, Editorial Espasa Calpe,
Madrid 2001, segunda edición, página 1082.
34
Congreso de la República de Guatemala, Decreto 2-70, Código de Comercio, art. 490
35
Ibid., artículo 385.
21
ejercicio o transferencia es imposible independientemente del título. Los títulos
de crédito tienen la calidad de bienes muebles.
En base a la información descrita anteriormente, podría resumirse que el
pagaré es un título de crédito mediante el cual una persona (librador) firma y
otorga a otra (librado), la promesa de pago de una cantidad de dinero, por
escrito, indicando la fecha y lugar de creación, los derechos que el título
incorpora y el lugar y la fecha de cumplimiento o ejercicio de tales derechos. Al
poseer el pagaré, el librado se hace acreedor de un bien mueble.
2.7 LOS INTERESES
Los intereses son la ganancia que obtiene el prestamista al otorgar un bien en
crédito durante un plazo.
El interés se reviere al valor que se le da al crédito pues el prestatario le paga
al prestamista el tiempo que le prestó el bien para su uso, goce y disfrute.
Para analizar en la presente investigación son los siguientes:
2.7.1 Por su origen
Pueden ser establecidos en la legislación, acordados por las partes y judiciales
los cuales son impuestos por un juez de acuerdo a las facultades que le otorga
la ley para dar una sanción.
2.7.2
Por la función económica
Los intereses pueden ser compensatorios y moratorios o punitorios.
2.7.2.a Intereses compensatorios
Es acordado por las partes y se debe de pagar el haber utilizado una cantidad
de dinero por determinado tiempo.
22
Para Manuel Osorio, el interés es compensatorio “cuando está destinado a
indemnizar el daño o perjuicio producido total o parcialmente con el
incumplimiento de una obligación”36
2.7.2.b Intereses moratorios o punitorios
Son los intereses que surgen a consecuencia del atraso del deudor en el pago
que le corresponde, por lo que incurre en mora. Éste puede ser acordado
previamente por las partes o bien se establece en la ley, para compensar al
prestatario por el atraso en el pago.
Según Busso37 a diferencia de los compensatorios estos no son retributivos de
un capital, sino que cumplen otra función, cual es la de indemnizar el daño
causado al acreedor por el no cumplimiento en término de la obligación de
pagar el capital adeudado. Es decir son la pena por la mora en que incurre el
deudor, de allí su nombre de moratorios o punitorios, que tienen igual
significado.
Según el artículo 1428 del Código Civil guatemalteco, el deudor de una
obligación exigible se constituye en mora por la
interpelación (cobro o
requerimiento) del acreedor.
2.7.3 Por la forma de recibir los intereses
Los intereses se pueden percibir al vencer el pago o de forma adelantada.
2.7.3.a Vencimiento del pago
El vencimiento del pago puede ser adelantado o vencido, últimamente se ha
puesto de moda que los intereses se paguen por adelantado, es decir que los
primeros pagos que se realicen, correspondan a los intereses y al finalizar de
pagar los intereses, se inicie el pago del capital.
36
Interés compensatorio, Osorio, Manuel, Diccionario de ciencias jurídicas, políticas y sociales,
Guatemala, Heliasta, primera edición electrónica, página 508 y 509.
37
Busso, Eduardo B., Código Civil Anotado, Tomo IV, Buenos Aires, Editorial Ediar, 1958,
páginas 290 y 291.
23
2.7.3.b Según la tasa
Según manifiesta Sara de Melgar38, la tasa de interés puede ser fija o variable.
La tasa fija, significa que la tasa que se fijó al principio del crédito, se
mantendrá hasta que éste finalice y la tasa variable, significa que si la tasa de
referencia varía, también variará la tasa de los intereses correspondientes al
crédito.
Por lo tanto, se pude decir que el crédito bancario es una operación por medio
de la cual una institución bancaria legalmente constituida, otorga una cantidad
de dinero en concepto de crédito a una persona individual o jurídica, quien
deberá devolver el dinero prestado y los intereses pactados en un plazo
previamente establecido, de la forma y en el lugar acordado dentro de las
cláusulas de un contrato mercantil.
2.8 LA ADMINISTRACIÓN DEL RIESGO DE CRÉDITO
Las instituciones bancarias han creado estrategias que les permitan analizar la
situación del cliente que solicita el crédito y así exponerse a correr un riesgo
aceptable.
Manifiesta de Melgar39, que este riesgo se mide con la ayuda de los asesores
financieros, quienes deberán de evaluar la situación financiera del cliente, la
cantidad de deudas que posee y su capacidad de pago, así como monitorear el
riesgo crediticio.
Continúa manifestando, que los bancos del sistema, para otorgar un crédito,
toman en cuenta los principios básicos del Comité de Basilea.
38
39
de Melgar, Ingrid Sara, Ejecutivo Senior de la Corporación BI, 16 de junio de 2011.
Loc. cit.
24
2.8.1 Comité de Basilea
El Comité de Basilea, según la Superintendencia del Sistema Financiero de El
Salvador, 40 lo formaron los presidentes de bancos centrales de Bélgica,
Canadá, Francia, Alemania, Italia, Japón, Luxemburgo, Holanda Suecia, Suiza,
Reino Unido y los Estados Unidos el año de 1975. Usualmente, era llamado
Comité de Basilea para la Supervisión Bancaria, debido a que con frecuencia
se reúnen en donde se ubica su secretaría, en el Banco de Regulaciones
Internacionales en Basilea.
2.8.1.a Principios básicos de Basilea
Según
dicha
Superintendencia
del
Sistema
Financiero
anteriormente
mencionada, los Principios Básicos de Basilea fueron revisados en octubre de
2006 y en consecuencia, se hizo una versión final de Principios Básicos para la
Supervisión Bancaria Efectiva, la cual había sido publicada por el Comité de
Basilea de Supervisión Bancaria en septiembre de 1997, así como fue
publicada también, una Metodología de los Principios Básicos, la cual consta
de 25 principios básicos para la efectividad en la supervisión de un sistema
bancario y sus funciones. Los principios en referencia, se dividen en siete
grupos:
Primer Principio: Objetivos, independencia, poderes, transparencia y
cooperación.
Principios del 2 al 5: Otorgamiento de licencia y estructura.
Principios del 6 al 18: Regulación prudencial y requerimientos.
Principios del 19 al 21: Los métodos de supervisión continua.
Principio 22: Contabilidad y divulgación de información.
Principio 23: Los poderes correctivos y poder de los supervisores.
40
Superintendencia del Sistema Financiero, Preguntas frecuentes, El Salvador,
ttp://www.ssf.gob.sv/index.php?option=com_content&view=article&id=124:que-es-el-comite-debasilea&catid=66:preguntas-frecuentes&Itemid=103, 12 de junio de 2011.
25
Principios 24 y 25: Tratan de la supervisión consolidada y Supervisión
bancaria transfronteriza.
Para Efectos de esta tesis, es importante desarrollar los siguientes principios
de Basilea:41
2.8.1.a.a Principio 8 - Riesgo crediticio
La Superintendencia de Bancos, deberá supervisar y tener la satisfacción de
que las instituciones financieras, cuentan con un proceso de administración del
riesgo crediticio, teniendo en cuenta el perfil de riesgo de la institución, el cual
debe incluir políticas y procesos adecuados para poder determinar,
medir,
vigilar y controlar el riesgo crediticio, incluyendo el riesgo en el que incurrirá el
deudor. Esto deberá incluir el otorgamiento de préstamos y las inversiones que
se hagan y su
correspondiente evaluación de calidad, se deberá seguir
administrando la cartera de préstamos e inversiones.
Según el Comité de Basilea, los Principios para Administración del Riesgo de
Crédito42, son los siguientes:
2.8.1.a.a.a
Establecer el ambiente apropiado de riesgo de crédito
2.8.1.a.a.b
Trabajar utilizando un proceso sólido para conceder créditos
2.8.1.a.a.c Trabajar bajo determinado proceso, que permita adecuada
administración, medición y monitoreo del crédito.
2.8.1.a.a.d
La institución bancaria deberá realizar las investigaciones
necesarias que le brinden la seguridad de que cuentan con el adecuado control
para el riesgo que se corre.
2.8.1.a.a.e
Supervisar correctamente.
2.8.1.a.b Principio 9 - Activos problemáticos, provisiones y reservas
41
Superintendencia del Sistema Financiero, Los 25 Principios de Basilea, El Salvador, 2010,
http://www.ssf.gob.sv/index.php?option=com_content&view=article&id=135:los-25-principiosbasilea&catid=67:documentos&Itemid=106, 12 de junio de 2011.
42
Junta Monetaria de Guatemala, Anexo a la Resolución Número 180-2002.
26
La Superintendencia de bancos, deberán supervisar que las instituciones
bancarias adhieren y establecen políticas y procedimientos correctos para la
buena administración de los activos problemáticos y realizar una evaluación,
para que existan suficientes provisiones y reservas.
2.8.1.a.c Principio 10 - Límites a la exposición a grandes deudores
La Superintendencia de Bancos, deberá supervisar que las instituciones
financieras cuenten con políticas y procesos que identifiquen y administren las
concentraciones de cartera y que establezcan límites adecuados para evitar
que el banco esté expuesto al riesgo de tener contrapartes individuales o
grupos de contrapartes relacionados.
2.8.1.a.d Principio 11 - Exposición crediticia a partes relacionadas
La Superintendencia de Bancos deberá establecer ciertos requisitos y controlar
de forma adecuada a las instituciones bancarias, para que estas realicen
adecuadas evaluaciones, con el objetivo de evitar que surja una relación
crediticia con personas que estén vinculadas en condiciones de ilegalidad y no
incurrir en riesgos y cancelaciones en los libros de préstamos de acuerdo a
políticas y procesos estándares.
2.8.1.a.e Principio 16 - Riesgo de tasa de interés
La Superintendencia de Bancos, debe velar porque las instituciones bancarias
tengan adecuados sistemas que logren medir, identificar, vigilar y controlar el
riesgo de la tasa de interés en libros contables.
2.8.2 Reglamento para la Administración de Riesgo de Crédito (Anexo a
la Resolución JM-93-2005, Artículos del 1 al 4)
Según se establece en el Reglamento para la Administración de Riesgo de
Crédito, tiene como función primordial establecer normas a las instituciones
bancarias, entidades fuera de plaza o entidades off shore y las empresas de un
grupo financiero que otorguen financiamiento, que se relacionen con procesos
27
crediticios, con la información de los solicitantes y deudores, y con respecto a
la valuación de los activos crediticios.
Este reglamento está fundamentado en los artículos 50, 51, 52, 53, 55, 56 y 57
del Decreto Número 19-2002 del Congreso de la República, Ley de Bancos y
Grupos Financieros.
2.8.2.a Definiciones comúnmente utilizadas dentro del Reglamento para la
Administración de Riesgo de Crédito
2.8.2.a.a Activos crediticios
Son las operaciones que generan a la institución un riesgo crediticio, el cual
puede ser directo o indirecto. Algunos de ellos serían: préstamos, documentos
descontados, documentos por cobrar, pagos por cuenta ajena, deudores
varios, financiamientos otorgados mediante tarjeta de crédito, arrendamiento
financiero o factoraje, y cualquier otro tipo de financiamiento o garantía que la
institución entregue.
2.8.2.a.b Solicitantes
Una de las partes que suscriben el contrato, pueden ser personas individuales
o jurídicas, las cuales solicitan algún tipo de financiamiento a la institución
bancaria;
asimismo, también son solicitantes, las personas individuales o
jurídicas que figuran dentro del contrato obligándose a cumplir con la obligación
en caso del incumplimiento del solicitante principal, como por ejemplo los
avalistas, codeudores, fiadores y/o garantes.
2.8.2.a.c Deudores
También figura como una de las partes que suscribe el contrato, pueden ser
personas individuales o jurídicas, que han obtenido algún financiamiento o
garantía del banco; asimismo, se les llamará deudores a las personas que se
han obligado al cumplimiento de la obligación en caso del incumplimiento del
28
deudor, por ejemplo que hayan comparecido como
avalistas, fiadores,
garantes, codeudores.
2.8.2.a.d Endeudamiento directo
Son las obligaciones, en moneda nacional y/o extranjera, garantías y montos
de créditos que ya están autorizados y formalizados pero que aun no han sido
entregados.
2.8.2.a.e Endeudamiento indirecto
Son las obligaciones en cualquier tipo de moneda, que las personas han
adquirido con la institución bancaria en la figura de avalista, fiador, garante,
codeudor, o con similares responsabilidades.
2.8.2.a.f Endeudamiento total
Es la cantidad de dinero que adeuda una persona individual o jurídica de forma
directa o indirecta con un banco.
2.8.2.a.g Créditos empresariales
Son los créditos que se dan a personas individuales o jurídicas y son utilizados
para fines productivos o comerciales.
Asimismo, podrán ser créditos empresariales, las tarjetas de crédito entregadas
a personas jurídicas.
Adicionalmente, se pueden llamar créditos empresariales a los créditos dados
al Gobierno Central, instituciones del estado, municipalidades que no encaje
dentro de créditos hipotecarios de vivienda, de microcrédito ni de consumo.
Se les conoce dentro de este reglamento, como solicitantes empresariales
mayores a las personas que solicitan una cantidad mayor de cinco millones de
quetzales (Q5,000,000.00), o un préstamo mayor de seiscientos cincuenta mil
dólares de los Estados Unidos de América (US$650,000.00) o su equivalente o
29
bien si la persona ya tiene otra deuda con la misma institución y al sumar la
nueva cantidad que solicita es mayor de cinco millones de quetzales
(Q5,000,000.00) o seiscientos cincuenta mil dólares de los Estados Unidos de
América (US$650,000.00).
2.8.2.a.h Solicitantes empresariales menores
Son las personas que solicitan un crédito con un monto de cinco millones de
quetzales (Q5,000,000.00) o menos, o seiscientos cincuenta mil dólares de los
Estados Unidos de América (US$650,000.00) o menos, si se trata de moneda
extranjera y, en el caso de que tengan deudas pendientes con el banco y la
cantidad solicitada más la deuda previa sumen cinco millones de quetzales
(Q5,000,000.00) o menos o seiscientos cincuenta mil dólares de los Estados
Unidos de América (US$650,000.00) o menos.
2.8.2.a.i Deudores empresariales menores
Son aquellos deudores de crédito empresarial que tienen un endeudamiento
total igual o menor a cinco millones de quetzales (Q5,000,000.00), si fuera en
moneda nacional o en moneda nacional y extranjera, o igual o menor al
equivalente a seiscientos cincuenta mil dólares de los Estados Unidos de
América (US$650,000.00), si se trata únicamente de moneda extranjera. No se
considerarán como deudores empresariales menores a aquellos deudores que
reúnan las características del microcrédito.
2.8.2.b Políticas y procedimientos
En el Artículo 5 del mismo reglamento, se establece el Manual de crédito, el
cual mencionan las políticas y procedimientos que se deben utilizar para la
evaluación,
estructuración,
aprobación,
formalización,
desembolso,
seguimiento y recuperación del crédito, los cuales beben constar en un manual
de crédito, por escrito y debidamente aprobado por el Consejo de
Administración o quién desempeñe esa función.
30
El encargado de actualizar el manual de crédito es el Consejo de
Administración, o quien desempeñe esa función. Ésta a su vez aprobará las
modificaciones y deberá comunicarlas a la Superintendencia de Bancos sin que
transcurran más de diez días hábiles luego de la aprobación.
El Artículo 6, establece que los solicitantes empresariales mayores y deudores
empresariales mayores, que dicho sea de paso, son los que solicitan los
créditos sindicados, deberán ser evaluados de la siguiente manera:
2.8.2.b.a Análisis financiero
Primero, deberá investigarse su comportamiento financiero histórico, luego se
evaluará la capacidad de adquirir los fondos necesarios para poder pagar la
cantidad adeudada en el plazo estipulado, su comportamiento en cuanto al
pago en el banco que se solicita el crédito y en otras instituciones, que la deuda
y el poder adquisitivo proyectado por el deudor o solicitante tengan relación,
qué nivel de endeudamiento tiene el deudor, la cantidad del crédito debe de
tener relación con el valor de la garantía propuesta por el deudor o solicitante y
las garantías deben de estar legalmente constituidas y el solicitante o deudor
deberá tener capacidad legal para ofrecerlas.
2.8.2.b.b Análisis Cualitativo
Se deberá tomar en cuenta la naturaleza del negocio y a qué riesgos está
sujeto, esto con el fin de garantizar la capacidad de pago. Asimismo, es
importante conocer los objetivos del deudor o solicitante.
Dichos análisis son realizados con el fin de asegurarse de que el riesgo de falta
de cumplimiento de pago por parte del deudor sea mínimo.
Este tipo de análisis y todos los aspectos generales del crédito que se trataron
en este capítulo introductorio, servirán para facilitar la comprensión y utilización
de la figura del crédito sindicado, para conocer las garantías que se aplican al
mismo de acuerdo a sus características y sus elementos y el procedimiento
31
crediticio tan interesante que se lleva a cabo previo a aprobar y otorgar dicho
crédito.
32
3. CAPÍTULO 2, ASPECTOS GENERALES
DEL CRÉDITO SINDICADO
En este capítulo se trataran los aspectos generales del crédito sindicado,
comenzando con sus orígenes y para ello se cita a Ramírez Suzaña, quien
indica que “para determinar el escenario de estos financiamientos digamos
que tienen origen en dos situaciones: La primera surge ante la aparición de
prestatarios con grandes necesidades de financiación, que hace imposible que
se los conceda una sola entidad; y la segunda, cuando estos créditos
se
estructuran
para
que pequeñas
y medianas
entidades
financieras
participen en operaciones en que de otro modo no hubieran accedido”43.
Los créditos sindicados, son las operaciones financieras en las que los
prestamistas (bancos) actúan colectivamente a través de un solo contrato de
crédito, en beneficio de un prestatario único.
Generalmente se da en operaciones de alto importe que exceden las
posibilidades o de la voluntad de asunción de tales volúmenes de riesgo por
parte de los bancos que intervienen.
3.1 ANTECEDENTES
Con el fin de facilitar la comprensión del presente capítulo, se considera
necesario informar acerca de los antecedentes del crédito sindicado.
La sindicación de créditos, según el Informe trimestral del BPI,44 se remonta a
la década de 1970, donde el
crédito sindicado se desarrolló como una
empresa soberana. En la víspera de la deuda soberana de México en 1982, la
mayor parte de la deuda de los países consistía en préstamos sindicados.
43
Rizick y Asociados, Ramírez Suzaña, Alejandro, Conceptos básicos del crédito sindicado y
sus cláusulas esenciales, República Dominicana,
http://www.rizikyasociados.com.do/publications/pdf/Credito_Sindicado.pdf, fecha de consulta 5
de diciembre de 2011.
44
Bank for international settlement, Blaise Gadanecz, Informe trimestral del BPI de diciembre,
El mercado de préstamos sindicados, estructura, desarrollo y las implicaciones, Suiza, 2004,
http://translate.google.com.gt/translate?hl=es&langpair=en%7Ces&u=http://www.bis.org/publ/qtr
pdf/r_qt0412g.pdf, fecha de consulta 5 de diciembre de 2011.
33
La sindicación de préstamos se acomoda a un mismo esquema ya sea que se
realice con:
a) bancos de varios países
b) bancos nacionales y
c) bancos nacionales y extranjeros que financien a un sujeto residente sujeto a
las leyes del país.
El crédito sindicado, como menciona Ana Rocío García Contreras45 es una
operación financiera activa, inspirada por la banca anglosajona e introducida en
España con proyección extranjera
con efectos internos de importancia
económica relevante y consiste en que varias entidades financieras otorgan un
crédito, por una suma de dinero a un deudor acreditado o a un prestatario,
durante un tiempo o plazo y con abono de comisiones e intereses variable por
parte de estos.
Continúa manifestando García46, que esta figura, es una operación de mediano
a largo plazo, surgió a fin de la década de los setenta derivada de la necesidad
de las empresas de que sus grandes proyectos fueran financiados y de que los
bancos por imposibilidad legal o material, no eran capaces de poder prestar
excesivas sumas de dinero.
El temor de adquirir un riesgo al otorgar un crédito o un préstamo tan grande,
produjo que los bancos formaran un sindicato bancario, lo cual provocó que
existiera mancomunidad entre los bancos participantes, aunque no llegó a
existir solidaridad entre ellos. Esta unión de bancos, satisfizo el financiamiento
requerido por el prestatario, quien debió obligarse ante cada uno de los que
conforman el sindicato, a cumplir con el compromiso que adquirió en el
contrato, según afirma García47.
45
García Contreras, Ana Roció, Tesis Créditos Sindicados, Garantías Bancarias y Reporto,
Guatemala, año 2010, Tesis de la Carrera de Ciencias Jurídicas y Sociales, Universidad Rafael
Landívar, página 17.
46
Loc. cit.
47
Loc. cit.
34
Es así como surgió la figura del crédito sindicado, la cual se ha ido
perfeccionando al transcurrir de los años y se ha expandido a varios países
como Guatemala, el cual es un país en vías de desarrollo.
3.2 CONCEPTOS
Para las entidades bancarias, uno los principales intereses, es brindar
financiamiento a las empresas que requieren de sus servicios, sin embargo, en
algunas situaciones, las necesidades crediticias de dichas empresas, supera su
disponibilidad o su capacidad de riesgo crediticio.
Esta situación se vuelve preocupante para las empresas que necesitan acceso
a créditos bancarios o se ven obligadas a gestionar varios créditos con distintas
entidades prestamistas para poder obtener la capitalización necesaria
concluir algún proyecto, lo cual
o
le genera pérdida de clientes y de
oportunidades a las entidades bancarias, como solución a esta situación
algunas instituciones bancarias, han decidido participar en un mismo negocio
como un grupo de entidades bancarias, estas instituciones hacen un contrato
en el cual varias entidades bancarias se adhiere al crédito que fue solicitado a
la entidad bancaria principal e indican cómo participaran de la sindicación del
crédito que se pretende otorgar, unificándose para brindar el crédito sindicado.
Para Alejandro M. Ramírez Suzaña “es
importante
destacar
que
el
Sindicato Bancario es una figura carente de personalidad jurídica propia,
que responde a una comunidad de intereses económicos a través de una
mancomunidad no solidaria; y donde las entidades integrantes tienen igualdad
de derechos, a prorrata sobre su parte, pudiendo actuar por sí mismas contra el
acreditado incumplidor. En este sentido el contrato tiene dos posibles formas
de terminación, la normal y la anormal. La terminación normal supone la
extinción por el cumplimiento o pago de las obligaciones por parte del
acreditado; mientras que en la terminación anormal cada entidad acreditante
podrá exigir, por ella misma, las cantidades debidas y no satisfechas en el
35
tiempo y forma acordados ejercitando los derechos a prorrata que poseen
sobre el acreditado”48.
Según datos recopilados en el Diccionario de la Bolsa de Valencia 49, el
préstamo sindicado, es el préstamo concedido a una gran empresa o institución
gubernamental que por su volumen se reparte entre diversas instituciones
financieras que asumen una parte del volumen prestado y de los riesgos de la
operación.
En el sitio Conocimientosweb.net, definen al crédito sindicado como “una
modalidad de préstamo en la cual participan varios bancos en un solo paquete
crediticio, unificando los términos y condiciones de los préstamos, facilitando el
manejo del crédito al cliente, y permitiendo a su vez garantizar a los bancos
igualdad de condiciones entre los participantes. El sindicado asegura la
unificación de la documentación y un sólo agente dentro del proceso, lo cual se
traduce en menores costos y mayor adecuación de las facilidades a las
necesidades específicas del cliente. El proceso permite lograr una mayor
coordinación entre los bancos participantes para obtener los mejores precios
del mercado y óptimo poder de negociación del normalmente alcanzado en
forma bilateral con cada uno de los bancos”50.
Los créditos sindicados se clasifican dentro de los créditos empresariales, que
en el Anexo a la Resolución 93-2005 de la Junta Monetaria de Guatemala51,
se establece que son aquellos que se otorgan a personas individuales o
jurídicas, cuyo destino es financiar la producción de comercios o servicios. En
el caso del gobierno central, municipalidades e instituciones del Estado, podrá
utilizarse para cualquier destino que no sea crédito hipotecario de vivienda, ni
de consumo, ni de microcrédito.
48
Ramírez Suzaña, Alejandro M. Op.cit., página 1.
Bolsa de Valencia, Diccionario, España, http://www.bolsavalencia.es/Diccionario/p.htm, fecha
de consulta 11 de mayo de 2011.
50
Conocimientos Web.net, Definición, http://www.conocimientosweb.net/zip/article983.html,
fecha de consulta 11de mayo de 2011.
51
Junta Monetaria de Guatemala, Anexo a la Resolución 93-2005, Reglamento para la
Administración del Riesgo de Crédito, artículo 3.
49
36
En resumen, el préstamo sindicado es una operación de crédito en la cual dos
o más entidades financieras prestan a un mismo cliente una suma de cierta
magnitud, a mediano o largo plazo, instrumentando dicha operación a través de
una documentación legal común.
3.3 EL CRÉDITO SINDICADO SEGÚN EL TIPO DE INTERÈS
La Ley de Bancos y Grupos Financieros de Guatemala, establece en su
artículo 42, que “los bancos autorizados conforme esta Ley pactarán libremente
con los usuarios las tasas de interés, comisiones y demás cargos que apliquen
en sus operaciones y servicios. En ningún caso podrán cargarse comisiones o
gastos por servicios que no correspondan a servicios efectivamente prestados
o gastos habidos. En todos los contratos de índole financiera que los bancos
suscriban, deberán hacer constar, de forma expresa, la tasa efectiva anual
equivalente, así como los cambios que se dieran a ésta”52.
En la figura del crédito sindicado, pueden ser utilizados diferentes tipos de
tasas de interés, éstas podrán ser interés fijo o variable, lo cual deberá
pactarse y hacer constar por escrito.
La tasa de interés fijo, como su nombre lo indica, no tiene variación, se pacta
desde el principio del negocio y continúa hasta terminar con el cumplimiento de
la obligación.
Para García, “el crédito sindicado es, por lo general una operación con
tipos de interés variable (tipo base más una prima). Esto es lógico ya que los
bancos en los préstamos a mediano y largo plazo, operan con tipos variables
de interés, y no van a dar financiación con un tipo de interés fijo” 53.
Al considerar que la institución bancaria otorga grandes sumas de dinero, lo
más favorable para esta parte acreedora es optar por la tasa de interés
52
53
Congreso de la República de Guatemala, decreto número 19-2002, artículo 42.
García Contreras, Ana Rocío. Op.cit., página 20.
37
variable, debido a las variaciones o fluctuaciones que puede haber en el
mercado durante la relación crediticia.
3.4 EL CRÉDITO SINDICADO SEGÚN LA MONEDA
Manifiesta de Melgar54, que el crédito sindicado puede solicitarse en quetzales
o en moneda extranjera.
3.5 NATURALEZA JURÍDICA
A criterio de Ramírez, 55 la naturaleza del crédito sindicado, tiene carácter
contractual y real, ya que los préstamos en dinero son préstamos de consumo
de carácter real. Enmarcándose de ese modo su naturaleza jurídica dentro de
las operaciones de activos los préstamos y los créditos.
En este sentido además señala María Rosa Tapia Sánchez56, que al crédito
sindicado se le ha definido como aquel por el cual varias entidades bancarias,
entre las que está la entidad que actúa como banco agente, se obliga a poner a
disposición del acreditado, por medio del banco agente, los fondos hasta el
límite y por el término estipulado, obligándose el acreditado, al mismo tiempo,
al reembolso de dichos fondos y al pago de intereses, comisiones y gastos
correspondientes, todo ello según lo convenido.
Según establece Eduardo Antonio Barbier57, el préstamo sindicado reconoce
dos manifestaciones negociales recurrentes que consisten básicamente en el
otorgamiento de una suma de dinero o, en su defecto, en la concesión de una
54
de Melgar, Sara, Op.cit.
“Rizic y Asociados”, Ramírez Suzaña, Alejandro M., Conceptos Básicos del Préstamo
Sindicado
y
sus
Cláusulas
Esenciales,
http://www.rizikyasociados.com.do/publications/pdf/Credito_Sindicado.pdf. Fecha de consulta
11 de mayo de 2011.
56
vLEX España, Tapia Sánchez, María Rosa, El Contrato de Préstamo Bancario, Préstamo
Sindicado, http://libros-revistas-derecho.vlex.es/vid/prestamo-bancario-sindicado-39068181,
consultado el 10 de julio de 2009.
57
Barbier, Eduardo Antonio, Contratación Bancaria 1 Consumidores y Usuarios, Segunda
Edición, Buenos Aires, Argentina, Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma, año 2002,
Pág. 230
55
38
disponibilidad para ser utilizada por el tomador, según su requerimiento, dentro
del plazo y el monto previsto.
Por tal razón, se puede decir que el contrato de préstamo sindicado comparte
la naturaleza jurídica mercantil del préstamo o crédito.
3.6 RAZONES PARA LA SINDICACIÓN
Para el autor Marcelo Villegas 58 , las razones para la sindicación, son las
siguientes:
3.6.1 La mayoría de empresas que buscan este tipo de créditos, son
entidades de primera línea (internacionales) y entidades públicas.
Las
entidades bancarias debieran buscar la diversidad de riesgos, así como
también la diversidad de riesgos, pues la concentración de recursos en un
cliente puede ser tomado como un riesgo y pueden ser multados por
la
Superintendencia de Bancos que se basará en las normas internas de las
entidades financieras.
3.6.2 La legislación bancarias existente, no permite la concentración de
riesgos de crédito en un cliente, pues en caso de que éste sufra un déficit
económico puede perjudicarse su capacidad de pago y por consiguiente la
estabilidad del banco acreedor.
3.6.3 Rara vez una institución bancaria puede otorgar un crédito de gran
magnitud, sin verse en la posibilidad de desestabilizarse si el deudor incumple
con la obligación de pago, es por tal razón que los bancos al participar de la
sindicación no solo le evita al cliente el realizar acercamientos para solicitar
crédito a varios bancos, sino también el gravar diferentes inmuebles o
presentar otras garantías.
3.6.4 Las empresas no tienen que acudir a varios bancos a negociar créditos
por
cuantiosas sumas de dinero, dando a conocer sus dificultades
económicas, perjudicando su prestigio y hasta cierto punto su liquidez.
58
Universidad del CEMA, Villegas, Marcelo, Crédito Sindicado, Argentina,
www.ucema.edu.ar/~aq/Clase_4, fecha de consulta 7 de julio de 2011.
39
La ventaja que se considera más importante es la facilidad de que los
prestatarios deberán pactar únicamente con el banco agente sin tener que
gravar diferentes inmuebles u otorgar otras garantías.
3.7 CARACTERÍSTICAS DEL CRÉDITO SINDICADO
De acuerdo con las características establecidas en la legislación guatemalteca,
puede decirse que el Contrato de Préstamo Sindicado, cuenta con las
siguientes
características:
es
consensual
al
perfeccionarse
con
el
consentimiento de las partes, es oneroso al contar los contratantes con varias
ventajas, es bilateral, debido a que ambas partes cuentan con obligaciones que
deben de cumplir y formal, pues se realiza en escritura pública.
El autor Villegas59, considera que entre las características del crédito sindicado
están que a través de éste se financian sumas que no podrían ser entregadas
por un solo banco, usualmente incluyen periodos de gracia a capital, hay
aplicación de los fondos a prorrata de la participación de cada entidad,
generalmente
hay utilización de recursos por tramos, el contrato incluye
cláusulas que protegen a capacidad de pago del cliente, existe un agente del
crédito que media la relación del prestatario y los bancos prestamistas y un
paquete único de garantías.
3.8 ALGUNOS INCONVENIENTES DEL CRÉDITO SINDICADO PARA EL
ACREEDOR
Así como el crédito sindicado le proporciona muchas ventajas al acreedor,
luego de observar las características del crédito sindicado y las razones para la
sindicación, según Marcelo Villegas 60 , el acreedor puede decirse que el
acreedor tendrá que lidiar con los siguientes inconvenientes:
3.8.1 Otorgar crédito por cuantiosas sumas de dinero a una tasa de interés
muy favorable para el deudor, ya que el crédito será a largo plazo.
59
Villegas, Carlos Gilberto, Contratos Mercantiles y Bancarios, Tomo II, Edición del Autor,
Buenos Aires, Argentina, pagina 869.
60
Villegas, Marcelo, Op.cit.
40
3.8.2 Que el acreedor otorga una suma considerable de dinero y corre el
riesgo que el deudor no pueda pagar la deuda en el tiempo establecido y a la
institución bancaria no le conviene quedarse con un bien para realizar el trámite
de remate, lo que le interesa es la colocación de divisas y generar intereses y
comisiones.
3.8.3 Seria desfavorable para el acreedor, elegir la financiación a tipo de
interés fijo mediante un Swap de tipo de interés, así como podría ser favorable
al momento de bajar la tasa, podría ser desfavorable si ocurre lo contrario, ya
que generaría pérdidas considerables de dinero por tratarse de una cuantiosa
suma.
3.9 INCONVENIENTE DEL CRÉDITO SINDICADO PARA EL DEUDOR
Luego de observar las características del crédito sindicado, podría decirse que
la principal desventaja para el deudor, es el aceptar un fuerte endeudamiento
utilizando el tipo de interés variable, ya que corre el riesgo de convertirla en una
suma considerablemente difícil de pagar.
3.10 CÓMO SE SINDICA UN CRÉDITO
Conforme al Reglamento para la Administración de Riesgo del Crédito61, El
crédito sindicado lo inician las personas individuales o jurídicas que requieren
financiamiento o garantías a una institución en este caso bancaria. También
figuran como solicitantes las personas individuales o jurídicas que actúan en su
calidad de fiadores, garantes, codeudores, avalistas o quienes cumplan con
características similares.
El solicitante, que al verse en dificultades económicas, decide analizar sus
necesidades monetarias y acudir a una institución bancaria para requerir la
sindicación, pide a los bancos de su preferencia, un informe sobre los
requisitos para realizar el trámite de sindicación, el cual generalmente indicará
lo siguiente:
61
Junta Monetaria, Reglamento para la Administración de Riesgo de Crédito, Resolución 932005, artículo 3.
41
a) Tipo de interés
b) Plazo
c) Importe
d) Comisiones
e) Cláusulas del contrato a realizar
f) El calendario correspondiente a las amortizaciones
Luego de realizar el análisis correspondiente de las ofertas de los bancos, el
solicitante iniciará el trámite con el banco que satisfaga mejor sus necesidades,
enviará por escrito qué condiciones acepta y cuáles no.
Generalmente, el
solicitante utilizará las condiciones que más le parezcan de cada banco,
buscando mejorar la propuesta que cumpla con sus expectativas.
3.11 ACTOS PREPARATORIOS DEL CRÉDITO SINDICADO
Son las actividades que lleva a cabo el banco agente con el fin de evaluar la
conveniencia de concretar el crédito sindicado.
3.11.1 Fase de investigación
El banco agente, previamente a la aprobación
del crédito, evaluará las
condiciones económicas de la empresa que lo solicita, las cuales deben de ser
apropiadas para cumplir con las condiciones que la institución bancaria ha
designado para ese fin.
Para ello, se realiza un mandato denominado engagement letter o carta de
compromiso.
El mandato debe contar con los datos siguientes, según
establece Paolantonio:
3.11.1.a “Se deberá indicar qué clase de crédito es.
3.11.1.b Se debe establecer la cantidad que se desea adquirir y en qué
moneda.
3.11.1.c Se describe de forma preliminar el sindicato bancario.
3.11.1.d El solicitante deberá indicar cuál será el destino del dinero.
42
3.11.1.e Lo relativo a la forma de pago y los vencimientos.
3.11.1.f
Los diferentes tipos de interés.
3.11.1.g Las comisiones y los gastos que corresponden a la empresa otorgar
al banco.
3.11.1.h El plazo al que se desea el crédito
3.11.1.i
Covenants (acuerdos o compromisos legales entre dos personas)
3.11.1.j
Los supuestos en caso de incumplimiento
3.11.1.k La ley aplicable y jurisdicción
3.11.1.l
Las condiciones para hacer efectiva la oferta
3.11.1.m Declaración de no obligatoriedad.” 62
3.11.2 Requisitos para la solicitud de crédito
Las instituciones bancarias cuentan con requisitos para la solicitud de un
crédito, los cuales servirán para evaluar la capacidad de pago del posible
nuevo cliente, la legalidad en la obtención de sus recursos y su record
crediticio.
Según información proporcionada por la señora Sara de Melgar63, cuando una
empresa nueva para el banco, solicita un crédito, ésta deberá presentar la
siguiente información:
3.11.2.a
“Solicitud del crédito, donde se indiquen el monto que necesitan, el
plazo, la forma de pago, la garantía y el destino del crédito.
3.11.2.b Escritura de Constitución de la empresa (con sus modificaciones si
existieran)
3.11.2.c
Patente de Comercio
3.11.2.d Patente de Sociedad
62
Paolantonio, Martín E., Operaciones financieras internacionales, Bs. As., Rubinzal-Culzoni.
1997, página 217.
63
de Melgar, Ingrid Sara, Op. cit.
43
3.11.2.e Nombramiento de Representante Legal(vigente)
3.11.2.f
Fotocopia de la cédula del Representante Legal
3.11.2.g Estados financieros de los 3 últimos períodos y si el crédito es mayor
de Q.5,000,000.00, los estados financieros deberán ser auditados.
3.11.2.h Formulario de flujo de caja proyectado.
3.11.2.i
Formulario de Supuestos de Flujo de caja.
3.11.2.j
Formulario de Unidades de Riesgo.”64
Según manifiesta la señora de Melgar, es de vital importancia que el flujo de
caja demuestre que la empresa cuenta con la capacidad de pago necesaria y
éste deberá hacerse por los años que el cliente solicite de crédito, es decir si la
empresa o cliente lo pide a 10 años, este debe de presentar un flujo de caja
proyectado por 10 años.
3.11.3 Fase de Negociación
El banco elegido como banco agente, al contar con el mandato correspondiente
y habiendo realizado las investigaciones pertinentes, asume la responsabilidad
de conseguir con otros bancos la suma solicitada y en caso de no lograr
conseguir la cantidad que acordada, deberá proporcionar una cuota mayor a la
que se comprometió o podrá desistir de actuar como banco agente en la
operación.
Asimismo, puede darse el caso, de que el banco agente logre
conseguir una suma mayor a la solicitada, lo cual le da la oportunidad de
preguntar al solicitante si desea ampliar el monto que indicó al principio de la
operación. Si existiera una negativa de parte del solicitante, será trabajo del
banco agente el negociar con cada banco participante a manera de acomodar
las cifras para lograr la suma pactada.
64
Loc.cit.
44
El solicitante puede sugerir al banco agente que tome en cuenta a
determinados bancos para participar como miembros del sindicato, con los
cuales ya ha tenido relación financiera, o bien puede ser que el solicitante
indique dentro del mandato o de forma verbal que no desea trabajar con
determinado banco, de no existir ninguna de las sugerencias anteriormente
descritas, será el banco sindicado el encargado de decidir con quién hacer el
acercamiento para realizar la sindicación.
La invitación que realice el banco agente a los demás bancos, indicará quién es
el solicitante, el importe, interés, comisiones, plazo, calendario de amortización,
las cláusulas especiales con las que contará el contrato, cuál será el destino
del crédito y el plazo que tiene la entidad bancaria para indicar la aceptación o
negación de tal invitación y en caso de que la respuesta sea afirmativa, deberá
indicar el monto con el cual participará en la sindicación.
El banco invitado, en ocasiones, a su vez podrá hacer partícipes de la
invitación a otros bancos que formen parte de su grupo o corporación, para dar
una cuota en conjunto y éstos acordarán entre ellos las comisiones. Para los
bancos pequeños, el participar en un crédito sindicado les proporciona cierto
prestigio.
3.11.4 Fase Determinante de la Oferta
La etapa de los actos preparatorios, finaliza al momento que los bancos
participantes aceptan o rechazan el crédito
Cuando el banco agente, cuenta con la aceptación de los bancos que
participarán a brindar el crédito sindicado, les enviará la minuta del crédito
sindicado que ha preparado su departamento jurídico, para darles la
oportunidad de hacer las modificaciones que juzguen pertinentes o bien, para
que manifiesten su aprobación.
45
3.11.5 Informe a los Bancos Participantes
Los bancos participantes, deberán abrir un expediente al solicitante del crédito,
el cual incluirá la información relevante del cliente como estados financieros,
entre otros.
Para Paolantonio65, es posible, que el banco no posea conocimiento acerca
del cliente y tendrá que investigarlo y de no tener la capacidad de realizar dicha
investigación, podrá solicitar al banco agente que le facilite un informe donde
se incluyan los estados de cuenta, los balances, las características del
solicitante, actividad a la qué se dedica, memorias anuales, dirección,
presupuesto anual en caso de ser una entidad estatal y todos los datos
necesarios. El banco agente brindará ese informe, haciendo la salvedad que
es el cliente quien ha proporcionado la información y que no se hace
responsable si llegara a descubrirse alguna falsedad en la información, ya que
dicho banco no querrá correr el riesgo de que se le haga responsable de
cualquier pérdida que puedan tener los bancos participantes.
Es por tal razón que es de vital importancia que dentro del contrato se incluya
que cada banco se hace responsable por haber tomado la decisión de correr el
riesgo del crédito basado en su propia información e investigación, ya que de
no ser así, los bancos participantes podrían alegar que asumieron el riesgo
basados en la información proporcionada por el banco agente, la cual era
inexacta y podrán exigir que el banco agente les resarza los daños y perjuicios
en los que incurrieron.
3.11.6 Formulario de la Intendencia de Verificación Especial (I.V.E.)
Con el fin de prevenir que el cliente que pretende el crédito no realice lavado de
dinero a través de la operación crediticia que solicita,
el mismo deberá
completar formularios especiales previo a la autorización del crédito.
65
Paolantonio, Martín E., Op.cit., página 218.
46
Según información adquirida en el sitio web del Banco Reformador 66 , el
formulario de la I.V.E. es requerido por su institución por ser de uso obligatorio
para todos los clientes del sector financiero, ya que la ley señala drásticas
sanciones para quienes no cumplan con la misma.
La Ley Contra el Lavado de Dinero y Otros Activos67, establece que es
obligación de las instituciones bancarias, llevar un registro actualizado de las
personas individuales o jurídicas con las que establezcan relaciones
comerciales y que para el efecto deberán utilizar los formularios que ha
diseñado la Intendencia de Verificación Especial.
Entre los formularios que ha realizado dicha Intendencia, están los formularios
destinados al otorgamiento de créditos bancarios: para personas individuales,
el formulario IVE-BA-01, para personas jurídicas, el IVE-BA-02 y el IVE-BA-03
que es para el registro de transacciones en efectivo, superiores a
US$10,000.00.
Manifiesta Sara de Melgar68, que el deudor deberá completar un formulario del
IVE por cada desembolso que cada banco participante realice.
Tanto las personas individuales, como las personas jurídicas, deberán
completar el formulario previo al otorgamiento del crédito, adjuntando la
papelería que se solicita en la parte inferior del formulario.
66
Banco Reformador, Solicitudes y Formularios, Guatemala,
http://www.bancoreformador.com/index.php?option=com_content&task=view&id=67&Itemid=34
, fecha de consulta 18 de enero de 2012.
67
Congreso de la República de Guatemala, Decreto 67-2001, Ley Contra el Lavado de Dinero
y Otros Activos, artículos 18, 21, 22 y 23.
68
De Melgar, Sara, Op.cit.
47
INFORME A LOS BANCOS PARTICIPANTES
Memoria de labores
Auditoria
Informacion que se debe
proporcionar
Estados Financieros
Informar acerca de
cualquier situacion que
pueda afectar la
solvencia economica del
deudor
PROCEDIMIENTO CREDITICIO
El Banco Director
invita a otras
instituciones bancarias
a participar de la
sindicación y envía
informe del solicitante.
Solicitud de sindicación
del cliente al Banco
Director
El Banco Agente envía
la minuta del crédito
sindicado.
Los bancos que
aceptan la
participación, lo
notifican al banco
agente.
48
3.12 ELEMENTOS
3.12.1 Banco o Dador
En el artículo 64 de la Ley de Bancos y Grupos Financieros69, se establece que
las instituciones bancarias, deben mantener un mínimo patrimonial en lo que
respecta a la exposición de los riesgos del crédito.
El Reglamento para la determinación del monto mínimo del patrimonio
requerido para exposición a los riesgos, aplicable a Bancos y Sociedades
Financieras,
70
en su artículo 6, establece que los activos serán con
ponderacional cincuenta por ciento (50%) en los siguientes casos:
a. Créditos hipotecarios para vivienda.
b. Inversiones en valores u obligaciones
c. Créditos otorgados u obligaciones.
d. Depósitos en, créditos otorgados
a, u obligaciones a cargo de o
garantizadas por bancos del exterior.
e. Créditos otorgados al sector privado, que se garantice por fondos de
garantía, tales como fideicomisos constituidos por el Estado de Guatemala,
siempre y cuando esté aprobado por la Superintendencia de Bancos.
En este tipo de créditos comparecen dos partes dentro de los dadores, ya que
se da la sindicación donde intervienen al momento del otorgamiento de los
créditos los bancos agentes o principales y los bancos participantes.
69
Congreso de la República de Guatemala, Decreto 19-2002, Ley de Bancos y Grupos
Financieros, Artículo 64
70
Junta Monetaria de Guatemala, Resolución numero 46-2004
49
3.12.1.a El Banco Agente
Con la finalidad de que el lector pueda comprender con mayor claridad el
concepto sobre la ventaja de la unidad de negociación, que se describe con
anterioridad, se procede a transcribir algunos conceptos:
“El Banco Agente, es el banco designado por una empresa para asegurar el
cumplimiento de determinadas obligaciones surgidas en el campo financiero
bien en operaciones interiores o de extranjero (…...) actúa relacionando a la
empresa, que busca financiación externa, con otras instituciones financieras
que están dispuestas a aportar esos recursos ajenos, es el encargado de
gestionar, por ejemplo, un crédito concedido por un sindicato bancario.”71
El Sindicato Bancario, que se indicó en el concepto anterior, conforme al
Diccionario Bursátil y Financiero “es un conjunto resultante de la unión
temporal de varios bancos para acometer una operación, que por su riesgo o
su cuantía, no puede afrontar un sólo banco. Es típica la formación de un
sindicato para emisiones exteriores, para financiar operaciones crediticias de
un cierto volumen o para colocar y garantizar emisiones importantes en el
mercado interior.”72
Por aparte agrega Santillán, Morán, José “Generalmente, el banco Arrenger o
banco Agente, busca simultáneamente asegurar con otros bancos una parte
del monto que prometió conseguir al deudor, dándoles a cambio una comisión
y un derecho de exclusividad para participar en el sindicado.”73
“Las financiaciones sindicadas se celebran generalmente en un solo contrato
que vincula a todas las partes, y son los bancos los que establecen sus propias
reglas evitando en lo posible acudir a las normas de orden público sobre
comunidad o solidaridad. Por ejemplo, cada uno de los bancos es responsable
ante el deudor solamente de la obligación económica que asumió ante él. De
71
Loc cit.
Bolsa de Valencia, Diccionario Bursátil y Financiero, España,
http://www.bolsavalencia.es/Diccionario/s.htm, fecha de consulta 7 de julio de 2011.
73
Santillan, Moran, José, El Crédito Sindicado Financiación para Grandes Proyectos, Quito,
Ecuador, www.santillan.biz/boletines/CRÉDITO%20SINDICADO.doc, fecha de consulta 10 de
junio de 2009.
72
50
esta forma, el incumplimiento de uno de los bancos del sindicato no implica la
responsabilidad del resto, ni da derecho al deudor de terminar unilateralmente
el contrato con el resto de participantes.”74
Sin embargo, es el Banco Agente el encargado de velar por el cumplimiento de
la obligación de dichos bancos, para poder a su vez cumplir con la obligación
conjunta hacia el deudor.
Continúa manifestando Santillán, Morán, José 75 que en caso de que los
bancos participantes deseen ceder su posición contractual con todos sus
derechos y obligaciones, deberán contar con la autorización de las demás
partes intervinientes.
Para ceder los derechos, se debe tomar en cuenta que el deudor al momento
de brindar el mandato al banco agente autorizando que buscara bancos para la
sindicación, pudo haber informado que no deseaba trabajar con determinadas
instituciones bancarias.
En algunos créditos bancarios, se establece en el contrato que se pueden
ceder los derechos sin necesidad de la autorización de los demás bancos
participantes, siempre y cuando no contraríe lo solicitado por el deudor en el
mandato y cumpla con el plazo de preaviso de la cesión del derecho.
Según Santillán, Morán, José
76
, para llevar a cabo lo anteriormente
mencionado, se deben cumplir los siguientes requisitos: la cesión no deberá
implicar un coste al deudor, el cesionario no podrá ser un banco, se notificará
al banco Agente y al deudor, la cesión no implicará cambio en las condiciones
de pago del crédito.
El banco Agente, cuenta con el apoyo de la comisión de dirección, quién a su
vez, está dividida en varias subcomisiones.
74
Loc. Cit.
Santillán, Morán, José, Op.cit.
76
Loc.cit.
75
51
3.12.1.b. Bancos Participantes
Los bancos participantes del sindicato, en ocasiones asumen diferentes
cantidades y responsabilidades, por lo tanto distintas comisiones.
Referente a este tema, Santillán, Morán, José
77
manifiesta que el banco
director, usualmente es el banco agente y lo que diferencia a los codirectores,
jefes de fila y quienes proporcionan los fondos, es el monto que aporta cada
institución bancaria.
El banco director o agente, cobra una comisión especial por ser el encargado
de la administración y cobros correspondientes.
Los jefes de fila colaboran con una mayor cantidad que los demás bancos del
sindicato, adicionalmente, tienen la obligación junto con el banco agente, de
aportar el dinero que falta en caso de que no se llegue a la cantidad acordada
con el deudor, es por ello que su comisión es mayor que la de los demás
bancos del sindicato.
Los demás bancos participantes, se limitan a aportar la cantidad a la que se
han comprometido.
Cada uno de los bancos participantes tiene derecho de ceder o vender su
participación a otro banco sin requerir la autorización de los demás bancos
miembros del sindicato, simplemente bastará una notificación de tal actuación.
3.12.1.c La Comisión de Dirección
Para Alfonso J. Ballesteros Román78, la función del banco agente debería
terminar en la construcción del sindicato de prestamistas, ultimar la colocación
del préstamo y concretar la firma del mismo, pero sin embargo suelen continuar
con el trámite del préstamo iniciado, por prestigio. El banco director cobra una
comisión llamada comisión de dirección, la cual es pagada por el prestatario al
firmar el contrato correspondiente al préstamo sindicado. En caso de que la
77
Loc. Cit.
Ballesteros Román, Alfonso J., Comercio exterior: teoría y práctica, España, Universidad de
Murcia, Escritos y Publicaciones, 1998, página 535.
78
52
operación lo requiera, el banco director o banco agente, nombrará un grupo de
codirectores que le ayudarán en la marcha del crédito.
Para Santillán, Morán, José79, la comisión de dirección a su vez puede ser
llamada
comisión de gestión o comisión de administración; indica que tal
comisión se encarga de dirigir la
operación de préstamo sindicado o de
emisión de bonos, sirve para pagar a los bancos participantes del sindicado y
coincide con Ballesteros80, en que suele pagarse cuando se firma el contrato.
La Comisión de Dirección, “generalmente se divide en varias subcomisiones:
a)
El praecipium: que se paga al banco director, es la comisión por
concepto de la sindicación.
b)
El pool: que se paga al sindicato de dirección
c)
La comisión de participación: que se divide entre los bancos en
proporción de su participación en la operación financiera y
d)
La comisión de garantía: que representa un porcentaje del monto total
del compromiso y se paga al banco agente por cuenta de los bancos
participantes.“81
3.12.1.d Obligaciones del Dador
Según Wood 82 citado por Barbier, los bancos forman un consorcio que
funciona de acuerdo a los principios que se conocerán a continuación:
a)
Compromisos Mancomunados: Dentro del contrato de crédito, cada
banco se compromete a otorgar un crédito al deudor, hasta el límite del
compromiso que declaró.
b)
Democracia Funcional: Los bancos podrán delegar en el banco Agente,
ciertas decisiones y pactar características que rijan la relación entre el sindicato
de bancos y que regulen los derechos y obligaciones recíprocos.
79
Santillán, Morán, José, Op.cit.
Ballesteros Román, Alfonso J., Op.cit.
81
Santillán, Morán, José, Op,cit.
82
Barbier, Eduardo Antonio, Contratación Bancaria 2, Empresas, Buenos Aires, Argentina,
Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma, ano 2002, Pág. 237.
80
53
c)
Elección del Banco Agente: Con el objetivo de que administre y reciba
los pagos, se designa a un banco como mandatario, denominado banco
agente, éste será mandatario de los bancos, mas no del tomador.
d)
Cada uno de los bancos participantes, debe desembolsar la cantidad a
la cual se comprometió y el tomador podrá exigirle dicho desembolso a cada
uno en proporción a lo acordado.
e)
Los bancos participantes, se deben someter a las decisiones que se
tomaron con la mayoría dentro del consorcio.
f)
El banco Agente representará a los bancos que pertenecen al sindicato,
con el fin de hacer más fácil la administración del crédito y los demás bancos
deberán proporcionarle todo lo necesario para que éste cumpla con las
atribuciones que se le delegaron.
El banco principal, se encargará de
proporcionar al tomador, la cantidad acordada en la sindicación.
El banco
agente tendrá la facultad de recibir la amortización del crédito y deberá
repartirlo como corresponde a los demás bancos participantes. Éste será el
representante del sindicato de bancos ante el tomador.
3.12.2 Deudores o Tomadores
Son aquellas personas individuales o jurídicas que adquirieron algún
financiamiento o garantía de una institución bancaria en forma directa.
Se
consideran deudores también a aquellas personas que participan en un crédito
en su calidad de garantes, fiadores, avalistas, codeudores, entre otros, lo que
los hace deudores indirectos.
3.12.2.a Deudores Empresariales Mayores:
Según la autora de esta tesis, podría catalogarse a los tomadores de créditos
sindicados, como deudores empresariales mayores, ya que según establece la
legislación guatemalteca83 son los deudores que adquieren una deuda mayor a
cinco millones de quetzales (Q5,000,000.00), en el caso de que sea moneda
nacional, y si nos referimos a moneda extranjera, el crédito será mayor a lo que
83
Junta Monetaria de Guatemala, Anexo a la Resolución numero JM-93-2005, Reglamento
para la Administración del Riesgo del Crédito, artículo 3.
54
equivale a seiscientos cincuenta mil dólares de los Estados Unidos de América
(US$650,000.00). En el caso de que el crédito haya sido solicitado en moneda
nacional y extranjera, el banco convertirá la cantidad solicitada y los intereses y
mora, de moneda extranjera a quetzales, tomando como referencia el tipo de
cambio a la compra del quetzal, respecto al dólar de los Estados Unidos de
América que haya publicado el Banco de Guatemala y que esté vigente al
cierre mensual inmediato que anteceda a la fecha de solicitud.
Asimismo, dicho documento legal, en su artículo 29 establece los criterios de
clasificación utilizados para deudores mayores, se clasificarán los criterios
respecto a la capacidad de pago y de mora, para valuar los activos crediticios
por lo menos una vez al año.
3.12.2.b Obligaciones del Tomador:
Según establece Barbier 84 el tomador deberá proporcionar los datos reales
para poder analizar su capacidad de pago, asimismo, el tomador deberá
cumplir con las cláusulas establecidas dentro del contrato de crédito sindicado,
con las condiciones establecidas para poder tener derecho a los desembolsos
acordados con el banco agente.
Deberá realizar los pagos en el tiempo
establecido entregar los documentos a los que se comprometió, deberá
someterse a las condiciones que se le establecieron dentro del contrato, para
tener derecho a los desembolsos, deberá mantenerse en los parámetros de la
evaluación de riesgo que se le realizó al ser analizado para otorgarle el
préstamo. Deberá declarar si su situación financiera sufre un cambio negativo
que comprometa las bases económicas y jurídicas que se tomaron en cuenta al
momento de la celebración del contrato.
84
Barbier, Eduardo Antonio, Op.cit., página 240.
55
3.13 PROCEDIMIENTO CREDITICIO
Según se establece en el Anexo a la Resolución JM-93-2005, Reglamento para
la Administración de Riesgo de Crédito85, luego de la evaluación del solicitante
del crédito y el análisis correspondiente, procede la aprobación, para lo cual las
instituciones bancarias deberán analizar y acatar las políticas previamente
establecidas para solicitudes de créditos, las prórrogas, reestructuraciones, de
acuerdo a la estructura y los niveles jerárquicos que se definen en su
organización.
Asimismo se indica que el crédito deberá formalizarse adecuadamente,
imponiendo condiciones de activos en títulos y contratos, se deberán incluir
dentro del contrato sus garantías.
De preferencia se deberá facultar a la
institución para que realice inspecciones periódicamente, las cuales permitirán
observar que se cumpla con las condiciones acordadas. La institución bancaria
tiene que emitir políticas para dar un adecuado seguimiento, que permitan
detectar si existe un deterioro de activos crediticios y así evitar que exista
pérdida.
Dentro de las políticas que emitan las instituciones bancarias, deberán
indicarse los procedimientos de cobranza necesarios, para la recuperar el
dinero que se otorgó como objeto de crédito, así como los intereses y mora
correspondiente.
A manera de concluir este capítulo, a continuación se transcribe la forma de
operar del préstamo sindicado, según se establece en el sitio de Internet
Universia,86 red de universidades, red de oportunidades:
En principio, el encargo por el prestatario a una Entidad de Crédito, que realiza
la función de Banco Director, organizador del estudio de montaje de la
85
Junta Monetaria de Guatemala, Anexo a la Resolución numero JM-93-2005, Reglamento
para la Administración del Riesgo de Crédito, artículos 9, 10 y 11.
86
Universia,
Argentina,
http://www.universia.com.ar/contenidos/empresa/financiacion/financiacionbancaria02.htm,
consultada el 12 de julio de 2009.
56
operación en las condiciones más convenientes para sus necesidades de
financiación y las posibilidades del mercado.
Una vez establecidas las condiciones de la operación, se acuerda con uno o
más bancos la dirección de la operación, lo que supone el compromiso de
colocación o el aseguramiento, ya sea solos o con otras entidades que actúan
como codirectores.
El Banco Agente monta la operación y ejecuta las funciones de administración
del préstamo. Los Bancos Directores ofrecen participaciones en el crédito
sindicado a la comunidad de intermediarios financieros quienes toman, si lo
desean, una participación en el crédito.
Según manifiesta Roca
87
, en Guatemala los créditos sindicados son
generalmente administrados por Financieras a través de un fideicomiso. La
financiera será designada por los bancos participantes y estará a cargo de
administrar el crédito. Los ingresos que el deudor adquiera del proyecto que ha
sido financiado por el sindicato de bancos, ingresarán a la financiera y serán
administrados por la misma de la siguiente manera: Primero se le pagará las
comisiones correspondientes a los bancos participantes de acuerdo al
porcentaje de participación que los mismos tengan dentro del crédito, luego la
financiera cobrará la comisión que le corresponde como administradora y el
capital restante corresponderá a las ganancias del deudor.
Luego de haber conocido las generalidades del crédito sindicado, tales como
los elementos que participan de la relación crediticia y los requisitos y
procedimiento para lograr la sindicación de bancos, a continuación se pretende
dar a conocer la forma en que se realiza este tipo de contrato, para lo cual se
explicará el contenido de cada una de las cláusulas dentro del siguiente
capítulo.
87
Roca, José Antonio, Abogado y Notario, Gerente Corporativo de Créditos y Cartera del Grupo
Financiero Bantrab, entrevista del 27 de enero de 2012.
57
4. CAPÍTULO 3, EL CONTRATO DE CRÉDITO SINDICADO
Por tratarse de un contrato atípico y tener una interesante pluralidad de
acreedores, es objetivo específico de esta tesis establecer la forma del contrato
de crédito sindicado y por tal razón dentro de este capítulo se analizarán las
cláusulas especiales que lo componen.
El contrato de crédito sindicado, es un contrato mercantil de carácter privado,
en el cual dos o más bancos otorgan financiamiento a uno o más deudores,
creando así pluralidad de acreedores y en ocasiones pluralidad de deudores.
Según información proporcionada en entrevista con Roca 88 , debido a la
complejidad del contrato, por las cuantiosas sumas de dinero que se otorgan al
deudor, a la pluralidad de acreedores y en ocasiones también de deudores,
previendo el riesgo de que el deudor no está libre de sufrir problemas
financieros, las instituciones financieras lo celebran en escritura pública.
4.1 Contenido del Contrato de Crédito Sindicado
Como todo contrato celebrado en escritura pública, el contrato de crédito
sindicado deberá contener los requisitos establecidos en el Código de
Notariado89 guatemalteco, entre los que se encuentra los siguientes:
4.1.1
El número de orden, lugar, día, mes y año del otorgamiento.
4.1.2 C o m p a r e c e n c i a
Nombres, apellidos, edad, estado civil, nacionalidad, profesión ocupación u
oficio y domicilio de los otorgantes, la fe de conocimiento de las personas que
intervienen en el instrumento, y de que los comparecientes aseguran hallarse
en el libre ejercicio de sus derechos civiles. En caso de que el notario no
conociera a los otorgantes, deberá identificarlos, por medio de la cédula de
88
Loc.cit.
Congreso de la República de Guatemala, Decreto Ley número 314, Código de Notariado,
artículo 29.
89
58
vecindad o pasaporte, o por dos testigos conocidos por el notario, o por
ambos medios cuando así se estime conveniente. Razón de haber tenido a
la vista los documentos que acrediten la representación legal de
quienes comparecen en nombre de otro, describiéndolos e indicando
lugar, fecha y funcionario o notario que los autoriza. El notario hará
constar que dicha representación es suficiente conforme a la ley y a su juicio,
para el acto o contrato.
Con el fin de brindar al lector de la presente tesis, información actual sobre la
celebración del contrato de crédito sindicado en Guatemala, el 27 de enero de
2012, se realizó una entrevista a los Licenciados Pablo Humberto Suchini90 y
José Antonio Roca 91 , expertos en la materia, quienes informan que los
otorgantes del contrato de Crédito Sindicado, serán los siguientes:
4.1.2.a
La parte acreedora: quienes comparecerán a través de su
representante legal, debidamente nombrado por la junta directiva de dicha
institución y legalmente inscrito como tal.
4.1.2.b
La parte deudora: éstas podrán ser
persona(s) individuales o
jurídicas. El Código Civil92 indica que las personas individuales, que hayan
cumplido su mayoría de edad (18 años), tienen capacidad de ejercer sus
derechos civiles, tales como contratar. En lo que respecta a las personas
jurídicas, el mismo código en su artículo 17, establece que por su naturaleza,
estas comparecen a través de su representante legal, quien deberá haber sido
nombrado mediante asamblea de accionistas y facultado para contraer
derechos y obligaciones en nombre de su representada.
4.1.3 Cláusulas Contractuales
El contrato de crédito sindicado, contiene diversas cláusulas, muchas de ellas
son las comúnmente utilizadas para realizar créditos corrientes (hipoteca,
90
Suchini P., Pablo Humberto, Coordinador Corporativo de Créditos Empresariales del Grupo
Financiero Bantrab, entrevista realizada el 27 de enero de 27 de 2012.
91
Roca, José Antonio, Op.cit.
92
Código Civil, Op.cit., artículo 8.
59
prendas, fiduciarios o mixtos) y otras más específicas, como las que a
continuación se describen y que generalmente son utilizadas en los contratos
de crédito sindicado en Guatemala.
Durante la entrevista realizada Roca y Suchini, coincidieron y manifestaron
que a su juicio, basados en la legislación guatemalteca y en su experiencia, el
contrato de crédito sindicado en Guatemala, debe contener las siguientes
cláusulas; información que se complementó con bibliografía adquirida y con
legislación guatemalteca:
4.1.3.a Primera (Definiciones)
Dentro de esta cláusula, se procederá a indicar el significado de términos que
se utilizarán en el transcurso del contrato, tales como:
4.1.3.a.1 Acreedores o La Parte Acreedora:
dentro de esta cláusula se
indicará que será conformada por las instituciones bancarias participantes.
4.1.3.a.2 Administrador:
que será el encargado de mediar entre la parte
acreedora y la parte deudora de acuerdo a las condiciones que acordarán
dentro del contrato y que generalmente será una Financiera a través de un
fideicomiso de administración e inversión.
4.1.3.a.3
Cambio material adverso:
Es cualquier acto, evento, hecho,
convenio o circunstancia, que a juicio de los acreedores, comprometa o llegue
a comprometer, dificultar, limitar, restringir o impedir, la capacidad de pago de
la parte deudora, que afecte o que pueda llegar a afectar, el cumplimiento de
las obligaciones a cargo de la parte deudora para con los acreedores, en virtud
del contrato que se está suscribiendo.
4.1.3.a.4 Decisiones de los acreedores: Para el caso en que los acreedores
tengan que tomar decisiones, deben emitir su opinión mediante cruce de
cartas. Las formas de decisión serán las siguientes: a) por mayoría, lo cual
significa que existe mayoría de votos, en caso de que hubiera empate, el
administrador tomará la decisión. b) unánimes: son las decisiones, opiniones,
60
órdenes y acuerdos que se emitan por la decisión de todos los acreedores. Lo
que se refiere a las modificaciones, a la forma de pago de capital o del plazo
del crédito deben tomarse de manera unánime.
4.1.3.a.5
Desembolso:
éste se refiere a la erogación de los fondos que
realizan las instituciones bancarias participantes en el crédito sindicado, como
parte acreedora.
4.1.3.a.6 Deuda principal: se refiere a las obligaciones que la parte deudora
adquiere a consecuencia del financiamiento. En esta cláusula se indica cuál es
el fin del crédito, qué se pretende adquirir con el mismo.
4.1.3.a.7 Deudores o parte deudora: Se indican todas las personas que
constituirán la parte deudora dentro del contrato.
4.1.3.a.8 Fideicomiso: Se indicará a qué fideicomiso se refiere, indicando el
nombre del mismo, número de escritura pública a través de la cual fue
constituido, nombre del notario que lo autoriza y el año en que se constituyó.
4.1.3.b Segunda: Apertura del Crédito
Dentro de esta cláusula se hará constar que la parte deudora, declara que los
bancos que forman parte del sindicato de bancos le están otorgando un crédito.
Se deberá indicar el monto del crédito, la moneda que se utilizará y el destino
que tendrá.
4.1.3.c Tercera: Disponibilidad o De las Proporciones del Crédito
En esta cláusula, se indicara la cantidad (el capital) que cada entidad bancaria
participante se compromete a entregarle al solicitante.
Asimismo, se establecerá la forma en la que la gerencia de los bancos decidió
que será entregado dicho capital al solicitante, en que cuenta o cuentas se le
acreditara el dinero.
61
Para que cada banco realice los desembolsos, el deudor deberá cumplir los
siguientes requisitos:
4.1.3.c.1 Que el deudor se encuentre en condiciones de liquidez y que cumpla
con las condiciones que cada banco requiera antes de otorgar cada
desembolso.
Dentro de esta cláusula,
el deudor acepta ser evaluado
constantemente en cuanto al progreso de su negocio y se obliga a proporcionar
a la entidad financiera información verdadera respecto a su memoria de
labores, informes proporcionados por auditor externo, balances entre otros. Se
deberá indicar cada cuánto tiempo el deudor entregará esa papelería.
4.1.3.c.2 Que no exista ninguna causa, que ponga en peligro la asegurabilidad
o recuperabilidad del monto objeto del crédito.
4.1.3.c.3 Que el deudor haya presentado al banco administrador, los
documentos que hagan constar que las garantías que ha presentado, estén
debidamente
escrituradas,
inscritas
y
razonadas
por
el
Registro
correspondiente.
4.1.3.c.4 Que los bienes que hayan sido gravados, no tienen ninguna limitación
que pueda perjudicar en algún momento el derecho de los bancos.
4.1.3.c.5 En caso de hipoteca, el deudor deberá entregar una certificación
extendida por el Registrador General de la Propiedad, donde acredita el lugar
que ocupa la hipoteca constituida a favor del sindicato de bancos.
4.1.3.c.6 Si se trata de bienes asegurables, los que se dan como garantía, el
deudor deberá asegurarlos
y endosar las pólizas a favor del banco
administrador del crédito sindicado. Se indicara los plazos en los cuales se
deberá entregar dicha papelería.
62
Según el autor Villegas93 se debe establecer el período de tiempo en el que la
persona a quien se le autoriza el préstamo, podrá solicitar al banco agente, los
fondos correspondientes.
Para este período se fija un plazo que generalmente es de 12 meses máximo,
ya que mientras más tiempo transcurra los bancos asumen un riesgo mayor,
pues tanto el deudor como los bancos pueden tener cambios en el mercado
que a cada uno corresponde, lo cual compromete el cumplimiento de las
obligaciones de cada parte.
En el contrato, se debe estipular la forma de solicitar cada desembolso,
indicando con cuántos días de anticipación se deben solicitar, el formulario a
utilizar, el horario en que se debe enviar al banco agente y lo que sucedería en
caso de que no se solicite de la forma establecida. En muchos contratos, se
establece que si se realiza la solicitud, el acreedor no puede retractarse y
deberá retirar el dinero que solicitó. Asimismo, debe establecerse la cantidad
mínima que se retirará en cada solicitud.
El contenido de esta cláusula,
dependerá en muchas ocasiones del negocio que realice el deudor.
La disponibilidad del préstamo autorizado, finaliza cuando se utiliza la totalidad
del préstamo o en caso de incumplimiento de obligaciones, siendo una de las
penalizaciones la recisión del contrato.
4.1.3.d Cuarta: Plazo del Contrato
Según Roca 94 , En esta cláusula se indicará en cuantos años el deudor
cancelará su obligación, los cuales empezarán a contar a partir del día de la
firma del contrato. El hecho que se haya establecido ese plazo, no priva de la
posibilidad de que el plazo sea modificado a través de una solicitud por parte
del deudor y de la aprobación de los bancos a través de una resolución
firmada.
93
Villegas, Carlos Gilberto, Contratos Mercantiles y Bancarios, Tomo II, Edición del Autor, Buenos Aires,
Argentina, Página 905.
94
Roca, José Antonio, Op.cit.
63
Asimismo, se establecen el plazo de las amortizaciones a capital. Se tratará
del tipo de moneda en la que se llevará a cabo el crédito y el pago de la deuda.
Hay contratos en los que se establecen diferentes tipos de monedas para el
mismo préstamo, estos casos son frecuentes cuando los deudores son de
diferentes nacionalidades.
Generalmente, se determina el tipo de moneda cuando finaliza cada período de
intereses.
En lo que respecta a la obligación del deudor de devolver el dinero objeto del
préstamo, hay contratos en los que se establece que en caso de ser muy difícil
o inejecutable que el deudor pueda pagar en la moneda estipulada en el
contrato, éste puede pagar la deuda en la moneda que corresponde a su país,
utilizando la tasa de cambio del día del banco agente, lo cual se indicara dentro
del contrato.
4.1.3.e Quinta: Administración y Erogaciones
En esta cláusula, los otorgantes indican cuál será el administrador del crédito
sindicado, se indicara que será dicho banco el encargado de controlar las
obligaciones de cada banco participante y las del deudor.
El administrador, será el encargado de velar por los derechos del deudor y los
de los bancos sindicados, de los pagos de capital, intereses, gastos o
comisiones, los cuales deberá realizar el deudor sin que exista necesidad de
cobro o requerimiento alguno. Es aquí donde se establece que los bancos
tienen derecho de dar por terminado el contrato en caso de que el deudor
incumpla con el pago de cierta cantidad de cuotas.
En esta cláusula se indicará el lugar a donde el deudor deberá acudir a realizar
dicho pago, o la cuenta de donde se debitará el mismo.
64
4.1.3.f Sexta: Procedimiento para la Obtención de los Fondos
Cada acreedor, será responsable de obtener financiamientos necesarios, con
recursos propios o de sus correspóndales, para proveer los fondos que se
comprometió a financiar.
4.1.3.g Séptima: Destino
Se indicará cuál será el destino del crédito objeto del contrato.
El deudor
autoriza a los acreedores a comprobar la inversión del crédito de la manera que
estimen necesaria, para poder agotar las gestiones administrativas.
4.1.3.h Octava: Aumento del Monto del Crédito
Dentro de esta cláusula se indicará en qué cantidad adicional se podrá ampliar
el crédito. Se indicarán los requisitos necesarios que solicitarán los bancos
para poder ampliar el crédito.
Se informará si podrán ser solamente los
acreedores comparecientes en la escritura que se está suscribiendo o si
podrán participar nuevos acreedores.
Se indicará que cada ampliación
implicará un ajuste porcentual de todos los acreedores para los pagos pari
passu de capital e interés. Se indicará cuántas ampliaciones se permitirán
hasta llegar a la cantidad límite.
Pari passu según Eduardo Alonso,95 es la cláusula a través de la cual se
trata de evitar que el deudor al adquirir un crédito en el futuro, otorgue mejores
garantías que las que está otorgando en el crédito sindicado, por lo tanto a
través de esta cláusula el prestatario hace el compromiso.
4.1.3.i Novena: Intereses
Manifiesta Roca 96 , que al tratarse de créditos sindicados, por la cantidad
monetaria que los bancos desembolsan y por ser un crédito a largo plazo, la
95
Alonso Menéndez, Eduardo José, Problemas y Practicas Sobre los Mercados Financieros,
Tomo I, Ediciones Díaz de Santos, S.A., 2004, Madrid, página 125
96
Roca, José Antonio, Op.cit.
65
tasa de interés suele ser variable.
Continúa manifestando que, la tasa de interés será acordada por todos los
bancos, la cual se establece generalmente utilizando la tasa de referencia y
agregando un margen que se determinará dentro del contrato.
Los intereses son calculados multiplicando el capital no amortizado por los días
del préstamo, a la tasa de interés anual aplicable en el momento que se
suscribe el contrato, la cual deberá revisarse cada cierto tiempo, generalmente
el sindicato de bancos lo hace cada seis meses.
Asimismo, se deben establecer los intereses correspondientes a cualquier
atraso que pudiera existir por parte del deudor (estos son llamados intereses
moratorios), en lo que respecta al pago que le corresponde realizar en
determinada fecha, ésta
será una tasa adicional y deberá establecerse
también en el contrato.
Los acreedores podrán dar por terminado el contrato en caso del
incumplimiento del pago de dichos intereses y capital, exigiendo el pago de las
cuotas vencidas.
Es responsabilidad del deudor estar informado acerca de la variabilidad de la
tasa de interés a la cual está sujeto su crédito, el hecho de que no se le
notifique al deudor el cambio en la tasa de interés, no le exime de la
responsabilidad de realizar el pago a la nueva tasa de interés, ya que el no
pagar la cuota correspondiente producirá que el deudor incurra en mora por el
saldo adeudado.
Dentro de esta clausula, los bancos tratan de asegurar el margen de ganancia
pactado, respecto de la tasa de interés, por lo tanto, a los deudores se les
advierte que puede darse la posibilidad de que se generen costos adicionales,
ya que en el transcurso del tiempo del préstamo, pueden darse cambios en
reglamentos impuestos por la Superintendencia de Bancos y las consecuencias
de cualquier cambio de este tipo será descargado en el deudor.
66
Es importante recalcar en el contrato que la tasa de interés puede ser variable
y que la tasa establecida es solamente un margen de referencia, máximo
porque no es un solo banco el que está participando en este crédito, sino que
son varios.
Dentro de esta cláusula se indicará cada cuánto se calcularán los intereses y
cuándo se liquidarán y pagarán.
Asimismo, se indicará que en caso de que la Junta Monetaria o cualquier
autoridad facultada establezcan un régimen distinto de tasa variable, recargos y
comisiones, la parte deudora aceptará y pagará la tasa de interés y los cargos
que el administrador le notifique de acuerdo a lo establecido por los acreedores
en cumplimiento de las disposiciones del ente correspondiente, a partir de que
entre en vigor dicha disposición.
4.1.3.i
Décima:
Procedimiento de Pago entre Entidades Bancarias y
Financieras
Continúan manifestando Roca97 y Suchini98, que dentro de esta cláusula, las
partes
acordarán
que
conforme
la
estructura
del
financiamiento
y
disponibilidad, los pagos los realizará la parte deudora a través del
administrador, quién será el encargado de remitirlos a los diferentes bancos, en
cuanto los mismos estén disponibles.
En el caso que la parte deudora
efectuara un pago por mayor o menor valor al indicado para cada amortización,
de capital, comisiones o intereses, a favor de los acreedores, deberá pagarse
a prorrata entre los acreedores hasta alcanzar el valor de las amortizaciones
que cada parte deudora se encuentre obligada con cada acreedor o hasta
donde sea posible. La obligación será aceptada por cada acreedor a través de
sus representantes legales y será en esta cláusula que aceptarán
97
Loc.cit.
Suchini, Pablo, Op.cit.
98
67
expresamente y reconocerán la obligación de cada representada de abonarse
o prorratearse los pagos de los valores indicados que efectúe la parte deudora.
4.1.3.i Décima Pimera: Obligaciones
El prestatario deberá dar preferencia a las obligaciones que adquiere con el
prestamista frente a otros posibles acreedores, asimismo es obligación del
prestatario cumplir con la obligación de entregar la información acordada en el
contrato en el tiempo estipulado y cumplir con lo necesario para mantener los
activos de la entidad que representa.
Roca99, comparte lo que Eduardo José Alonso100 refiere respecto a lo que la
parte deudora declarará: Que toda la documentación presentada, tales como
estados financieros, entre otros, es verdadera y legal. Que la información que
se refiere a los activos financieros no ha variado de forma negativa tal que
cambie la decisión de aprobación del crédito objeto del contrato. A través de
ella, el deudor autorizará a los bancos a debitar de sus cuentas la cuota que le
corresponde pagar mensualmente y los exime de la responsabilidad de tal
debito, autorizará a los bancos a cargar a su cuenta aquellos impuestos que
surjan al realizar el contrato de crédito sindicado, los gastos del Registro,
aquellos en los que incurran los bancos, los honorarios, intereses y los que
surjan a consecuencia del crédito que se le otorga. Autorizará a los bancos a
vender, ceder o transferir su participación o derecho crediticio, con previa
autorización del administrador, los gastos que surjan a raíz de dicha cesión, no
corren por cuenta del deudor. Aceptará que los bancos den información sobre
el crédito objeto del contrato, a las personas que estén legalmente autorizadas.
Autorizará a los bancos a que realicen inspección en el lugar donde se ha
invertido el crédito que otorgaron, asimismo, deberá permitir que el banco
inspeccione sus registros contables. Dentro de esta cláusula, el deudor se
compromete a hacer del conocimiento del acreedor cualquier situación que
afecte de forma negativa las operaciones de su negocio o su situación
económica,
99
a
colaborar
para
que
se
realicen
las
modificaciones
Roca, José, Op.cit.
Alonso, Eduardo, Op.cit., página 125.
100
68
correspondientes al contrato de crédito sindicado, en caso de que surjan
reformas legislativas o reglamentarias con relación a la banca guatemalteca. El
deudor indica que proporcionará informe del bien que dio como garantía e
informará si existiera alguna alteración en lo que respecta a su seguro, o
cualquier circunstancia que afecte los intereses de los bancos. El deudor se
compromete a que el propietario del bien dado en garantía mantendrá al día los
impuestos correspondientes. Se compromete a pagar al banco administrador,
en el tiempo establecido, el capital, intereses, gastos, comisiones, recargos
por mora. Asimismo, se le indica al deudor que deberá llevar la contabilidad de
su negocio de acuerdo a las Normas Internacionales de Contabilidad. En caso
de que se entablara en contra del deudor alguna demanda o litigio, este deberá
hacerlo del conocimiento del banco administrador en el plazo que se
establezca en el contrato y dentro de esta cláusula, el acreedor deberá prever
cualquier situación que a su juicio, pueda provocar el incumplimiento del pago
por parte del deudor.
Carlos Gilverto Villegas101 agrega que dentro de esta cláusula se establece
que el prestatario no otorgará ninguna garantía a otro acreedor ni gravará sus
activos, esto con el fin de evitar que otros acreedores tengan prioridad frente al
sindicato de bancos que está otorgando el crédito, en caso de que el
prestatario incumpla con la obligación de pago. Salvo la situación de que el
deudor adquiera un bien y como requisito de dicha adquisición sea necesario
gravarlo. Los acreedores podrán decidir terminar con la relación crediticia, en
caso de incumplimiento de estas cláusulas, ya que se pone en riesgo su
liquidez bancaria.
Roca102, agrega que la parte deudora y la parte acreedora deberá aceptar que
el crédito se regirá por lo estipulado en el contrato de crédito sindicado, por lo
acordado en el fideicomiso (si existiere), y por lo que establezca la Ley de
Bancos y Grupos Financieros, Ley de Sociedades Financieras Privadas y
101
Villegas, Carlos Gilberto, Contratos Mercantiles y Bancarios, Tomo II, Edición del Autor,
Buenos Aires, Argentina, página 901.
102
Roca, José Antonio, Op.cit.
69
demás Leyes de la República, así como las resoluciones y disposiciones de la
Junta Monetaria y autoridades Bancarias del país, que sean aplicables.
4.1.3.j Décima Segunda: Vencimiento Anticipado del Plazo
Continúa manifestando Roca103, que dentro de esta cláusula, los acreedores,
indicarán que de forma unánime podrán dar por vencido el plazo de la
obligación, o el de sus prórrogas y exigir ejecutivamente el pago del crédito,
intereses, comisiones, recargos, gastos y costas, en caso de que la parte
deudora dejara de pagar una cuota de capital e intereses, comisiones y
recargos, en la forma y plazos estipulados, o en cualquier otro caso en que los
acreedores, a través del administrador, lo determinaran juntamente con el
acreedor principal según lo que se defina en el contrato de fideicomiso (si
existiere). Dentro de esta cláusula se indicará el plazo calendario que darán al
deudor para reparar el incumplimiento del pago.
4.1.3.k Décima Tercera: Otras Obligaciones de la Parte Deudora
Sigue manifestando que en esta cláusula, se indicará que la parte deudora se
obliga a proporcionar a los acreedores a través del administrador todos los
documentos que éste le requiera, tales como la escritura de constitución de
sociedad de todos los que constituyan la parte deudora y sus modificaciones,
nombramientos de representantes legales y autorizaciones, a mantener la
existencia de la entidad legal y organizativa, se obliga a la parte deudora a dar
información requerida por el administrador que tenga como fin complementar o
informar sobre las operaciones situaciones que según los acreedores tengan
relación con el crédito, el deudor se comprometerá a dar licencia de uso del
sistema prepago para el fiduciario del fideicomiso (si existiere) por el plazo que
dure el crédito y las prórrogas (si se dieran), se compromete al deudor a no
103
Loc.cit.
70
participar en prácticas de corrupción y a dar cumplimiento a leyes, reglamentos
y reglas. En caso que el deudor incumpla con las obligaciones el acreedor
podrá aumentar la tasa de interés y proceder según lo que hayan acordado en
el fideicomiso.
4.1.3.l Décima Cuarta: Otras Causales de Incumplimiento
Continúa manifestando que dentro de esta cláusula, se indicará que los
acreedores tendrán derecho de aumentar la tasa de interés y proceder
conforme
a lo que se estableciera en el fideicomiso, si se comprueba la
falsedad en la información proporcionada por el deudor a los acreedores. Si la
parte deudora invierte el crédito en forma distinta a la pactada. Si los bienes o
negocios del deudor fueran intervenidos, anotados o embargados, o si se
promueven o existen acciones judiciales en contra del mismo, que sean por un
monto que se determinará en esta cláusula.
incumplimiento de sentencia.
Por orden judicial o por
Si el deudor omite informar al administrador
alguna situación que ponga en riesgo su capacidad de pago del crédito. Si la
parte deudora incurre en deuda adicional a la establecida en el crédito y
cualquier otra situación que los bancos participantes del crédito estimen
conveniente establecer como causal de incumplimiento.
4.1.3.m Décima Quinta: Contingencias
Manifiesta Roca104 que dentro de esta cláusula, el notario les tomará juramento
solemne a las partes, advirtiéndolos de las penas relativas al delito de perjurio,
de acuerdo a lo establecido en el Código Penal105 y pedirá a las partes que
declaren que cuentan con autorizaciones necesarias para contratar el crédito
objeto del contrato y obligarse, que no tienen conocimiento de que existan
104
Loc. cit.
Congreso de la República de Guatemala, Decreto 17-73, Código Penal, artículo 459.
105
71
contingencias al momento de la firma del crédito que puedan perjudicar los
intereses de los acreedores, que no tienen conocimiento de que existan en
tribunales o en el Ministerio Público, demandas, acciones o querellas en su
contra que puedan afectar los derechos de los acreedores, o que puedan
causar efectos adversos en la condición financiera, operacional, propiedades o
de cualquier índole o litigio que puedan afectar los documentos de crédito o
transacción que se constituye en el contrato que están realizando. Que al firmar
el contrato el deudor tendrá el pleno control de sus bienes, exceptuando los
que se hayan aportado al fideicomiso (si existiere), sin que sobre los mismos
existan gravámenes o limitaciones que afecten los derechos de la parte
acreedora, exceptuando las limitaciones que consten en las inscripciones de
dominio y que los estados financieros presentados son verídicos.
4.1.3.n Décima Sexta: Comisión del Administrador
Según Roca106, dentro de esta cláusula se indicará que el administrador tendrá
derecho a una comisión independientemente del pago del capital e intereses
del crédito, por verificar lo que al crédito se refiere y por cumplir con todas las
atribuciones que se le confieren.
4.1.3.ñ Décima Séptima: Declaraciones de los Acreedores
Continúa manifestando, juntamente con el Licenciado Suchini107, que dentro
de esta cláusula se declarará que el crédito sindicado une a los acreedores en
su calidad de acreedores solidarios y mancomunados, por lo que el pago que
se reciba de la parte deudora será distribuido a prorrata por el administrador.
Se establece asimismo, que en caso de que algún realice el deudor, todos los
acreedores deberán beneficiarse.
106
107
Se indicará que al administrador le
Roca, José Antonio, Op.cit.
Suchini, Pablo, Op.cit.
72
corresponde solamente ser vínculo informativo y de cobro extrajudicial entre las
partes y no puede adjudicársele responsabilidad por incumplimiento de la parte
deudora.
Se
hace
constar
que
todos
los
acreedores
verificaron
satisfactoriamente la información que proporcionó la parte deudora, así que de
esta manera el banco agente se libera de responsabilidad por lo que notificó a
los participantes a través del informe proporcionado con anterioridad. Dentro
de esta cláusula se indicarán las obligaciones del administrador durante la
relación crediticia, entre las cuales estará: entregar a los acreedores copia de
cualquier solicitud de la parte deudora, solicitar de parte de los acreedores
información que deba solicitarse a la parte deudora, sin embargo, en caso de
que el deudor no desee proporcionar la información, no podrá culparse al
administrador. Asimismo, el administrador no tendrá obligación de conocer
detalladamente el desempeño del deudor, a menos que la mayoría de los
acreedores solicite investigar e indagar al respecto. El trabajo que el
administrador realice, deberá remunerarse de acuerdo a lo que entre las partes
acuerden, ya que esta comisión es independiente del pago de capital e
intereses. Todas las demás funciones que el sindicato de bancos le adjudique
al administrador. Se indicará en esta cláusula que los bancos se comprometen
a que desembolsos serán realizados al mismo tiempo
cuando el deudor
cumpla con las condiciones indicadas, hasta el monto que cada uno se haya
comprometido a otorgar.
4.1.3.o Décima Octava: Solución de Controversias para los Acreedores
Manifiesta Roca 108 , que a pesar de que no debieran existir controversias
fuertes entre los acreedores y deudores, por estar todo previamente pactado en
el transcurso de la formalización de la relación crediticia y en escritura pública,
108
Roca, José Antonio, Op.cit.
73
se prevé esta cláusula por si acaso se presentaran entre los bancos,
controversia o conflictos por razón de el crédito sindicado, las cuales deberán
resolverlas amigablemente y si esto no fuera posible, acordarán dentro de esta
cláusula someterse a los tribunales competentes de la ciudad de Guatemala.
4.1.3.p Décima Novena: Fuente de Pago
Continúa manifestando que todos los ingresos presentes y futuros de la parte
deudora, constituirán fuente de pago.
4.1.3.q Vigésima: Notificaciones
Indica el entrevistado que dentro de esta cláusula se indicará que la parte
deudora, renuncia al fuero de su domicilio y se sujetan a la jurisdicción y
competencia de los tribunales que elijan los Acreedores. Asimismo, la parte
deudora señalará el lugar para recibir notificaciones y citaciones, en caso de
que cambie de domicilio, lo deberá notificar al administrador, quién deberá
informar a su vez a los acreedores. Adicionalmente se indica el lugar para
recibir notificaciones de cada una de las instituciones bancarias. Dentro de
esta cláusula la parte deudora reconocerá que el testimonio de la escritura que
se realiza constituye título ejecutivo suficiente, que si se podrá trabar embargo
sobre los bienes señalados por los acreedores sin sujeción a orden legal
alguno. Que los acreedores no están obligados a prestar fianza o garantía y
tampoco los interventores o depositarios nombrados, que los acreedores no
serán responsables por las actuaciones de éstos.
Los acreedores podrán
utilizar a su elección el procedimiento que se establece en la Ley de Bancos y
Grupos Financieros o en el Código Procesal Civil y Mercantil o de ambos.
74
4.1.3.r Vigésima Primera: Declaraciones
Para Roca109, ésta cláusula debiera contener una aceptación y declaración de
la parte deudora de que el crédito se ha otorgado en función de sus estados
patrimoniales y financieros, los bienes que conforman el patrimonio que se
aportó en el fideicomiso, la declaración de bienes, ingresos, que se presentaron
bajo juramento ante los acreedores y deberá contener una declaración donde
el deudor se obliga a no vender o disminuir los bienes e ingresos sin tener
autorización escrita por parte de los acreedores a través de un documento que
será entregado por el administrador al deudor, ya que de lo contrario estaría
cometiendo el delito de alzamiento de bienes en perjuicio de la parte
acreedora, los cuales tendrán derecho de conocer de la venta o disminución de
ingresos que pueda afectar la asegurabilidad del cumplimiento del pago del
crédito, sin perjuicio de responsabilidades personales de la parte deudora. Se
deberá establecer que los casos que requieran unanimidad, cualquier
modificación a las condiciones y términos del crédito, a la extensión del plazo
de los períodos de gracia para pactar el capital y al monto de amortizaciones,
será acordado por la mayoría de los acreedores y deberá surtir efecto desde la
fecha en que el administrador notifique.
En caso de empate, será el
administrador quien tenga el voto decisivo, toda opinión o resolución se emitirá
a través del cruce de cartas y ganará la opción que obtenga mayoría de votos.
Las partes deberán obligarse a otorgar escrituras necesarias de índole
aclaratoria o de modificación.
4.1.3.s Confidencialidad
Manifiestan Roca110 y Suchini111, que dentro de ésta cláusula, se manifiesta
109
Loc. cit.
Loc. cit.
111
Suchini, Pablo, Op.cit.
110
75
que la información se mantendrá de forma confidencial de acuerdo con las
prácticas bancarias para el manejo de información de tal naturaleza. Cualquier
entidad vinculada a los acreedores, podrá compartir transferir, facilitar,
proporcionar o revelar la información confidencial, sin responsabilidad de su
parte en caso de que sea requerido por una autoridad judicial o administrativa
competente de acuerdo a estatutos, regulaciones, leyes, reglas, o resoluciones,
en virtud de resolución judicial firme. Cuando sea requerida por el Banco de
Guatemala, la Junta Monetaria o la Superintendencia de Bancos, entidades
fiscalizadoras o reguladoras de acuerdo a normas jurídicas vigentes o se
realice entre instituciones financieras o bancos. Cuando deba proporcionarla,
revelarla o facilitarla a asesores o consejeros internos o externos y firmas
independientes de auditores y contadores, así como cualquier entidad
relacionada o vinculada con acreedores, incluyendo sus subsidiarias, oficinas
de representación, afiliadas, agentes o a terceras personas seleccionadas por
cualquiera de las entidades antes mencionadas, cualquiera que sea su
domicilio y nacionalidad, para uso confidencial, incluyéndose, pero no limitando
a la prestación de cualquier servicio, procesamiento de datos con fines
estadísticos o de análisis de riesgos; asimismo deberá suscribirse acuerdo de
confidencialidad entre administrador del crédito, el cedente y cesionario, previo
a compartir información que se haya definido en esta cláusula como
confidencial.
A manera de conclusión de ésta cláusula, dentro de ella se deberá describir
toda la información que para cada crédito en particular sea establecida como
confidencial.
4.1.3.t Vigésima Tercera: Cesión
Manifiestan los entrevistados, que cada acreedor podrá ceder o negociar su
76
parte del crédito a otro acreedor, sin previo aviso a la parte deudora. Sin
embargo, el acreedor que esté interesado en ceder su parte, deberá notificar a
los demás acreedores para que puedan ejercer el derecho de tanteo que les
corresponde, en un plazo que será determinado por cada sindicato bancario,
los cuales se contarán a partir de la notificación, una vez que se haya realizado
la cesión, el cedente y el cesionario lo informarán al administrador del crédito y
éste al deudor, en el plazo establecido por el sindicato de bancos que realice el
crédito, contados a partir de la fecha en que el administrador haya sido
informado de la cesión.
En caso de que ninguno de los bancos sindicados desee participar de la
cesión, existe la posibilidad de que el banco interesado ceda su participación a
un banco fuera del sindicato, contrayendo la obligación de hacer constar al
cesionario que el acreditado es solvente. Pueden darse dos clases de cesión:
cesión limitada, cuando el cesionario descarga sobre el cedente algunas
atribuciones y cesión plena, cuando el cedente vende por completo la
participación y se desliga de cualquier servicio hacia el cesionario.
Generalmente el cedente conserva la responsabilidad de cobrar los intereses y
comisiones que le corresponderían y puede solicitar al cesionario que le
otorgue cierta comisión por prestar este servicio.
Es importante tomar en cuenta que puede darse este supuesto y por ello será
necesario establecerlo dentro de las cláusulas del contrato.
4.1.3.t Vigésima Cuarta: Nulidad Parcial
Continúan informando los entrevistados que dentro de esta cláusula, los
comparecientes manifestarán que si alguna cláusula del contrato que se realiza
fuera inválida, ilegal o no exigible, todas las demás no se verán afectadas por
tal invalidez, ilegalidad o no exigibilidad, conservarán todos sus efectos legales.
77
4.1.3.s Vigésima Quinta: Aceptación
Como todo contrato, esta cláusula deberá hacer constar lo estipulado en el
Código de Notariado112, la relación fiel, concisa y clara del acto o contrato, la
fe del Notario de haber tenido a la vista los títulos y comprobantes
que corresponda, según la naturaleza del acto o contrato. La fe del
Notario de haber leído el instrumento a los comparecientes y su ratificación y
aceptación, el Notario deberá advertir a los otorgantes de los efectos legales
del acto o contrato y de que deben presentar el testimonio a los registros
respectivos. Asimismo, el contrato deberá ser firmado por los otorgantes y
de las demás personas que intervengan y por el notario, precedida de
las palabras “Ante mí”. En caso de que
el otorgante no sepa o no
pueda firmar, pondrá la impresión digital de su dedo pulgar derecho y
en su defecto, otro que especificará el notario firmando por él un testigo, y si
fueren varios los otorgantes que no sepan o no puedan firmar, lo hará un
testigo, por cada parte o grupo que represente un mismo derecho.
Puede darse el caso de que uno de los comparecientes ignore el
idioma español, quien según el Código de Notariado
113
deberá
contar con la intervención de un intérprete que será de preferencia
traductor jurado y el notario deberá hacer constar dicha participación .
Si el intérprete no supiere o no pudiere firmar, lo hará por él, un testigo.
Es así como los contratos de crédito sindicado se llevan a cabo en Guatemala,
sin embargo, al consultar bibliografía extranjera se pudieron encontrar
características que amplían la información proporcionada.
112
113
Código de Notariado, Op.cit., artículo 29.
Código de Notariado, Op.cit., artículo 29.
78
4.1.4 Otras Cláusulas Contractuales
Para el autor Villegas 114
existen otras cláusulas que complementan la
información proporcionada por los Licenciados del grupo financiero Bantrab,
las cuales son las siguientes:
4.1.4.a Comisiones
Para Villegas 115 existen tres clases de comisiones más comunes en los
contratos de préstamo sindicado:
4.1.4.a.1 Commitment fee: ésta se paga a los bancos en el transcurso del
período de compromiso de disponer del dinero y es cotizada con un porcentaje
anual.
4.1.4.a.2 Arrangement fee: ésta es cobrada por el banco líder, el cual fue el
encargado de la organización y
4.1.4.a.3 Administrativeagency fee: ésta sirve para pagar la administración
del banco agente.
4.1.4.b With Holding Taxes
Según el autor Villegas116, esta cláusula se coloca con el fin de prever cualquier
impuesto adicional o aumento de impuestos que surja durante la vigencia del
préstamo, si existiera algún cambio en este sentido, será el deudor el que
pagará a los bancos la cantidad que cubra con el nuevo gasto en que están
incurriendo.
4.1.4.c Cláusula de alteración del mercado
Según el autor Carlos Villegas “esta cláusula prevé la eventualidad de que el
mecanismo de fondeo de los créditos utilizados por los bancos, tomando
114
Villegas, Carlos Gilberto, Op.cit., página 912.
Loc. cit.
116
Loc. cit.
115
79
depósitos en forma regular en el mercado interbancario, no funcione de manera
adecuada. Dos tipos de riesgos son contemplados bajo esta cláusula: Los
bancos no puedan obtener depósitos en el mercado interbancario y que la tasa
de referencia o tasa Libor deje de reflejar el verdadero costo de obtención de
fondos para los miembros del sindicato.”117
4.1.4.d De la Garantía
Esta cláusula podría agregarse, en caso de que no existiera un fideicomiso,
sino que fuera el banco Agente quien asumiera la responsabilidad de banco
administrador.
Dentro de esta cláusula se buscaría garantizar el pago tanto del capital como
de los intereses, comisiones, costas, gastos de cobranza y obligaciones legales
y las establecidas en el contrato de crédito sindicado.
Según indica de Melgar
118
, es importante formalizar todos aquellos
documentos que hagan constar que los bienes entregados como garantía
pertenecen realmente al deudor o bien, que éste está autorizado para
entregarlos en garantía del préstamo sindicado, en caso que haya necesidad
de ejecutarlos, se deberá comprobar que no existan juicios en contra del
deudor,
ni
demandas
y
respectivas
anotaciones
en
el
Registro
correspondientes, que impidan que el acreedor principal sea el banco
administrador del crédito sindicado.
La garantía que se utiliza con más
frecuencia en el crédito sindicado es la hipoteca.
Al utilizar la garantía de la
hipoteca, los bancos exigirán los datos completos del bien inmueble, la
Certificación extendida en el Registro General de la Propiedad correspondiente,
debidamente razonadas por el Registrador de la Propiedad el testimonio de
esta escritura, en donde indica que el primer lugar de la hipoteca lo ocupan los
bancos acreedores del crédito sindicado que se está realizando.
117
Ibid Página 910.
de Melgar, Sara, Op.cit.
118
80
“Hipoteca propiamente dicha es la garantía que el deudor, u otro por él,
proporciona al que presta el dinero. Consiste en que un bien inmueble (o
varios) se ofrece y sujeta como garantía de que se va a devolver el dinero
prestado, de manera que si éste no se devuelve en los plazos pactados, el
acreedor, con unos procedimientos ejecutivos abreviados, puede instar la venta
en pública subasta el inmueble hipotecado para cobrar lo que se le debe,
quedando el sobrante para otros acreedores o, en su defecto, para el
deudor.119
Continúa manifestando de Melgar120, que luego de establecer que garantía se
otorgara, se procederá a indicar las generalidades de dicha garantía, tales
como numero de finca, folio y libro, a nombre de quien se encuentra el bien, si
existe o no gravamen sobre el bien, etc.
4.1.4.e Seguro del Bien Dado en Garantía
Se considera importante incluir esta cláusula en caso de que no exista
fideicomiso, debido a que de Melgar121 manifiesta que el bien dado en garantía
deberá estar asegurado por el tiempo que dure la obligación, para que en caso
de que algo ocurriere al bien objeto de la garantía, lo cual provocara su
depreciación o desaparición, el seguro pague el valor del bien, cubriendo la
cantidad de la deuda que se adquiere en el contrato de crédito sindicado. El
endoso de dicho seguro deberá ser a favor del banco administrador, para que
en caso de incumplimiento del pago del seguro por parte del deudor, el banco
pueda pagar el seguro, cobrando al deudor la cuota y aumentándole los
intereses correspondientes.
119
Hipotecas.es,¿Qué es un crédito hipotecario?, España, 2011,
http://www.hipotecas.es/hipoteca.htm, 16 de marzo de 2011
120
De Melgar, Ingrid, Op.cit.
121
Loc. cit.
81
4.1.4.f Aceptación de la Garantía
Debido a que existe la cláusula de garantía, se considera que debe de existir
una cláusula donde la parte acreedora acepte el bien dado en garantía por el
deudor.
Luego de la investigación y entrevistas realizadas, se puede decir que no se
cuenta con legislación específica en materia de crédito sindicado, pero sin
embargo, puede ser utilizada la legislación guatemalteca existente, aplicable a
los contratos de créditos mayores para realizar el contrato objeto de esta tesis y
acordar mediante escritura pública los acuerdos entre las partes que contratan,
a manera de que en caso de que exista incumplimiento de obligación por
alguna de las partes, se pueda hacer valer derechos y exigir obligaciones a
través del instrumento público celebrado .
82
5. CAPÍTULO 4, ANÁLISIS, PRESENTACIÓN Y
DISCUSIÓN DE RESULTADOS
A lo largo de esta tesis, se ha podido observar que en Guatemala, el crédito ha
sido de gran ayuda para el comercio nacional, ya que ha permitido que muchas
empresas superen la amenaza de la quiebra, o crezcan
instituciones
financieras
que
colaboran
con
ellas
ayudadas por
otorgando
créditos
dependiendo de sus posibilidades y necesidades financieras.
Generalmente las empresas buscan un crédito para capitalizarse con el fin de
aumentar la calidad de sus productos, abrir mercado a nivel nacional e
internacional o consolidación de deudas.
Las instituciones financieras otorgan los créditos a cambio de recibir intereses,
comisiones y en ocasiones una garantía previendo que el deudor incumpla con
las obligaciones que adquiere al momento de aceptar el crédito, esto es
solicitado para obtener el derecho de utilizar el dinero del banco por
determinado tiempo.
Entre las garantías principales solicitadas por las instituciones bancarias al
otorgar un crédito a representantes de las empresas comerciales son las
hipotecarias y en el caso de las empresas industriales las prendarias.
Además de solicitar garantías, las instituciones bancarias, previo a otorgar un
crédito, analizan ciertos factores a través del asesor financiero, quien deberá
evaluar al cliente para evitar que el banco corra un riesgo demasiado alto.
Los asesores deberán comprobar que el solicitante sea una persona íntegra y
honesta, que este en la disponibilidad de pagar la deuda.
Es de suma importancia que el solicitante cuente con la capacidad económica
necesaria y que su negocio sea bien administrado para poder tener ingresos
que satisfagan las cuotas que debe pagar.
83
El solicitante debe aplicar estrategias claras para evitar tener pérdidas
cuantiosas en su negocio que le resten rentabilidad.
Las entidades bancarias otorgan diferentes clases de créditos, estos de
acuerdo con las necesidades de los solicitantes, entre los créditos que suelen
dar los bancos se encuentran los Microcréditos, que suelen otorgarse a una
persona ya sea individual o jurídica y además no pueden exceder de ciento
sesenta mil quetzales o de veinte mil ochocientos dólares, el destino de esta
clase de préstamos será comerciar o producir bienes o servicios.
También existe el crédito fiduciario, que se otorga al solicitante siempre y
cuando este cuente con una persona que garantice el cumplimiento del pago
respectivo, el cual tendrá las mismas obligaciones y derechos en que incurra el
deudor principal y se le conoce como fiador, la diferencia entre el deudor y el
fiador es que el ultimo deberá cumplir con la obligación en caso que el deudor
principal incumpla y su obligación no podrá ser mayor a la del principal.
Otra modalidad es la del crédito prendario, que debe de ser garantizado
mediante un bien mueble, que podrá ser cualquier cosa enajenable y que el
deudor posea en propiedad o que este autorizado por el propietario a ser
utilizado como objeto de prenda a favor del deudor.
Existe también el crédito hipotecario que se otorga con la condición de que el
deudor brinde como garantía un bien inmueble, que deberá ser gravado a favor
de la institución bancaria acreedora y tal como sucede en el crédito prendario,
el deudor deberá contar con las facultades necesarias para darlo en garantía.
Así como estas modalidades de crédito, existen otras, pero la que más interesa
para efectos de la presente tesis es la modalidad del CRÉDITO SINDICADO,
este es un crédito en donde participan varios prestamistas bancarios
representados por uno de ellos, denominado banco administrador y uno o más
prestatario.
84
Otra de las particularidades de este crédito es que los montos que se prestan,
exceden de la capacidad que la Superintendencia de Bancos a través de la
legislación bancaria, autoriza a las instituciones bancarias.
Las entidades bancarias participantes, pueden ser bancos de varios países,
únicamente
bancos
nacionales
o
bancos
nacionales
con
extranjeros
financiando a una persona guatemalteca, quien deberá sujetarse a la
legislación de Guatemala.
El crédito sindicado ha sido la solución
para las empresas que necesitan
solicitar créditos por cuantiosas sumas de dinero, ya que el que una empresa
solicite créditos en varias instituciones bancarias puede dar la imagen de
encontrarse en problemas financieros grandes y por lo tanto comprometer su
prestigio y hasta cierto punto comprometer su capital (los bienes que se dan en
garantía) y caer en mora o falta de liquidez para realizar los pagos de todas sus
deudas. El poder acudir a una institución bancaria, para que esta gestione el
crédito con otras instituciones bancarias, le ahorra a la empresa con
necesidades financieras tiempo, trámites y el tener que gravar varios bienes
para obtener créditos bancarios, así mismo bajan los pagos que por intereses
deben de pagarse ya que se trata de una sola deuda y un solo pago de
intereses.
Los créditos sindicados se clasifican dentro de los créditos empresariales, ya
que estos se otorgan a personas individuales o jurídicas que necesitan
financiar sus proyectos comerciales o de servicios.
Los créditos sindicados a su vez tienen varias modalidades, ya sea según su
importe, el tipo de interés o la moneda que se utiliza.
En lo que respecta al tipo de interés, pueden ser fijos, flotantes o mixtos en los
que se incluye intereses fijos y flotantes, en la moneda que decida el
solicitante, la cual puede ser el quetzal o en moneda extranjera.
85
En crédito sindicado tiene carácter contractual y real y por ser una modalidad
de crédito comparte su misma naturaleza mercantil.
Generalmente las empresas que buscan este tipo de créditos son
internacionales o publicas y naturalmente solicitan el crédito en las instituciones
bancarias con las que ya tienen relaciones crediticias.
Por lo anteriormente mencionado, los bancos deben tener precaución al otorgar
un crédito ya que el cliente puede solicitar un crédito que no constituya una
suma demasiado grande, pero que al sumarla a los demás compromisos
crediticios que este ya tiene con el banco, se esté comprometiendo el riesgos
para la institución bancaria y podría ser cuestionada por la Superintendencia de
Bancos o incluso multada, pues si el cliente llega a tener déficit económico,
podría verse afectada su capacidad de pago.
De acuerdo con las características establecidas en la legislación guatemalteca,
la autora considera que el Contrato de Préstamo Sindicado, es real, ya que
éste se perfecciona con el consentimiento de las partes, es oneroso porque los
contratantes cuentan con ventajas, es bilateral debido a que ambas partes
cuentan con obligaciones que deben de cumplir, es formal pues se realiza en
escritura pública.
Dentro del Reglamento para la Administración del Riesgo de Crédito, se podría
ubicar al crédito sindicado como un crédito mayor, pues estos son quienes
solicitan créditos empresariales mayores a cinco millones de quetzales o mayor
de seiscientos cincuenta mil dólares de los Estados Unidos de América.
Cuando el solicitante acude a la institución bancaria a solicitar un crédito
sindicado, el banco le brindara información respecto al plazo, importe,
comisiones, cláusulas del contrato a realizar y el calendario correspondiente a
las amortizaciones.
Si el solicitante está de acuerdo con los requisitos, procederá a enviar una
carta donde apruebe los requisitos y solicite al banco actuar como banco
administrador.
86
En caso de que el solicitante esté en desacuerdo con algunos requisitos, podrá
negociar con el banco hasta llegar a un acuerdo.
Luego de llegar al acuerdo correspondiente para poder comenzar la relación
crediticia será necesario que el solicitante entregue ciertos requisitos, tales
como la solicitud del crédito donde se indique el monto necesario, el plazo de
duración del crédito, la forma de pago, la garantía y el destino del crédito, la
escritura de constitución de la empresa, las Patentes de Comercio
y de
Sociedad, el Nombramiento de Representante Legal, fotocopia de la cédula del
Representante Legal, estados financieros de los 3 últimos meses y los estados
financieros deberán ser auditados, formulario de flujo de caja proyectado,
formulario de Supuestos de Flujo de caja que se realizara proyectado al plazo
del crédito, formulario del IVE y formulario de Unidades de Riesgo, para que los
representantes de la institución bancaria procedan a realizar la investigación
respectiva para determinar el record crediticio del solicitante.
En caso de que dicho record crediticio sea satisfactorio, se procede a realizar
los actos preparatorios. Dentro de los mismos se encuentra el mandato que el
solicitante
otorga
al
banco
administrador,
también
conocido
como
engagementletter, este deberá incluir la siguiente información:
a)
La clase de crédito que se solicita.
b)
El monto que se requiere.
c)
La moneda que se desea utilizar.
d)
El fin para el que se requiere el dinero.
e)
La forma de pago.
f)
Lo relativo a los vencimientos.
g)
Los tipos de interés.
h)
Los Covenants
i)
El plazo por el cual se requiere el crédito.
j)
La ley aplicable y jurisdicción.
k)
Las condiciones y supuestos en caso de incumplimiento.
l)
Declaración de no obligatoriedad.
87
Luego de que el banco agente tenga en su poder el mandato correspondiente,
asume la responsabilidad de conseguir a otros bancos para que formen parte del
sindicato de bancos y lograr así obtener la suma que el solicitante requiere. En
caso de que el banco administrador no logre obtener la cantidad deseada, este
aumentara la suma que tenia destinada para su participación y en caso de que
no pueda realizar tal aumento, procederá a desistir de su actuación como banco
administrador dentro de la operación crediticia.
En caso de que el banco administrador consiga una suma mayor a la requerida
por el solicitante, podrá plantearle la posibilidad de obtener un crédito por un
monto mayor y en la negativa del solicitante procederá a negociar nuevamente
con los bancos que desean formar parte del sindicato, para reducir la suma de
forma equitativa.
El hecho de que el banco administrador sea el encargado de reunir a los
miembros del sindicato, no priva al solicitante de que pueda sugerir alguna
entidad bancaria con la que ya ha tenido relaciones crediticias.
El solicitante puede sugerir al banco agente que tome o no en cuenta a
determinados bancos para participar como miembros del sindicato.
Dentro del informe que el banco agente enviará a cada banco posible integrante
del sindicato, al que le haya ofrecido una participación dentro del sindicato,
deberá incluir cierta información que será importante para poder tomar la
decisión definitiva y en caso de aceptar la sindicación, le servirá al participante
para formar el expediente que corresponderá al nuevo cliente, la información es
la siguiente:
a)
Nombre del solicitante
b)
El importe requerido
c)
Tasa de interés
d)
Comisiones que le corresponderá a cada banco.
e)
El plazo por el cual se requiere el crédito, el cual será determinante para
88
acordar
la tasa de interés y comisiones
f)
El calendario de amortización
g)
Las cláusulas especiales sugeridas por el jurista que llevara a cabo el
contrato.
h)
Informe acerca del destino del crédito
i)
Plazo con el que cuenta la institución bancaria para aceptar o revocar la
participación como miembro del grupo prestamista.
j)
De ser positiva la respuesta, la entidad bancaria deberá indicar al banco
administrador con qué cantidad desea participar.
Como es de suponer, será posible continuar con el contrato de crédito sindicado,
cuando entre los bancos que acepten la participación, lleguen a la cantidad
solicitada por el cliente.
Para proceder con el contrato, el banco administrador deberá enviar una minuta
a cada banco participante, para que estos revisen y se manifiesten en algún
cambio que consideren conveniente, luego de llegar a un consenso entre todos
los bancos o entre la mayoría de ellos, se procederá a la respectiva formalización
del contrato objeto del crédito sindicado.
Es de vital importancia, que todos los bancos sindicados formen un expediente
del prestatario, dentro del cual deberá incluirse la información relevante de el
mismo, información que deberá ser corroborada por cada banco, ya que el banco
administrador no tomara el riesgo de brindar la información que el cliente le ha
otorgado, arriesgándose a que pueda surgir el incumplimiento en el pago del
crédito y luego le demanden por daños y perjuicios por haber hecho incurrir en
alto riesgo crediticio los bancos participantes.
Los elementos del contrato de crédito sindicado, son los siguientes:
a)
Banco, Dador o Prestamista: parte que otorga la suma objeto del crédito
y que será integrada por los bancos participantes del sindicato de bancos,
representados por el banco administrador o banco agente.
89
b)
Deudor, Tomador o Prestatario: parte que recibe el dinero objeto del
crédito sindicado, la cual será integrada por el o los responsables del
cumplimiento de la obligación del pago del crédito mas intereses y comisiones.
El cual podrá ser una o varias personas individuales o jurídicas.
Los elementos del contrato de crédito sindicado, son una de las características
especiales de este tipo de contrato, ya que a pesar de que se celebran
amparándose en la normativa de la Legislación Bancaria y los Principios de
Basilea, tal como los contratos crediticios comunes, esta modalidad tiene la
particularidad de que cuenta con varios acreedores y uno o más deudores, esto
a consecuencia de que la suma que se da en calidad de crédito excede la
capacidad crediticia que la legislación guatemalteca autoriza a una sola
institución bancaria.
Adicionalmente, el contrato de crédito sindicado cuenta con clausulas especiales,
que son necesarias para aminorar el riesgo que supone el hecho de dar en
crédito una cuantiosa suma de dinero.
Se considera importantes dichas cláusulas para que el banco este debidamente
amparado y así asegurar que el crédito que otorgará constituirá realmente un
negocio y que no se convertirá en una pérdida a consecuencia de no prever
tales situaciones.
Adicionalmente, los contratos de crédito sindicado cuentan con las cláusulas
comunes de los contratos mercantiles. Estas cláusulas son importantes, ya que
por tratarse de cuantiosas sumas de dinero, los cambios en las tasas de interés
son vitales, pues suman cantidades importantes.
En caso de incumplimiento en el pago de la obligación por parte del deudor, los
bancos podrán ejecutar el bien dado en garantía, sin embargo a las instituciones
bancarias lo que les interesa es el pago en moneda, ya que la ejecución de las
garantías produce gastos adicionales y se pierde tiempo, lo que se traduce en
90
perdida de dinero y de oportunidades para la colocación de activos.
Es por tal razón que los bancos deberán investigar bien al cliente y realizar un
contrato que prevea cualquier intención de incumplimiento de la obligación por
parte del deudor, con el fin de evitar correr altos riesgos y tener que realizar
trámites desgastantes de cobros y remates.
El deudor tendrá derecho de solicitar las aportaciones con el tiempo establecido
en el contrato y los bancos deberán otorgar el dinero correspondiente a tiempo.
El crédito sindicado es una figura cada vez más necesaria y accesible para las
entidades guatemaltecas que buscan expandir sus negocios, por lo que está
siendo utilizada con más frecuencia a nivel nacional e internacional, pues en
ocasiones las instituciones bancarias nacionales han buscado la sindicación con
bancos extranjeros, brindando así altas probabilidades de inversión de empresas
nacionales e internacionales en Guatemala y de empresas nacionales en el
extranjero, ya que los guatemaltecos están perdiendo el miedo de invertir
grandes sumas de dinero en la industria.
Asimismo, la comunidad internacional, ha visto en Guatemala una oportunidad
de inversión, debido a que la mano de obra es más barata comparado con otros
países y la necesidad de trabajo es alta.
Por tal razón es importante dar a conocer el crédito sindicado en Guatemala,
para que empresas guatemaltecas, obtengan capital y tomen provecho de los
beneficios que tiene invertir en dicho país y produzcan así un crecimiento en la
economía guatemalteca.
Con el fin de facilitar la utilización del crédito sindicado en Guatemala, se da
respuesta a la pregunta de investigación ¿Qué normativa es aplicable en los
contratos de crédito sindicado celebrados en Guatemala?: A pesar de que la
legislación guatemalteca, no cuenta con normativas especificas para este tipo de
crédito, si cuenta con las normas necesarias para realizar el contrato de Crédito
Sindicado, ya que se basa en normas establecidas en la Constitución Política de
91
la República de Guatemala, el Código Civil, Código de Notariado, Ley de Bancos
y Grupos Financieros, Ley de Supervisión Financiera, Ley de Lavado de Dinero,
las Resoluciones de la Junta Monetaria y los Respectivos Reglamentos
Bancarios, así como en los Principios Básicos de Basilea.
Entre las legislación aplicable, podría decirse que forja la base de una relación
crediticia sana, es el Reglamento para la Administración del Riesgo e Crédito, ya
que al seguir a cabalidad sus normas, se evalúa tanto la capacidad de pago del
cliente y su record crediticio, como la capacidad de riesgo de las instituciones
bancarias participantes ante el otorgamiento del crédito objeto de la relación.
Por lo anteriormente expuesto, se considera que con ayuda de dicha legislación,
recae la responsabilidad de prever cualquier incumplimiento que pudiera surgir
en el transcurso de la relación crediticia, tanto en los notarios que realicen el
instrumento jurídico del Crédito Sindicado, como de los asesores jurídicos de
cada institución bancaria y de los asesores jurídicos del deudor quienes deberán
sugerirle que firme solamente si considera que puede cumplir con las
obligaciones impuestas por el sindicato bancario a través del banco agente, ya
que de no poder cumplir con alguna de dichas obligaciones, no solo perderá el
bien garante, sino que dañará de forma casi irreparable su record crediticio, por
tratarse de varios bancos acreedores y de una cuantiosa deuda.
Por recaer en los juristas guatemaltecos la realización del contrato de crédito
sindicado, se ha trazado como objetivo general de esta monografía, establecer a
través de un estudio jurídico doctrinario la forma en que actualmente se celebran
los contratos del crédito sindicado, para determinar la normativa aplicable a dicha
figura, con el fin de que personas que deseen obtener o ampliar sus
conocimientos acerca de ella y su uso en Guatemala, puedan encontrar un
apoyo en este trabajo de investigación.
Lo cual se considera que pudo cumplirse en el transcurso del segundo y tercer
capítulo de esta investigación, a través de información adquirida en bibliografía,
legislación guatemalteca y entrevistas a expertos en el tema de créditos
92
sindicados.
Se alcanzaron los tres objetivos específicos, entre los cuales se encontraba el
de informar acerca de la figura del crédito sindicado la necesidad de conocer y
utilizar dicha figura, lo cual se realizó en el segundo capítulo, en donde se
trataron los beneficios y dificultades de utilizar dicho crédito.
Para lograr el objetivo de determinar la
legislación aplicable a la figura del
crédito sindicado en Guatemala, se investigó de forma exhaustiva la legislación
bancaria guatemalteca, recopilando la normativa aplicable a este tipo de crédito.
Por tratarse de un contrato atípico y tener una interesante pluralidad de
acreedores, la cual no está legislada en Guatemala, el tercer objetivo específico
era establecer la forma del contrato de crédito sindicado y por tal razón, a través
de la colaboración de expertos y de fuentes bibliográficas y legales, se analizaron
las cláusulas especiales que debe contener el contrato de crédito sindicado, así
como se trata ampliamente las atribuciones, derechos y obligaciones de los
acreedores, las atribuciones específicas del banco administrador y los miembros
del sindicato de bancos.
Por lo anteriormente expuesto, se considera se ha logrado el alcance que se
buscaba con este trabajo de investigación, el cual era precisar qué es el crédito
sindicado, establecer a través de un estudio jurídico doctrinario la forma en que
actualmente se celebran los contratos del crédito sindicado en Guatemala, la
legislación aplicable a dicha figura; sin realizar una propuesta de ley, ni hacer
comparaciones con legislación extranjera; a pesar de los obstáculos que se
dieron en el desarrollo de esta investigación, tales como la escasez de
bibliografía guatemalteca, de legislación guatemalteca específica para el tipo de
crédito
y dificultad de encontrar expertos en la materia por ser una figura
innovadora en Guatemala. La forma en que se superaron los obstáculos, fue
utilizando fuentes electrónicas cuidadosamente seleccionadas y fuentes
bibliográficas
guatemaltecas
enciclopedias, tesis,
y
extranjeras,
tales
como
diccionarios,
artículos referentes al crédito sindicado y
una
93
investigación
acerca de la
normativa bancaria aplicable a dicho crédito,
adicionalmente se realizaron dos entrevistas con expertos en la materia.
Se considera que esta investigación cuenta con la información necesaria,
respecto de la aplicación y funcionamiento del crédito sindicado en Guatemala,
con el fin de hacer un aporte para promover su uso y lograr así un crecimiento en
la economía guatemalteca.
94
6. CONCLUSIONES
6.1
Créditos Sindicados son operaciones financieras en las que un sindicato
de bancos, actúa a través de un solo contrato de crédito, en beneficio de un
prestatario único, generalmente se da en operaciones de alto importe que
exceden las posibilidades de asunción de riesgo por parte de los bancos que
participantes.
6.2
El sindicato de bancos, surge de uno los principales intereses de las
entidades bancarias, que es brindar financiamiento a las empresas que requieren
de sus servicios, ya que en algunas situaciones, las necesidades crediticias de
dichas empresas, supera su disponibilidad o su capacidad de riesgo crediticio. El
sindicato de bancos está conformado por un grupo de bancos que es
representado por un banco administrador, encargado de gestionar y administrar
el crédito sindicado.
6.3
La modalidad del crédito sindicado, evita que las empresas tengan que
acudir a varios bancos a solicitar cuantiosas sumas de dinero, dando a conocer
sus dificultades económicas, perjudicando su prestigio y hasta cierto punto su
liquidez.
6.4
Los créditos sindicados pueden clasificarse dentro de los créditos
empresariales mayores amparados en una de las Resoluciones dictadas por la
Junta Monetaria, el Reglamento para la Administración del Riesgo de Crédito.
95
7. RECOMENDACIONES
7.1 Se recomienda a los legisladores guatemaltecos, regular dentro de la
legislación guatemalteca los términos propios del crédito sindicado, tales
como sindicato de bancos, banco agente, banco administrador, pluralidad de
acreedores, así como las funciones,
derechos y obligaciones que éstos
adquieren dentro de la relación crediticia, entre otros.
Esto daría mayor
seguridad jurídica a quienes hagan uso de dicha figura, provocando así que
se utilice con más frecuencia y se expanda el comercio guatemalteco.
7.2 Se recomienda a la Superintendencia de Bancos, realizar conferencias
acerca del Crédito Sindicado, con el fin de informar a los representantes
jurídicos de las instituciones bancarias la importancia de difundir esta figura
crediticia, ya que es poco conocida en Guatemala y el promover sus
beneficios podría incentivar a muchas empresas guatemaltecas a utilizarla y
eso generaría mas empleos y un crecimiento económico para Guatemala.
7.3 Se recomienda a las instituciones bancarias, contar con un manual que
incluya desde los actos preparatorios del crédito sindicado, hasta la forma de
elaborar los contratos del mismo, así como las atribuciones que deben tener
el banco agente y los demás bancos miembros del sindicato, esto con el fin
de familiarizarse más con la figura y hacer más fácil el llevar a cabo el
proceso.
96
8. REFERENCIAS
8.1 REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
8.1.1 Alonso Menéndez, Eduardo José, Problemas y Practicas Sobre los
Mercados Financieros, Tomo I, Ediciones Díaz de Santos, S.A., 2004.
8.1.2 Arthur Sheldon y F.G. Pennance, Diccionario de Economía, Segunda
Edición, Oikos- ptau, S. A., Ediciones, Barcelona España, 1975.
8.1.3 Ballesteros Román, Alfonso J., Comercio exterior: teoría y práctica,
España, Universidad de Murcia, Escritos y Publicaciones, 1998.
8.1.4 Barbier, Eduardo Antonio, Contratación Bancaria 1 Consumidores y
Usuarios, 2da edición, Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma, , Ciudad
de Buenos Aires, 2002.
8.1.5 Barbier, Eduardo Antonio, Contratación Bancaria 2, Empresas, Editorial
Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma, Argentina, 2002.
8.1.6 Busso, Eduardo B., Código Civil Anotado, Tomo IV, Editorial Ediar,
Buenos Aires, Argentina, 1958.
8.1.7 Fernández Árias-Shelly, Carlos y Fernández Árias-Almagro, Carlos, El
contrato de préstamo y Crédito, DIJUSA, Volumen I y II, España, 2000.
8.1.8 Fundación Tomás Moro, Diccionario Jurídico Espasa, Segunda Edición,
Editorial Espasa Calpe, España, 2001.
8.1.9 Insituto de Banca, Diccionario de Términos Bancarios, Editorial
Paraninfo Magallanes, Madrid, 1994
8.1.10 Musto, Nestor Jorge, Derechos Reales, Tomo I, Editorial Astrea, Buenos
Aires, Argentina, 2000.
8.1.11 Puig Peña, Federico, Compendio de Derecho Civil español, Editorial
Pirámide, Tomo IV, Contratos, Tercera Edición, Madrid, España, 1976.
8.1.12 Vásquez Martínez, Edmundo, Instituciones de Derecho Mercantil,
Ediciones, IUS, Segunda Edición, Guatemala, C.A., 2009.
8.1.13 Villegas, Carlos Gilberto, Contratos Mercantiles y Bancarios, Tomo II,
Edición del Autor, Buenos Aires, Argentina.
8.1.14 Paolantonio, Martín E., Operaciones Financieras Internacionales, Bs.
97
As.Rubinzal-Culzoni, 1997.
8.1.15 Tres Columnas, Diccionario Enciclopédico Ilustrado tomo II, Argentina,
Editorial Oriente, S.A., 1981
8.2 REFERENCIAS NORMATIVAS
8.2.1 Acuerdo Número 280 de 1959 y sus modificaciones de Guatemala.
8.2.2 Acuerdo Gubernativo del 9 de enero de 1960 y sus reformas de
Guatemala.
8.2.3 Código Civil Guatemalteco, Decreto Ley número 106.
8.2.4 Código de Comercio de Guatemala, Decreto 2-70, del Congreso de la
República de Guatemala, Ley de Bancos y Grupos Financieros, Decreto 192002, del Congreso de la República de Guatemala.
8.2.5 Ley de Supervisión Financiera, Decreto 18-2002, del Congreso de la
República de Guatemala. Ley que Crea y Reglamenta las Funciones del
Departamento de Control de Compañías de Seguros, Similares y Especiales,
Decreto Número 403 del Congreso de la República de Guatemala.
8.2.6 Reglamento para la Administración del Riesgo de Crédito Junta
Monetaria de Guatemala, Anexo a la Resolución 93-2005 del Congreso de la
República de Guatemala.
8.2.7 Resolución numero 46-2004 180-2002 de la Junta Monetaria de
Guatemala.
8.3 REFERENCIAS ELECTRÓNICAS
8.3.1 Bank for international settlement, Blaise Gadanecz, Informe trimestral del
BPI de diciembre, El mercado de préstamos sindicados, estructura, desarrollo
y
las
implicaciones,
Suiza,
2004.
Disiponible
en:
http://translate.google.com.gt/translate?hl=es&langpair=en%7Ces&u=http://ww
w.bis.org/publ/qtrpdf/r_qt0412g.pdf
8.3.2 Banco Reformador,
Disponible
Solicitudes y Formularios, Guatemala, 2012.
en:
98
http://www.bancoreformador.com/index.php?option=com_content&task=view&i
d=67&Itemid=34
8.3.3 Diccionario Bursátil y Financiero, Bolsa de Valencia, España, 2010.
Disponible en: http://www.bolsavalencia.es/Diccionario/s.htm.
8.3.4
Conocimientos
Web.net,
Definición,
disponible
en:
http://www.conocimientosweb.net/zip/article983.html.
8.3.5 Diccionario de Economía Arthur Seldon y F.G. Pennance, Oikos- ptau, S.
A., ediciones, Barcelona,1975, Federal Reserve Bank of Atlanta, Center of Real
State Analytics, Community Development, Clases de Créditos, Atlanta, 2010.
Disponible
en:
http://www.frbatlanta.org/commdev/clases_de_prestamos.cfm?redirected=tru.
8.3.6 El Empresario.mx, Las cinco C’s para Conseguir un Crédito, Edgar
Huérfano, México, 2010.
Disponible en:
http://elempresario.mx/centro-
soluciones/cinco-c-conseguir-credito.
8.3.7 Federal Reserve Bank of Atlanta, Center of Real State Analytics,
Community Development, Clases de Créditos, Atlanta, 2010. Disponible en:
http://www.frbatlanta.org/commdev/clases_de_prestamos.cfm?redirected=true
8.3.8 Ginniemae, Zona Hogar, Historias Maravillosas.
Disponible en:
http://www.ginniemae.gov/homezone/brainfood/sp_coolfacts.html.
8.3.9 Hipotecas.es, Crédito hipotecario, España, 2011.
Disponible en:
http://www.hipotecas.es/hipoteca.htm.
8.3.10 Nacional
Monte
de
Piedad,
Historia.
Disponible
en:
http://www.montepiedad.com.mx/Comunicacion/historia.aspx.
8.3.11 Observatorio de la Economía Latinoamericana, Mayo y Ortiz, Fonseca,
"Fundamentación teórica sobre el proceso del crédito bancario a usufructuarios
de
tierras
en
BANDEC
Las
Tunas",
Cuba,
2011.
Disponible
en
http://www.eumed.net/cursecon/ecolat/cu/2011/.
8.3.12 Rizic y Asociados”, Ramírez Suzaña, Alejandro M., Conceptos Básicos
del Préstamo Sindicado y sus Cláusulas Esenciales.
Disponible en:
http://www.rizikyasociados.com.do/publications/pdf/Credito_Sindicado.pdf.
8.3.10 Santillan, Moran, José, El Crédito Sindicado Financiación para Grandes
99
Proyectos,
Quito,
Ecuador.
Disponible
en:
www.santillan.biz/boletines/CRÉDITO%20SINDICADO.doc.
8.3.13 Superintendencia del Sistema Financiero, El Salvador, C.A. Disponible
en:
http://www.ssf.gob.sv/index.php?option=com_content&view=article&id=124:que
-es-el-comite-de-basilea&catid=66:preguntas-frecuentes&Itemid=103
8.3.11 Tesis Doctorales de Economía, Alberto Martínez, El Microcrédito,
Venezuela, 2004. Disponible en: http://www.eumed.net/tesis/amc/ficha.htm.
8.3.12 UCEMA, Universidad del CEMA, Crédito Sindicado Villegas Marcelo,
Argentina. Disponible en: www.ucema.edu.ar/~aq/Clase_4.
8.3.13 Universia,
Argentina.
Disponible
en:
http://www.universia.com.ar/contenidos/empresa/financiacion/financiacionbanca
ria02.htm. vLEX España, Tapia Sánchez, María Rosa, El Contrato de Préstamo
Bancario,
Préstamo
Sindicado.
Disponible
en:
http://libros-revistas-
derecho.vlex.es/vid/prestamo-bancario-sindicado-39068181
8.4 OTRAS REFERENCIAS
8.4.1
Anleu Roque, Mario Leonel, Tesis Análisis Jurídico del Crédito Back to
Back, con el Objeto de Determinar Según su Naturaleza la Forma en la que
Debe ser Documentado, Universidad Rafael Landívar, Facultad de Ciencias
Jurídicas y Sociales, Guatemala, 2011.
8.4.2 Entrevista: de Melgar, Ingrid Sara, Ejecutivo Senior de la Corporación BI,
16 de junio de 2011.
8.4.3 Entrevista: Roca, José Antonio, Abogado y Notario, Gerente Corporativo
de Créditos y Cartera del Grupo Financiero Bantrab, entrevista del 27 de enero
de 2012.
100
8.4.4 Entrevista: Suchini, P., Pablo Humberto, Coordinador Corporativo de
Créditos Empresariales del Grupo Financiero Bantrab, entrevista realizada el
27 de enero de 27 de 2012.
8.4.5 García Contreras, Ana Roció, Tesis Créditos Sindicados, Garantías
Bancarias y Reporto, Guatemala, año 2010, Tesis de la Carrera de Ciencias
Jurídicas y Sociales, Universidad Rafael Landívar.
8.4.6 Mora Silva, Macarena Raquel, Tesis Mutuo e Intereses en la Roma
Clásica, Chile, Universidad de Chile, 2007, Tesis de la Facultad de Derecho.
101
ANEXO I
102
Este es el formato de una entrevista realizada a Ingrid Sara de Melgar,
Ejecutivo Senior de la Corporación BI, el 16 de junio de 2011.
¿Cómo se mide el riesgo de crédito?
¿Para qué sirven el formulario del IVE y el formulario de unidades de riesgo?
¿Qué tasa de interés es comúnmente utilizada en los Créditos Sindicados?
¿Según la moneda, cómo pueden ser los créditos sindicados?
¿Qué garantías son comúnmente utilizadas en éstos créditos en Guatemala?
GRACIAS POR PROPORCIONARME SU AYUDA PARA LA REALIZACIÓN DE ESTA TESIS DE LA
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR, ESTA
TESIS BUSCA PROMOVER LA UTILIZACIÓN DEL CRÉDITO SINDICADO, CON EL FIN DE DAR A
CONOCER LA FIGURA Y PROMOVER SU USO, PARA MEJORAR LA ECONOMÍA
GUATEMALTECA.
AGRADECERÉ PROPORCIONAR LOS SIGUIENTES DATOS CON EL FIN DE CITAR DEBIDAMENTE
LA FUENTE ENTREVISTADA:
Nombre:
Grado académico o nivel estudiantil:
Nombre de la institución para la que labora:
Cargo que desempeña:
103
ANEXO II
104
Este es el formato de una entrevista realizada a los Licenciados José
Antonio Roca C., Abogado y Notario, Gerente Corporativo de Créditos y
Cartera del Grupo Financiero Bantrab y Pablo Humberto Suchini P.,
Coordinador Corporativo de Créditos Empresariales del Grupo Financiero
Bantrab, el 27 de enero de 27 de 2012.
1.
¿En qué consiste un crédito sindicado?
2. ¿Cuáles son las características del crédito sindicado?
3. ¿A través de que instrumento se celebra el contrato de crédito sindicado?
4. ¿A su juicio y en su experiencia, qué cláusulas debiera contener el contrato de crédito
sindicado?
GRACIAS POR PROPORCIONARME SU AYUDA PARA LA REALIZACIÓN DE ESTA TESIS DE LA
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR, ESTA
TESIS BUSCA PROMOVER LA UTILIZACIÓN DEL CRÉDITO SINDICADO, CON EL FIN DE DAR A
CONOCER LA FIGURA Y PROMOVER SU USO, PARA MEJORAR LA ECONOMÍA
GUATEMALTECA.
AGRADECERÉ PROPORCIONAR LOS SIGUIENTES DATOS CON EL FIN DE CITAR DEBIDAMENTE
LA FUENTE ENTREVISTADA:
Nombre:
Grado académico o nivel estudiantil:
Nombre de la institución para la que labora:
Cargo que desempeña:
105