Diario Laboral Nro 50 – 22-10-2015 DISCAPACIDAD Y TRABAJO

Diario Laboral Nro 50 – 22-10-2015
DISCAPACIDAD Y TRABAJO: PRINCIPIO DE IGUALDAD E INCLUSION EN
LAS EMPRESAS
Por Mercedes Balado Bevilacqua
1. DISCAPACIDAD.
1. A. ¿QUÉ ENTENDEMOS CUANDO HABLAMOS DE DISCAPACIDAD? El art. 2 de la Ley No. 22.431 considera discapacitado a “toda persona que
padezca una alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que en
relación a su edad y medio social implique desventajas considerables para su integración
familiar, social, educacional o laboral.”
1. B. NORMATIVA:
NACIONALES
CONSTITUCIÓN NACIONAL, INSTRUMENTOS INTERNACIONALES Y LEYES
La Constitución de la Nación Argentina (“CN”) en su artículo 16 establece el
principio de igualdad ante la ley. En el orden internacional, la protección hacia las
personas que sufren algún tipo de discapacidad se encuentra incorporada a nuestro
ordenamiento jurídico a través de la aplicación de los principios de no discriminación e
igualdad de oportunidades que surgen de: (i) la Declaración Universal de Derechos
Humanos, (iii) el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, (iv) el Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, (v) la Convención
Americana sobre Derechos Humanos y (vi) la Convención de los Derechos del Niño.
A través de la reforma de 1994, la CN otorgó jerarquía constitucional a los tratados
referidos, por lo que los principios de igualdad de oportunidades y no discriminación
gozan de la más alta jerarquía legal. Respecto a la discapacidad, con jerarquía superior a
las leyes pero por debajo de la CN se encuentran: (i) la Convención Interamericana para
la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra las Personas
Discapacitadas, (ii) la Declaración de Derechos de las Personas con Discapacidad, (iii)
las Normas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con
Discapacidad, entre otros.
Asimismo, la CN en sus arts. 16 y 75 inc. 23 protege a la persona con discapacidad
garantizándole la igualdad ante la ley y consagrando la igualdad real de oportunidades y
de trato. Por otro lado, el artículo 14 bis de la CN establece: “El trabajo en sus diversas
formas gozará de la protección de las leyes, las que asegurarán al trabajador:
condiciones dignas y equitativas de labor…”. Por lo tanto, más allá que la norma no
refiera puntualmente al tema de la discapacidad, sí lo hace indirectamente a través de
sostener que el trabajo gozará de la protección de las leyes y se asegurará condiciones
dignas y equitativas, es decir que el artículo 14 bis es un reflejo del principio de igualdad.
Las Leyes No. 22.431 relativa al “Sistema de Protección Integral de los
Discapacitados” y la No. 24.901 del “Sistema de Prestaciones Básicas en Habilitación y
Rehabilitación Integral a favor de las Personas con Discapacidad” son los cuerpos
normativos nacionales vigentes.
2. PRINCIPIO DE IGUALDAD E INCLUSIÓN SOCIAL DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD.
2. A. IGUALDAD DE OPORTUNIDADES EN EL ÁMBITO LABORAL.
El principio de igualdad refiere a que todos los seres humanos son iguales en
dignidad y derechos, independientemente de sus diferencias.. En este sentido,
la interpretación de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (“CSJN”) ha
interpretado que se debe dispensar igualdad de trato a los iguales en igualdad de
circunstancias 1.
Este principio se encuentra receptado en el art. 17 de la LCT prohibiendo cualquier
tipo de discriminación entre los trabajadores y por el art.17 bis, que asume la creación de
desigualdades por parte de la legislación laboral, pero con el objeto de compensar las
que de por sí se dan en la relación de empleo.
Un mecanismo para lograr esta clase de igualdad y protección al trabajo son las
medidas de acción positiva que se requieren por parte de los Estados a fin de garantizar
a las personas con discapacidad las mismas posibilidades de empleo. Este tipo de
medidas son conocidas como discriminación inversa y pretenden compensar una
situación de desventaja estructural e histórica con relación a los sectores más vulnerables
para lograr un equilibrio en la sociedad.
2. B. PERSPECTIVA INTERNACIONAL.
La adopción de medidas positivas tendientes a lograr la igualdad de oportunidades
se refleja en el Convenio No. 159 de la Organización Mundial del Trabajo (“OIT”) y en la
Convención sobre los Derechos de Personas con Discapacidad. Estas normas
promueven la adopción de medidas con el fin de alcanzar la igualdad de oportunidades
mediante un entorno laboral inclusivo.
2. C. PERSPECTIVA NACIONAL: ESTADÍSTICAS Y CASOS PRÁCTICOS.
En cuanto a la adopción de acciones positivas en el ámbito nacional, únicamente
se verifica la obligación para el sector público de contratar personas con discapacidad en
una proporción no inferior al 4% y a establecer reservas de puestos de trabajo a ser
ocupados por ellas.
En el ámbito privado no existen acciones de imposición de este tipo de medidas; sin
embargo el Estado ha dispuesto a través de distintos programas, incentivos y exenciones
impositivas y previsionales, para las empresas que contraten personas con discapacidad
acciones. Uno de los ejemplos es Mc. Donald’s, que cuenta con el programa “Empleo
con apoyo” mediante el cual facilita la inclusión de personas con discapacidad en el
mundo laboral. Asimismo, Adecco, Falabella, Accenture, Freddo, Village Cines,
Farmacity, fomentan la insersion laboral.
Sin embargo, existe un 60% de desocupación de personas con discapacidad
según registros del INDEC en el año 2010. Las estadísticas realizadas en el año 2013 por
el Servicio Nacional de Rehabilitación (“SNR”) informan que el 88,5% de los
discapacitados que poseen Certificado Único de Discapacidad (“CUD”) son desocupados.
3. EL INTENTO FALLIDO DE LA EQUIPARACIÓN - PROBLEMÁTICAS ACTUALES Y POSIBLES
SOLUCIONES.
La inserción laboral es fundamental para que las personas con discapacidad
puedan desarrollarse plenamente en sociedad. Sin embargo, como lo demuestran las
estadísticas, la legislación vigente en la materia resulta insuficiente para alcanzar este
objetivo.
Para ello, es necesaria la adopción de medidas positivas por parte del Estado que
complementen la legislación, tales como: i) Implementación de programas de
capacitación tendientes a fortalecer las habilidades de quienes sufren algún tipo de
discapacidad, de modo que su contratación represente una ventaja concreta para el
empleador, y ii) si bien es un sector vulnerable, las personas con discapacidad no deben
ser victimizadas en su integración a la sociedad y al mercado laboral. Para que esto sea
posible, es preciso que el Estado tome acciones concretas que logren valorizar
efectivamente a la persona con discapacidad en el mercado laboral.
A modo de conclusión podemos decir que nuestro país en la actualidad carece de
medidas efectivas que garanticen la igualdad real de las personas con discapacidad en el
1
Fallos 270:374, 271:320,273:211,274:334.
ámbito laboral, siendo insuficientes las iniciativas desarrolladas a la fecha, debiendo
profundizarse las iniciativas tanto públicas como privadas.