INFORME DE RESPUESTAS A OBSERVACIONES PRESENTADAS POR LOS POSIBLES PROPONENTES AL PLIEGO DE CONDICIONES INVITACIÓN PÚBLICA PARA CONTRATAR LOS SERVICIOS DE TELECOMUNICACIONES DE VALOR AGREGADO PARA EL CANAL DE INTERNET Y CANALES WAN CON LAS DEMÁS SEDES QUE TIENE LA UNIVERSIDAD NACIONAL DE COLOMBIA EN EL RESTO DEL PAÍS, PUNTOS SATÉLITES EN BOGOTÁ Y SERVICIOS COMPLEMENTARIOS REQUERIDOS POR LA INSTITUCIÓN Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 1 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. INTRODUCCIÓN En el proceso de invitación pública se presentaron sus preguntas y observaciones al pliego de condiciones por los posibles proponentes, las cuales se responden por la Universidad, como se relaciona a continuación: El proponente Información y Tecnología S.A. mediante correo electrónico remitido el 30 de agosto de 2010, a las 10:22 am formula las siguientes observaciones: OBSERVACIÓN 1: El OFERENTE debe ofrecer la posibilidad de un crecimiento de ancho de banda hasta en un 50% en todos los enlaces WAN. Los costos que esto implica deben ser incluidos dentro de la propuesta? RESPUESTA: El oferente debe incluir en la propuesta como aspecto informativo, la proyección de costos que la Universidad debería pagar si decidiera solicitar alguna ampliación de los enlaces en el futuro. Dicho valor no debe ser incluido en el costo del servicio que está contratando la Universidad en este momento, es decir no debe incluirse en el valor total de la propuesta. OBSERVACIÓN 2: El OFERENTE debe ofrecer la posibilidad de un crecimiento de ancho de banda hasta en un 50% en la salida a Internet. Los costos que esto implica deben ser incluidos dentro de la propuesta? RESPUESTA: El oferente en la propuesta debe incluir la proyección de costos que la Universidad debería pagar si decide solicitar la ampliación de los enlaces. Ese decir, que si en un futuro la Universidad llega a requerir ampliación de los canales, los costos proyectados serian los que pagaría la Universidad por las ampliaciones solicitadas. OBSERVACIÓN 3: La oferta debe incluir los equipos necesarios para la interconexión de todas las Sedes y puntos satélites, excepto en Bogotá, pues se utilizarán los equipos de la Universidad Nacional; el OFERENTE debe garantizar como mínimo cada enrutador para las Sedes de Medellín, Manizales y Palmira tengan cuatro (4) interfaces Ethernet o FastEthernet para las conexiones requeridas por la UNIVERSIDAD como son: conexión LAN, WAN, conexión a Internet y a la Red Metropolitana y para las Sedes de Orinoquía, Amazonía, Caribe y Tumaco, se debe garantizar las conexiones LAN, WAN, conexión a Internet en interfaz Ethernet o FastEthernet y para los puntos satélites el equipo necesario para la respectiva conexión de acuerdo a la Tabla No 8. OBSERVACIÓN 4 De acuerdo a la tabla 8, no hay información clara sobre los equipos necesarios para la conexión de estas sedes, por lo anterior les solicitamos nos aclaren las cantidades y tipos de interfaces que se necesitan dichos equipos para estos puntos, con su respectivo fin o uso. RESPUESTA OBSERVACIONES 3 Y 4: La Universidad definió las características de los equipos requeridos para la interconexión de las sedes, las cuales aparecen detalladas en el numeral 6.1.2 del Pliego de Condiciones; adicionalmente en la tabla No 8 del Pliego de Condiciones están perfectamente especificados los anchos de banda requeridos para los puntos satélites. Es potestad de los oferentes indicar la referencia, marca, modelo y tipo de equipo, con los cuales garantizará el cumplimiento de las características técnicas mínimas establecidas en el Pliego de Condiciones y la prestación de los servicios contratados por la Universidad. Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 2 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. El proponente Empresa de Telecomunicaciones de Bogotá S.A. E.S.P mediante correo electrónico remitido el 30 de agosto de 2010, a las 10:52 a.m. formula las siguientes observaciones: OBSERVACIÓN 1: Se solicita a la Universidad cambiar la forma de evaluar la disponibilidad de los servicios. En el anexo No. 2 se indica que cualquier indisponibilidad en un servicio afectará el valor de todos los servicios del contrato y ETB no acepta este cálculo de disponibilidad. ETB acepta que la indisponibilidad aplique solamente al servicio (enlace) afectado. RESPUESTA: La observación se considera procedente, por lo tanto se publicará adenda al pliego de condiciones efectuando la respectiva modificación. OBSERVACIÓN 2: Aclarar dentro de las disponibilidades del Anexo 2 como se clasifica Tumaco y los puntos satélites en Bogotá. RESPUESTA: La observación se considera procedente, por lo tanto se publicará adenda al pliego de condiciones, clarificando el esquema de medición de las indisponibilidades para la Sede Tumaco y los puntos satélites en Bogotá. OBSERVACIÓN 3: Numeral 6.1.7 a. Soporte telefónico: ... adicionalmente, se debe especificar el tiempo máximo de atención luego de la detección o reporte de un problema en cada una de las ciudades y reportes mensuales.... Este tiempo de atención y solución no puede superar las 4 horas. Es posible cambiar el número de horas de atención a 8 Horas para las ciudades de Leticia, Arauca y San Andrés teniendo en cuenta que en estas ciudades no se cuentan con transporte continuo. RESPUESTA: La Universidad no acoge la observación. Analizando el impacto y lo esencial de la disponibilidad de los servicios en las Sedes de Presencia Nacional, se ratifica lo establecido en el Pliego de Condiciones, en cuanto a que el tiempo de atención y solución de problemas en cualquier sede o enlace, no puede ser superior a 4 horas. OBSERVACIÓN 4: Numeral 8.2.7. Evaluación técnica último kilometro de la conexión WAN e Internet. Se observa que Radio Enlace está en tercer lugar de evaluación, después de par aislado. Es posible que se cambie a segundo lugar, teniendo en cuenta que los Radios a utilizar son en banda licenciada y para las velocidades y disponibilidad solicitadas par aislado puede presentar degradación en el servicio. RESPUESTA: No se considera procedente la observación, por cuanto es potestad del proponente ofrecer el tipo de conexión de último kilómetro que considere más apropiada para responder a los requerimientos de la Universidad y cumplir con los porcentajes de disponibilidad. Es de tener en cuenta que la tabla presenta los niveles de preferencia de la Universidad respecto al nivel de interferencia existentes para cada tecnología. Teniendo en cuenta lo anterior, se mantienen las condiciones establecidas en el pliego de condiciones, relacionadas con la presente observación. Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 3 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. OBSERVACIONES RECIBIDAS POR FUERA DEL PLAZO CRONOGRAMA DEL PROCESO DE INVITACIÓN PÚBLICA ESTIPULADO EN EL A pesar de haber sido recibidas fuera del tiempo estipulado en el Cronograma del Pliego de Condiciones, la Universidad para garantizar el principio de transparencia y por considerar que las observaciones pueden aportar información valiosa al proceso, procederá a contestarlas en el siguiente sentido: La empresa Colombia Telecomunicaciones S.A. E.S.P mediante correo electrónico remitido el 30 de agosto de 2010, a las 11:22 a.m. formula las siguientes observaciones: OBSERVACIÓN: En mi condición de Directora Comercial de Gobierno de la Vicepresidencia de Empresas de la sociedad COLOMBIA TELECOMUNICACIONES S.A. ESP, respetuosamente me dirijo a ustedes con el fin de que modifiquen, en los apartes que se señalarán a continuación, el Pliego de Condiciones de la invitación del asunto 1. Las reglas licitatorias De conformidad con lo establecido en el PC figura como causal de rechazo de la propuesta, en el numeral 4.1.7, CERTIFICACIÓN DE REGISTRO ÚNICO DE PROPONENTES (RUP) DE LA CÁMARA DE COMERCIO, donde se indica que: ―En el certificado se verificará: a) La inexistencia de reportes sobre multas o sanciones impuestas al Proponente, dentro de los dos (2) años anteriores a la fecha de expedición del RUP, en relación con el objeto contractual de la presente invitación.” Además lo especificado en las NOTAS numeral d): “Que en el certificado exista constancia de multas y/o sanciones impuestas al proponente en relación con el objeto contractual de la presente invitación dentro del término establecido.” 2. La solicitud Por los argumentos que se expondrán a continuación y por su evidente contrariedad tanto con las normas que regulan la materia como con los pronunciamientos judiciales que al respecto se han proferido, solicitamos se elimine de las causales de rechazo la relativa a la condición de sancionado de un posible proponente interesado. 3. Fundamentos de la solicitud La tesis Las restricciones al principio general de la capacidad para celebrar contratos con las entidades estatales sólo pueden ser establecidas por el legislador El análisis que sigue y del que habrán de desprenderse las conclusiones que servirán de soporte legal a la petición que viene de formularse parte de la tesis conforme a la cual las restricciones al principio general de la capacidad para celebrar contratos con las entidades estatales (art. 6º ley 80 de 193) sólo pueden ser establecidas por el legislador. A tales limitaciones nuestro ordenamiento positivo las denomina inhabilidades o incompatibilidades según cual sea, en cada caso, el alcance de la o de las respectivas restricciones. Los artículos 8º a 10º de la ley 80 de 1993, con las modificaciones que al efecto dispuso la ley 1150 de 2008 y otros ordenamientos que se han pronunciado sobre el tema, conforman el panorama normativo en esta materia. Al establecerse en un pliego de condiciones que todo aquel que haya sido contractualmente sancionado por una o varias entidades estatales dentro de los dos años anteriores al respectivo cierre licitatorio no podrá ser habilitado para participar en el proceso contractual, se está creando, Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 4 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. sin la debida competencia para hacerlo, una nueva y especial causal de inhabilidad. En virtud del precitado principio de reserva legal que gobierna esta materia, una tal creación en manos de unos actos administrativos (llámeseles Manual de Contratación o Pliego de Condiciones), constituye un evidente vicio jurídico que, además de contaminar la legalidad del respectivo acto adminstrativo, impone el inaplazable deber de aplicar preferencialmente la norma legal para de esta forma asegurar la coherencia sistémica del ordenamiento jurídico. La demostración Para la debida demostración de la tesis que viene de exponerse refirámonos en primer lugar a la entidad jurídica de esta restricción de participación. Una inhabilidad especial Al establecerse que el sujeto que haya sido sancionado dos o más veces en los dos años que anteceden al cierre licitatorio no podrá participar en el respectivo proceso, se está creando un verdadero recorte a la capacidad contractual del particular. No se trata, en efecto, de una exigencia calificada de ingreso como cuando, por ejemplo, se fijan unas determinadas condiciones financieras mínimas o como cuando se solicita una experiencia de igual talante. En estos dos casos lo que la entidad hace, por demás con plena validez legal, es exigir de manera proporcional y razonable que los proponentes demuestren una cierta condición financiera o una determinada trayectoria profesional en la ejecución de contratos similares. Con demandas de este tipo lo que se está procurando es que los partícipes en el certamen licitatorio reúnan un mínimo de condiciones que le aseguren a la entidad la idoneidad de su futuro contratista. No sucede lo propio cuando en el pliego de condiciones se establece, como en efecto se establece en el PC que aquí se analiza, que la condición de sancionado (en los últimos dos años) inhabilita al particular para presentarse en el proceso. Nótese que no se trata, como en los dos ejemplos a los que venimos de referirnos, de condiciones mínimas que le aseguren a la entidad la idoneidad de su contratista, sino de una clara e insuperable restricción de participación que constituye, por sus insoslayables efectos, una nueva e ilegal causal de inhabilidad para contratar con unas específicas entidades del Estado, en este caso, con la Universidad Nacional de Colombia. De hecho el PC se refieren al proponente sancionado diciendo que no será “habilitado en el proceso de selección”. Con lo anterior lo que simple y llanamente sucede es que, rebasando la esfera de sus competencias, la autoridad administrativa; la Universidad Nacional en este caso, engrosa el listado legal de las inhabilidades añadiendo, solo para ante sí, la inhabilidad resultante de acumular, en el escenario contractual público, multas o sanciones. El principio de reserva legislativa Más allá de las imprecisiones en la redacción de la norma, lo cierto y relevante es que la autoridad administrativa no puede, so pretexto de ordenar sus procesos de selección y contratación a través de Manuales Internos, crear, así sean estas de carácter especial, inhabilidades distintas a las previstas por el legislador. Más adelante nos referiremos al alcance, ya jurisprudencialmente decantado y delimitado, de los denominados Manuales Internos de Contratación. En el tema de las sanciones contractuales fue el legislador quien dispuso que solo la más grave de entre ellas, la declaratoria de caducidad, tendría efectos inhabilitantes en materia de contratación. De conformidad con el la letra c) del num. 1º del art. 8º de la ley 90 de 1993, son inhábiles para participar en licitaciones o concursos y para celebrar contratos con las entidades estatales “ Quienes dieron lugar a la declaratoria de caducidad” Esta inhabilidad se extenderá por cinco (5) años contados a partir de la fecha de ejecutoria del acto que declaró la caducidad. La restricción de participación que se cuestiona crea una nueva inhabilidad para quienes pretendan Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 5 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. participar en procesos selectivos y/o contratar con el Ministerio de Defensa Nacional. Conforme a esta nueva causal son también inhábiles quienes dieron lugar a la imposición de dos o más sanciones contractuales en el escenario de la contratación estatal. Esta inhabilidad se extenderá por dos (2) años contados, retroactivamente, a partir del día previsto para el respectivo cierre licitatorio. Como se ve se trata de una agravación particular de la inhabilidad prevista por el legislador. Si a este le pareció que la única de las sanciones que por su gravedad merecía un efecto inhabilitante era la caducidad, a la autoridad administrativa, la Universidad Nacional en este caso, le pareció que igual efecto merecía cualquier tipo de sanción que se hubiere impuesto en el ámbito de la contratación estatal. En este caso se consideró que, abstracción hecha de su entidad y/o valor, dos o más sanciones impuestas en un determinado término eran suficientes para recortar transitoriamente el principio legal de la capacidad contractual. Decir que la restricción cuestionada no es una inhabilidad porque solo afecta la capacidad contractual del particular respecto de una determinada entidad estatal es inaceptable. Y lo es porque no le es connatural al régimen de las inhabilidades e incompatibilidades el que las mismas constituyan un impedimento universal de contratación en el ámbito estatal. De hecho las incompatibilidades crean una restricción de contratación referida a una determinada entidad estatal y no al universo que todas estas conforman en nuestro escenario administrativo. Lo que resulta evidente e incuestionable es que la entidad estatal no puede crear para sí inhabilidades especiales. En tan delicado tema debe estarse a la generalidad impersonal del precepto legal. Admitir lo contrario comportaría que cada entidad pueda, según cual sea su libre criterio en torno al tema, crear sus propias causales de inhabilidad generándose así una inseguridad jurídica colindante con el caos y la arbitrariedad. Se insiste en que una cosa es establecer filtros de entrada siempre que estos sean razonables y proporcionados con el contrato proyectado y otra, muy distinta, es disponer de modo inalterable y tajante que bajo una determinada circunstancia, no contemplada por el legislador, el particular pierde, así sea por un tiempo delimitado, su capacidad contractual con una determinada entidad estatal. Los Manuales de Contratación y el principio de la aplicación preferencial de la ley. Los denominados Manuales de Contratación son actos subordinados en la medida en que sus disposiciones deben limitarse a fines internos de organización no pudiendo por ende sobrepasar en momento alguno las pautas y los referentes regulatorios establecidos en la norma legal a la que deben siempre estricta sujeción. Ninguna entidad estatal puede, so pretexto de darse su propio Manuel de Contratación, crear nuevas causales de inhabilidad. Al hacerlo es tal el quebranto legal que a la presunción de legalidad que acompaña siempre al acto administrativo se le sobrepone la aplicación preferencial de la norma legal violentada. En este caso antes que la aplicación del Manual Interno de Contratación en el punto que se cuestiona de las inhabilidades, lo que debe hacer el operador jurídico es invocar y aplicar el respectivo precepto legal. En este caso y para efectos de determinar si un proponente está o no incurso en una determinada inhabilidad y/o incompatibilidad los aplicables son los artículos 8 a 10 de la Ley 80 de 1993, sus modificatorios de la Ley 1150 de 2007 y todas aquellas otras normas, también de estirpe legal, que hayan regulado el tema. El Decreto 2474 de 2008 reglamentó la ley 1150 en todo lo relacionado con las modalidades de selección de contratistas en lo general y las particularidades de los diferentes mecanismos establecidos en la mencionada Ley. El Consejo de Estado en sentencia del 14 de abril de 2010 resolvió acción de nulidad elevada en Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 6 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. contra de los artículos 10 y 11 (parcial), parágrafo del artículo 22, parágrafo 1 del artículo 44, 46 incluyendo el parágrafo, 47, 52, 54, 65, 87 parciales, 89 integral, 68 y sus parágrafos 1 y 2, 73 parcial, 75 parcial incluyendo parágrafos 1 y 2 del Decreto 2474 del 7 de julio de 2008. De la totalidad de los cargos formulados, la citada sentencia, en lo concerniente al tema bajo estudio, declaró la nulidad de la expresión: ―haciendo uso del procedimiento que según el Manual de Contratación le permita obtener la oferta más favorable‖ de la totalidad de los artículos del decreto en los cuales se encontraba contenida. Quiere decir lo anterior que el Consejo de Estado consideró que el Ejecutivo se había excedido en su potestad reglamentaria con esta frase, puesto que daba la libertad a las diferentes entidades de establecer en sus Manuales de Contratación, procedimientos de selección de contratistas propios, cuando por mandato legal y constitucional tales procedimientos se encuentran regulados por la Ley 80 de 1993 y sus normas complementarias cuyo acatamiento y uso es de carácter obligatorio para las entidades relacionadas en el artículo 2º de esta normatividad, so pena de incurrir en procesos ilegales. Incluso indica el Consejo de Estado que lo que se prevea en el Manual de Contratación se da en relación con la selección de contratistas respecto del manejo de tales procesos al interior de la entidad, no permitiendo que la Entidad Estatal tenga facultades plenas, que la lleven erróneamente a legislar, como cuando, por ejemplo, establece causales de inhabilidad o incompatibilidad más allá de las establecidas en la Ley. A continuación algunos apartes de este fallo “(…) la Ley 1150 de 2007 consagró los diferentes procedimientos de selección de contratistas, así como señaló que era competencia del Gobierno reglamentar el procedimiento de selección abreviada. No obstante, las normas cuestionadas no siguen los anteriores lineamientos, sino que a través de ellas se entrega a las diferentes entidades estatales la facultad de utilizar "el procedimiento que según el manual de contratación, les permita hacer la oferta más favorable o disponer las reglas de funcionamiento de las listas multiusos y las condiciones para evitar la concentración de adjudicaciones en sus miembros", excediendo así el ejercicio de la potestad reglamentaria. (…) Los denominados manuales de contratación pueden enmarcarse dentro de la potestad de auto-organización reconocida a cada entidad estatal, toda vez que los mismos tienen un campo de aplicación que se restringe a cada organismo administrativo. En otras palabras, es una norma de carácter interno ya que regula relaciones de carácter inter-orgánico. Adicionalmente, su objeto no es otro distinto a reglamentar temas administrativos del manejo de la contratación estatal – funcionarios que intervienen en las distintas etapas de la contratación, en la vigilancia y ejecución del negocio jurídico, entre otros -, es decir aspectos administrativos del trámite y desarrollo contractual. (La negrilla es nuestra) 4. Conclusiones Estamos pues ante un confuso panorama en el que una entidad estatal, incorporal una disposición que desconoce el inquebrantable principio de la reserva legal en relación con la consagración de las causales de inhabilidades e incompatibilidades para participar en procesos selectivos promovidos por entidades estatales y/o para contratar con el estado. Este desconocimiento se materializa en la creación de una nueva causal de inhabilidad especial conforme a la cual no podrán, ni participar en procesos selectivos ni celebrar contratos aquellos particulares que hubieren sido, sancionados contractualmente por una entidad estatal en los dos años anteriores al respectivo cierre licitatorio o a la fecha prevista para la entrega de propuestas. Ante esta situación algunas Entidades, han optado por incorporar esta disposición en los pliegos de Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 7 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. condiciones de sus procesos licitatorios, mas no en los términos de referencia de sus procedimientos de selección abreviada. Por su parte otras Entidades no le han dado cabida a dicha disposición ni en sus pliegos licitatorios ni en los documentos contentivos de las condiciones para participar en procesos de selección abreviada. Es con fundamento en los argumentos precedentes y para asegurar el principio de subordinación jurídica del ordenamiento normativo que respetuosamente solicitamos la eliminación en el PC de todas aquellas disposiciones alusivas a la inhabilidad derivada de la imposición de multas y/o sanciones dentro de los dos años anteriores a la fecha de expedición del RUP. En particular se solicita la supresión de la causal de rechazo indicada en la Nota d9. del numeral 4..7 del PC. RESPUESTA: Jurídicamente, no es posible acceder a la solicitud del interesado por las siguientes razones: Al respecto será necesario aclarar al solicitante que de acuerdo con el Artículo 28 de la Ley 30 de 1993 ―Por la cual se organiza el servicio público de la Educación Superior”, en concordancia con los Artículos 3 y 29 del Decreto 1210 de 1993 ‖Por el cual se reestructura el régimen orgánico especial de la Universidad Nacional de Colombia” y el Artículo 5 del Acuerdo 011 de 2005 ―Estatuto General de la Universidad Nacional”, la Universidad Nacional en razón de su misión es una persona jurídica autónoma, con gobierno, patrimonio y rentas propias y con capacidad para organizarse, gobernarse, designar sus propias autoridades y para dictar normas y reglamentos, entre estos el relacionado con la expedición de su propio régimen en materia contractual, por lo anterior, no aplican a la Universidad Nacional de Colombia, las normas del Estatuto General de Contratación Publica previstas en la Ley 80 de 1993 modificada por la Ley 1150 de 2007, siempre que dentro de las normas que en materia contractual rigen para la Universidad Nacional se encuentren reglamentadas dichas situaciones, y serán aplicables las expedidas por las propias autoridades (Acuerdo 002 de 2008 “Por el cual se adopta el régimen que contiene las normas generales de los acuerdo de voluntades en la Universidad Nacional de Colombia” –Resolución 1952 de 2008 ―Manual de Convenios y Contratos de la Universidad Nacional de Colombia”), razón por la cual la respuesta se emite atendiendo al contenido de las normas aplicables. Partiendo de lo anterior, las normas internas de la Universidad Nacional y en especial el Literal f del Artículo 3 del Acuerdo 002 ―Por el cual se adopta el régimen que contiene las normas generales de los acuerdos de voluntades en la Universidad Nacional de Colombia”, establece que en los acuerdos de voluntades se seleccionará la propuesta más favorable a la Universidad con base en parámetros objetivos de selección, el establecimiento de reglas justas, claras y completas, evitando solicitar o fijar condiciones y exigencias de imposible cumplimiento; en otras palabras, los pliegos de condiciones como ley aplicable dentro de los procesos de selección que adelante la Universidad deben incorporar criterios y requisitos objetivos de selección, posibles y adecuados que garanticen el principio de igualdad contemplado en el literal a) sin que se sacrifique por ello el fin último perseguido en el proceso que es la selección del contratista que mejor reúna las condiciones para satisfacer efectivamente las necesidades de la Universidad (Principio de Eficacia – literal c) del artículo 3 del Acuerdo 002). Así las cosas y en relación con la observación formulada por COLOMBIA TELECOMUNICACIONES, a cerca del requisito denominado “CERTIFICACIÓN DE REGISTRO UNICO DE PROPONENTES RUP”, se tiene que la Universidad Nacional de Colombia con su requerimiento no consagro ningún tipo de inhabilidad especial ni mucho menos estableció una barrera para que cualquier aspirante en igualdad de condiciones, participe en la invitación convocada por la Universidad, por el contrario el requerimiento establecido por la Universidad tiene como único propósito verificar que los proponentes ostentan una serie de calidades mínimas que garantizarán que la propuesta seleccionada será la que mejor reúna las condiciones para satisfacer las necesidades de la Universidad. Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 8 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. Por otra parte resulta importante aclarar al solicitante que de conformidad con lo establecido por el Artículo 43 del Manual de Convenios y Contratos de la Universidad Nacional de Colombia, la selección del contratista se efectuará previa evaluación de los componentes jurídico, técnico y financiero. En este orden de ideas, pierde todo sentido y no es conveniente y pertinente institucionalmente, lo pretendido por el solicitante “determinar las condiciones que aseguren la idoneidad del contratista atendiendo exclusivamente a criterios técnicos y financieros”, obviando la verificación de los requisitos jurídicos y en especial el relacionado con la Certificación de Registro Único de Proponentes RUP, toda vez que un comportamiento de este tipo si llevaría al establecimiento de reglas de habilitación acomodadas a la selección de un determinado proponente. La firma Global Crossing S.A. mediante correo electrónico remitido el 30 de agosto de 2010, a las 12:03 p.m. formula las siguientes observaciones: OBSERVACIÓN 1: De acuerdo a lo indicado en el numeral 1.5 PLAZO DE PRESTACIÓN DEL SERVICIO requerido por la Universidad donde se indica ―El plazo para la prestación de los servicios requeridos por la Universidad, es por un periodo de 12 meses contados a partir del 28 de septiembre de 2010, previo cumplimiento de todos los requisitos de perfeccionamiento, legalización y ejecución.‖ Pregunta: Se solicita respetuosamente se extienda el tiempo de implementación de la Red wan y del servicio de Internet ya que de acuerdo al cronograma expuesto por la universidad, ya que el operador solo cuenta con 5 días para hacer la implementación de los servicios, situación que desfavorece a los nuevos operadores que quieran presentarse en el proceso, disminuyendo la oportunidad a la Universidad de contar con una pluralidad de oferentes, en tan importante proceso. RESPUESTA: 1. Un cambio de operador conlleva un periodo de transición y empalme, entre el operador saliente, el operador entrante y la Universidad. 2. El tiempo de transición está destinado a la desinstalación de los equipos por parte del operador saliente, y la instalación, configuración y puesta en funcionamiento de los equipos del operador entrante. Teniendo en cuenta lo anterior, la Universidad publicará la Adenda No. 2, modificando el numeral 1.5 del pliego de condiciones indicando que el plazo para la prestación de los servicios requeridos por la Universidad, es por un periodo de 12 meses contados a partir de la puesta en operación y entrada en funcionamiento de la solución, fecha que estará sujeta al análisis de tiempos entre el operador entrante, el operador saliente y la Universidad, el cual no podrá exceder 30 días calendario y quedará sujeto a la firma del acta de inicio, previo cumplimiento de todos los requisitos de perfeccionamiento, legalización y ejecución. OBSERVACIÓN 2: En el numeral 6.1.3 SERVICIO DE UPS PARA LOS EQUIPOS DE ÍNTER CONECTIVIDAD WAN E INTERNET EN LAS SEDES Y PUNTOS SATÉLITES, se indica ― La solución propuesta debe incluir UPS’s en todas las Sedes y puntos satélites para apoyar el funcionamiento de los equipos con una autonomía de 30 minutos, la cual debe ser capaz de proteger y ofrecer servicio eléctrico regulado a los equipos ofrecidos en este contrato.‖ Pregunta: Se solicita respetuosamente se contemple la posibilidad de disminuir la autonomía requerida para las UPS a 15 minutos tiempo que nos permite garantizar el servicio eléctrico regulado de los equipos solicitados al contrato. RESPUESTA: No se considera procedente la observación, por cuanto en la Universidad se presentan cortes de energía con duración aproximada de 30 minutos, lo que hace necesaria la instalación de UPS’s que garanticen una autonomía mínima de 30 minutos. Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 9 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. Teniendo en cuenta lo anterior, se mantienen las condiciones técnicas establecidas en el pliego de condiciones, relacionadas con la presente observación. OBSERVACIÓN 3: En el numeral 2.1 Cronograma se indica que la presentación de las ofertas se deben entregar el 6 de Septiembre del 2010. Pregunta: se solicita se amplié el plazo de entrega de esta oferta en una semana adicional a la solicitada con el fin de poder participar en tan importante proceso. RESPUESTA: La Universidad mediante la Adenda No. 1 modificó el Numeral 2.1. Cronograma del pliego de condiciones, con el fin de profundizar en el análisis y respuesta de las observaciones recibidas al pliego de condiciones, y estableciendo adicionalmente como fecha para la recepción de propuestas y cierre de la invitación, el martes 14 de septiembre de 2010, hasta las 11:00 a.m. OBSERVACIÓN 4: En el numeral 8.2.3 Capacidad Financiera se indica que se solicita cumplir con indicadores como Capital de trabajo e índice de liquidez para habilitar la oferta Pregunta: Respetuosamente solicitamos se revise la posibilidad de modificar o considerar otros indicadores financieros para el proceso que ustedes adelantarán. La anterior solicitud se hace con el fin de obtener pluralidad de oferentes y en el caso particular de Global Crossing Colombia S.A. poder participar en tan importante proceso que ustedes adelantarán. Creemos que Global Crossing Colombia posee unas fortalezas financieras muy grandes y un solidez patrimonial y de liquidez que la hacen merecedora de participar en este proceso y por ello a continuación paso a exponer algunas de las razones financieras particulares de nuestra compañía en lo que a indicadores financieros se refiere: La compañía Global Crossing Colombia S.A. finalizó el año 2009 con un índice de liquidez inferior a uno (1.0) ó capital de trabajo negativo. Lo anterior obedece exclusivamente al vencimiento que la compañía tendrá en diciembre de 2010 correspondiente al pago final de capital ($22.500.000.000,oo) de los bonos emitidos en el año 2003, por valor de $45.000.000.000,oo. Al igual que aconteció con el primer pago de capital en el año 2008, estos vencimientos han sido cubiertos en su gran mayoría con recursos propios generados por la compañía. Dado que el objetivo interno de la compañía ha sido no sustituir los pasivos financieros durante los últimos años, obviamente cuando llegan los vencimientos de la deuda y más con partidas tan significativas como las del año 2010, hace que estos índices estén por debajo de los indicadores que tradicionalmente se exigen. Es importante considerar que nuestra compañía tiende a tener un índice de liquidez bajo, por las siguientes razones: Nuestra compañía no maneja inventarios físicos, aspecto este que por una parte es uno de los activos corrientes que en la gran mayoría de las compañías hace que el capital de trabajo y la razón corriente sean positivos, pero por otra parte el no manejar inventarios demuestra que somos una compañía muy eficiente en el uso de los recursos y esto se da porque solo compramos los equipos estrictamente necesarios para instalar en casa de los clientes o equipo central para nuestros Telepuertos y Nodos. Lo anterior nos lleva a que tenemos un uso más racional y eficiente de los recursos financieros. Los activos que la compañía adquiere o posee son en su gran mayoría activos fijos (80%), los cuales se reflejan en nuestros balances por debajo del activo corriente. Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 10 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. Esta es una compañía que por su naturaleza y negocio en sí, realiza inversiones en su infraestructura de red sumamente cuantiosas, tanto en su red central como en los equipos que ubica en la casa de los clientes, así mismo con estos últimos, la relación de la compañía en la prestación de los servicios actúa en forma muy similar a como lo hace una compañía de leasing, porque GLOBAL CROSSING S.A. realiza la compra de los equipos de telecomunicaciones y cobra de manera mensual una porción por el servicio y otra porción por el alquiler de los equipos mientras dure el contrato, el cual, puede variar en su duración entre 12 y 36 meses ó incluso en algunos casos más. Este esquema de operación que utilizamos en GLOBAL CROSSING S.A. demanda una gran cantidad de capital de trabajo, que tan solo es recuperada en el mediano o largo plazo con el cobro de los servicios prestados. En cuanto al capital de trabajo, quiero indicarle que por la misma naturaleza de la compañía y su esquema de operación, es normal que este indicador sea negativo. Hay otras fortalezas financieras de nuestra compañía que quiero recalcar: Nuestro indicador de cartera es excelente, ya que tenemos una rotación de menos de 25 días, lo cual hace que la cuenta de deudores sea baja en comparación con otras compañías del sector, representando una de nuestras principales fortalezas financieras y que nos genera una excelente liquidez para atender la operación y el crecimiento de la compañía. Dados nuestros volúmenes de compra y una relación comercial larga y exitosa, hemos logrado acuerdos corporativos con nuestros principales proveedores del exterior y nacionales, los cuales nos permiten acceder a descuentos financieros y que estos proveedores tecnológicos nos han otorgado líneas de financiación para compra de activos y pago de servicios que en ocasiones van hasta los 360 días de plazo. En nuestro balance no está reflejado el nivel de contratos ya firmados y que se estarán ejecutando (backlog) a nuestro favor en los próximos tres años, que al cierre de diciembre de 2009 ascendía a la suma de $145 Mil Millones de pesos. GLOBAL CROSSING S.A. es una compañía que durante los últimos años se ha caracterizado por tener una muy buena liquidez y es así como esta liquidez le han permitido reducir en buena parte la deuda financiera con terceros, pero lo más importante es que le ha permitido hacer inversiones (capex) durante los últimos 5 años por más de $60.000 millones de pesos sin necesidad de recurrir a endeudamiento financiero, pues estas adquisiciones se han hecho con recursos propios. Nuestra compañía tiene cupos de créditos aprobados y sin utilizar por la banca local e internacional por valor superior a los $32.000 millones de pesos, los cuales puede utilizar en el momento que así lo demande la operatividad del negocio. Por último, queremos manifestarles que nuestra compañía lleva siendo calificada durante 7 años consecutivos por Fitsh Ratings Colombia S.A., la calificadora de riesgo más importante del país, con riesgo crediticio en Doble A Más (AA+), calificación que se otorga a “las emisiones calificadas en esta categoría implican una muy sólida calidad crediticia respecto de otros emisores o emisiones del país”. Por las razones expuestas anteriormente consideramos que el no cumplimiento del capital de trabajo requerido en su invitación, para el caso de nuestra compañía no debería ser considerada como una debilidad, ya que obedece a situaciones puntuales y particulares, y donde consideramos que la situación real de la compañía muestra fortalezas muy importantes de liquidez, capacidad, respaldo, entre otras que podrían ser igualmente medibles y pueden tener igual o mayor validez que los indicadores de capital de trabajo y razón corriente. Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 11 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. Por lo anterior muy respetuosamente les sugerimos tener en cuenta indicadores como los que planteamos a continuación, que les permitan evidenciar la liquidez de la compañía, que en última instancia son los que demuestran que capacidad de respuesta y de ejecución tiene la compañía: Liquidez sobre Servicio de la Deuda ó liquidez sobre el EBITDA (Utilidad antes de Depreciaciones y Amortizaciones): Indicadores que son muy utilizado para las empresas de Telecomunicaciones en muchas partes del mundo y que son mucho más exigentes desde el punto de vista de caja, que en última instancia es la que demuestra la realidad de las compañías. Razón de Endeudamiento (Pasivo Total/ Activo Total): Por cada ($100) invertidos en la compañía durante el 2009 está debe $51,24 pesos respectivamente. Contratos por Ejecutar: Indicar en las cuentas de orden una cuantía mínima del 120% del presupuesto en contratos pendientes por ejecutar en el Back-log. Líneas de crédito: En caso de capital de trabajo negativo o insuficiente, el operador podrá demostrar el capital solicitado mediante comprobante de líneas de crédito bancario, que serán otorgadas sin condicionamientos al operador para la ejecución del contrato, en caso de resultar favorecido con la adjudicación del mismo. Esperamos con esta explicación poder demostrar la capacidad financiera y de liquidez que posee Global Crossing Colombia S.A. para atender este y muchos proyectos adicionales. En caso de requerir alguna explicación adicional o profundizar en algún tema mencionado anteriormente, con gusto lo podemos hacer o nos ponemos a su disposición para concertar una cita. RESPUESTA: La Universidad no acoge la observación. Lo anterior, teniendo en cuenta que los indicadores financieros permiten conocer la capacidad y respaldo financiero con que cuenta una empresa, y de acuerdo a lo observado en diversos procesos de contratación pública, las prácticas generalmente aceptadas utilizan un estándar de calificación para el capital de trabajo mínimo del 20% y para el nivel de liquidez mayor o igual a 1. Margenes usualmente utilizados por la Universidad para evaluar las propuestas presentadas en el marco de las invitaciones para contratar adelantadas por la Universidad. Por lo tanto, y en aras de mantener un proceso equitativo entre todos los posibles oferentes, la Universidad no considera conveniente modificar los indicadores financieros del presente proceso de invitación pública. La empresa Telmex Colombia mediante correo electrónico remitido el 30 de agosto de 2010, a las 3:17 pm formula las siguientes observaciones: OBSERVACIÓN 1: Se solicita suministrar una copia del Acuerdo 002 de 2008 del Consejo Superior Universitario y la Resolución de Rectoría No. 1952 de 2008 RESPUESTA: El aspirante podrá acceder al contenido del Acuerdo 002 de 2008 "Por el cual se adopta el régimen que contiene las normas generales de los acuerdos de voluntades en la Universidad Nacional de Colombia" y al de la Resolución de Rectoría No. 1952 de 2008 ”Por la cual se adopta el Manual de Convenios y Contratos”, ingresando a la Pagina Web de la Universidad Nacional de Colombia y siguiendo estas instrucciones: a) Acceso Acuerdo 002 de 2008 del Consejo Superior Universitarios: Pagina Web Universidad Nacional (www.unal.edu.co)- Link Normatividad--Link Consejo Superior Universitario Acuerdos-Link 2008--Link Acuerdo 002 de 2008. b) Acceso Resolución No. 1952 de 2008 de la Rectoría: Pagina Web Universidad Nacional Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 12 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. (www.unal.edu.co)2008. Link Normatividad—Link Rectoría—Link 2008-Link Resolución 1952 de OBSERVACIÓN 2: Se solicita que el termino para suscribir el contrato sea de mas de 5 días (Punto 2.12 del Pliego) en razón a que el plazo es muy corto para los tramites que cada una de las partes debe realizar para la suscripción del contrato. RESPUESTA: Jurídicamente, no es posible acceder a la solicitud del interesado por las siguientes razones: El Numeral 2.12 del Pliego de Condiciones consagra: “2.12 NEGATIVA O ABSTENCIÓN INJUSTIFICADA A LA SUSCRIPCIÓN DEL CONTRATO. Si el PROPONENTE seleccionado mediante la presente Invitación, no suscribe el contrato dentro de los cinco (5) días siguientes a la comunicación de su asignación, quedará a favor de la UNIVERSIDAD, en calidad de sanción, la garantía de seriedad de la propuesta, sin menoscabo de las sancion es legales conducentes al reconocimiento de los perjuicios causados y no cubiertos por al garantía. En este evento, la UNIVERSIDAD podrá asignar el contrato dentro de los cinco ( 5) días siguientes, al PROPONENTE calificado en segundo lugar, siempre y cuando su propuesta sea igualmente favorable para la UNIVERSIDAD.” Ahora bien, la Resolución de Rectoría No. 1952 de 2008 ―Manual de Convenios y Contratos de la Universidad Nacional de Colombia”, establece en su Artículo 43, lo siguiente: “Artículo 43. Evaluación de las ofertas o propuestas y selección del contratista. (…) El oferente seleccionado deberá presentar los documentos que requiera la Universidad para su contratación, según instructivo que expida la Gerencia Nacional Financiera y Administrativa” Así las cosas y de acuerdo con los instructivos que se han emitido por parte de la Gerencia Nacional Administrativa y Financiera y en especial el identificado con el Código U -FT-12.002.005, denominado ―Comunicación de asignación de Orden Contractual o Contrato”, es claro que el plazo de suscripción del Contrato ya se encuentra definido por la Universidad Nacional de Colombia y no contempla ningún tipo de modificación. Para el efecto se transcribe el siguiente fragmento del formato: “La Universidad Nacional de Colombia le ha asignado la orden contractual de la referencia. Por lo anterior, le solicito acercarse en un término no mayor a cinco (5) días, a la [oficina de contratación]-Oficina No. [ ] Ubicada en [Dirección de la oficina], con el fin de suscribir el documento en referencia. “ Por lo anterior, se reitera, la normativa de la Universidad Nacional no contempla la posibilidad de ampliar el plazo para la legalización y suscripción del contrato. Adicionalmente, es importante anotar que en virtud del principio de planeación, consagrado en el literal g) del Artículo 3 del Acuerdo 002 de 2008 ―Por el cual se adopta el régimen que contiene las normas generales de los acuerdos de voluntades en la Universidad Nacional de Colombia", el Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 13 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. periodo establecido para la suscripción del contrato, responde a las necesidades del servicio requerido en este proceso de selección, las cuales fueron previstas y analizadas por la Universidad Nacional al momento de estructurar el Pliego de Condiciones. OBSERVACIÓN 3: Se solicita revisar la posibilidad de reducir la vigencia de la garantía de seriedad de la oferta a 30 días contados a partir de la fecha de presentación de la oferta y no de 90 días como se establece en el Pliego. Lo anterior, en razón a que de acuerdo el cronograma del proceso de adjudicación y firma del contrato será en un plazo no mayor de 30 días contados a partir de la fecha de presentación de la propuesta y a partir de entonces la Universidad queda cubierta con las pólizas del contrato establecidas en la Cláusula Vigésima Sexta. RESPUESTA: Jurídicamente, no es posible acceder a la solicitud del interesado por las siguientes razones: La Resolución No. 1952 de 2008 ―Manual de Convenios y Contratos de la Universidad Nacional de Colombia”, señala en su Artículo 72, lo siguiente: “Artículo 72. Seguros, montos, vigencias y deducibles de amparos contenidos en la garantía La Universidad podrá determinar los seguros y amparos a exigir de acuerdo con el riesgo probable derivado de la actividad contractual. Los montos, vigencias y deducibles mínimos de los amparos son: 1. Para el seguro de cumplimiento. a) Amparo de seriedad de la oferta: La Universidad podrá exigir el amparo de seriedad de la oferta en los procesos de invitación directa cuando la naturaleza del bien o servicio así lo amerite. Será obligatoria su exigencia cuando se trate de invitaciones públicas para la suscripción de contratos. El monto mínimo del amparo será del 10% de la oferta presentada y su vigencia será equivalente al plazo de la oferta y noventa (90) días más, contados a partir de la fecha de presentación de la oferta, a menos que en la invitación se establezca un plazo distinto.” (Subrayado fuera del texto) Así las cosas, de conformidad con la norma transcrita anteriormente, el Seguro de Amparo de Seriedad de la Oferta establece que la vigencia del seguro será el equivalente al plazo de la oferta y noventa (90) días más y no contempla la posibilidad de modificar este plazo. Por lo anterior, en cumplimiento de la normatividad interna de la Universidad Nacional de Colombia no es posible acceder a la solicitud efectuada por Telmex Colombia. OBSERVACIÓN 4: Se solicita modificar la fecha de expedición de la certificación de cumplimiento de aspectos parafiscales a ser emitida por el Representante Fiscal por cuando dicha certificación se expide con corte de un mes. RESPUESTA: No es posible acceder a la solicitud del peticionario, toda vez que la Universidad Nacional, debe identificar si el proponente ha cumplido con sus obligaciones parafiscales dentro del mes anterior contado a partir de la fecha de presentación de la oferta. Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 14 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. OBSERVACIÓN 5: Se solicita aclarar en la carta de presentación de la oferta que la mismo no compromete a aquel que haya firmado la propuesta a titulo de persona natural sino solo a la persona jurídica que representa. RESPUESTA: La Universidad acoge la recomendación efectuada por el aspirante, por las siguientes razones: De conformidad con lo establecido por los artículos 633 y 639 del Código Civil las personas jurídicas son representadas por intermedio de su representante legal. En este orden de ideas, es claro que cuando el oferente sea una persona jurídica, su participación en la Invitación Publica a Contratar se efectuará por intermedio de su representante legal. Ahora bien, de acuerdo con lo establecido en el formato UF-T-12.002.004 denominado ―Carta de Presentación de la Oferta”, consagra en uno de sus apartes: 1. Que esta oferta y la orden contractual que llegare celebrarse solo compromete al y/o a los aquí firmantes, o a la persona jurídica que representa(n) En este orden de ideas y teniendo en cuenta que el Proyecto de Pliego de Condiciones señala: “1. Que esta oferta y el contrato que llegare a celebrarse solo compromete al y/o los aquí firmantes”, se considera pertinente que se complemente el Numeral 1 de la Carta de Presentación de la Oferta incluyendo el aparte previsto en el formato de la Carta de Presentación de Oferta (Formato U-FT-12.002.004. Por lo tanto, dicha modificaicón será incorporada mediante Adenda al pliego de condiciones. OBSERVACIÓN 6: Se solicita evaluar la posibilidad de utilizar el contrato de prestación de servicios estándar propuesto por Telmex, por cuanto el mismo contiene una serie de especificaciones técnicas, comerciales y demás que permiten un contrato muy adecuado a la naturaleza del servicio a prestarse. RESPUESTA: Jurídicamente, no es posible acceder a la solicitud del interesado por las siguientes razones: El literal a) del Artículo 3 del Acuerdo 002 de 2008 ―Por el cual se adopta el régimen que contiene las normas generales de los acuerdos de voluntades”, establece: “Artículo 3. Principios que rigen los acuerdos de voluntades. Con fundamento en la autonomía universitaria y en cumplimiento de los mandatos constitucionales y legales, los acuerdos de voluntades en los que sea parte la Universidad se adelantarán con base en los siguientes principios: a. Igualdad: La Universidad garantizará que en las actuaciones que adelante y en las decisiones que se adopten para el desarrollo de los acuerdos de voluntades, se proporcione y garantice un tratamiento igualitario a todas las personas que en ellas participan. En tal virtud tendrá en cuenta que la finalidad del procedimiento es asegurar el ejercicio de derechos a todas las personas sin discriminación alguna, actuando conforme a los intereses generales del Estado, propendiendo por el cumplimiento de los fines de la Universidad y la búsqueda de la seguridad jurídica.” Adicionalmente, la Parte I de la Resolución de Rectoría No. 1952 de 2008 ―Manual de Convenios y Contratos”, establece que por Pliego de Condiciones se entiende: Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 15 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. “Pliego de condiciones Es el conjunto de reglas que deben cumplir los proponentes dentro del proceso de invitación. Dentro del pliego de condiciones, deberá establecerse como mínimo: a) el objeto a contratar; b) los aspectos técnicos y económicos de los bienes o servicios requeridos por la Universidad; c) la modalidad de selección; d) el cronograma del proceso; e) los criterios objetivos de selección; f) la metodología de evaluación desagregada en los factores a tener en cuenta para la calificación, con sus respectivos puntajes; g) los criterios claros y precisos de decisión para el caso de empate, que deberán considerar la preferencia por el proponente de origen nacional. El contenido del pliego de condiciones se estructurará dependiendo de la naturaleza de la invitación, y de la cuantía y objeto de la contratación a celebrarse. Cuando se trate de invitaciones públicas, además de las condiciones mínimas establecidas en el párrafo anterior, deberán estipularse las siguientes: el presupuesto (excepto en los casos de negociación global de precios); las razones y causas que generarían el rechazo de la propuesta o la declaratoria de desierto del proceso de invitación; las condiciones de celebración del contrato; y los mecanismos de cobertura del riesgo.” En este orden de ideas, la inclusión en el Pliego de Condiciones del Contrato de Prestación de Servicios Estándar de Telmex Colombia, equivaldría a vulnerar el principio de igualdad de los demás participantes de la invitación, toda vez que las condiciones de un futuro contrato, estarían diseñadas para beneficiar a un solo proponente. Adicionalmente, los Pliegos de Condiciones establecen el conjunto de reglas que deben cumplir todos los proponentes dentro del proceso de invitación y ejecución del contrato, razón por la cual se reitera, incluir en el Pliego las condiciones técnicas, comerciales y demás que según la naturaleza del contrato Telmex determine, beneficiaran únicamente la propuesta que se llegara a presentar por Telmex Colombia, promoviendo la desigualdad y vulneración del principio de igualdad. OBSERVACIONES ADICIONALES: Así mismo, el solicitante manifiesta que en el evento en que no se acepte la inclusión del contrato de Telmex, se tengan en cuenta los siguientes comentarios con relación a la Minuta de Contrato propuesta por la Universidad en el Anexo 3 del Pliego de Condiciones: OBSERVACIÓN 7: La disponibilidad ofrecida en la cláusula de obligaciones debe darse en función de una tabla de descuentos por indisponibilidad: RESPUESTA: No se considera procedente la observación por cuanto en el Anexo No. 3 del pliego de condiciones, numeral H, servicio de gestión y administración de la red WAN e INTERNET, se establecen los niveles de disponibilidad y la tabla de descuentos respectiva. Teniendo en cuenta lo anterior, se mantienen las condiciones establecidas en el pliego de condiciones. OBSERVACIÓN 8: Las obligaciones de la Universidad estas incompletas. Se deben completar con una serie de Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 16 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. actividades que permitan que Telmex preste sus servicios: RESPUESTA: No es viable acceder a la solicitud del interesado, toda vez que además de que no se indican las obligaciones que en su criterio están incompletas, acceder a sus recomendaciones implicaría generar condiciones de desigualdad entre los proponentes que partic ipen en la invitación pública. OBSERVACIÓN 9: El pago de los servicios debe ser mes adelantado y debe contemplarse un pago por terminación anticipada de lo que falta del contrato, esto por cuanto Telmex invierte en equipos, red, infraestructura, personal y demás costos que deben ser recuperados a lo largo de la vigencia del contrato: RESPUESTA: No se acepta la solicitud del interesado, por las siguientes razones: a) En virtud del Artículo 87 del Manual de Convenios y Contratos de la Universidad Nacional de Colombia, la terminación unilateral solo procede con la ocurrencia de causales expresas y taxativas preestablecidas en la norma y que adicionalmente en el evento en que terminación unilateral ocurra en el acto administrativo que la adopte se procederá al reconocimiento de compensaciones económicas e indemnizaciones a que tenga derecho el contratista, su cuantía, la orden de pagarlos y los recursos que contra el acto administrativo procedan. b) La Universidad pagará los servicios una vez éstos hayan sido prestados. Es decir que el pago de los servicios se hará mes vencido no mes anticipado. OBSERVACIÓN 10: La información que se desee que se mantenida como confidencial debe ser ex presamente marcada como tal. RESPUESTA: Al respecto, es importante tener en cuenta que la Minuta de Contrato (Anexo No. 3), establece en la Cláusula Décima Segunda: “Cláusula Décima Segunda. Confidencialidad y Acuerdo de no revelación. El CONTRATISTA deberá mantener la confidencialidad sobre toda la información de la UNIVERSIDAD, que pueda conocer durante el desarrollo del contrato y no utilizará información de LA UNIVERSIDAD para la presentación de su producto en otras organizaciones. La propiedad, titularidad y reserva de los datos e información almacenada en los repositorios de datos que sean generados y/o utilizados por el CONTRATISTA para el cumplimiento de las funciones contractuales pactadas, pertenecen de forma exclusiva a la UNIVERSIDAD Nacional de Colombia. El CONTRATISTA se compromete a respetarla, reservarla, no copiarla y a guarda absoluta reserva sobre toda la información que conozca por su actividad o que le sea dada a conocer por la UNIVERSIDAD con ocasión del desarrollo del objeto del presente Contrato. Para asegurar el cumplimiento de la obligación estipulada en esta cláusula, EL CONTRATISTA se obliga a devolver de inmediato al interventor designado por la UNIVERSIDAD, toda la información facilitada para la prestación del objeto contractual, en la medida en que ya no resulte necesaria en la ejecución del mismo; absteniéndose de mantener copia parcial o total de la información y documentos obtenidos o generados con ocasión de la relación contractual al vencimiento del plazo de duración. En todo caso si EL CONTRATISTA utiliza la información para su propio provecho distinto al objeto Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 17 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. contractual o para entregarla o darla a conocer a terceros, deberá indemnizar a la UNIVERSIDAD y responder a los terceros por todos los perjuicios ocasionados, sin menoscabo de las acciones legales a que haya lugar. Así las cosas, de conformidad con lo previsto en el proyecto de la Cláusula Décima Segunda de la Minuta de Contrato, la información que será mantenida como confidencial se encuentra taxativamente prevista en el contrato y será la relacionada con a) Información de la Universidad que se pueda conocer durante el desarrollo del contrato; b) Datos e información almacenada en los repositorios de datos que sean generados y/o utilizados por el contratista para el cumplimiento de las funciones contractuales pactadas. Por lo anterior, no se considera que la información que debe ser mantenida como confidencial ya se encuentre definida, y en ejecución del contrato el cumplimiento de esta obligación se adelantará en conjunto con la coordinación que para el efecto se ejerza por el interventor del contrato. OBSERVACIÓN 11: Las cláusulas de modificación, suspensión y terminación unilateral deben ser eliminadas. RESPUESTA: Al respecto y no obstante no expresarse por parte del solicitante las razones por las que considera que las Cláusulas de modificación, suspensión y terminación unilateral deben ser eliminadas, se procede a manifestar lo siguiente: El Decreto 1210 de 1993 “Por el cual se reestructura el régimen orgánico especial de la Universidad Nacional de Colombia” , consagra, en su artículo 3: ARTICULO 3° RÉGIMEN DE AUTONOMÍA. En razón de su misión y de su régimen especial, la Universidad Nacional de Colombia es una persona jurídica autónoma, con gobierno, patrimonio y rentas propias y con capacidad para organizarse, gobernarse, designar sus propias autoridades y para dictar normas y reglamentos, conforme al presente Decreto Así mismo, el Artículo 29 de este mismo Decreto consagra: “ARTICULO 29. RÉGIMEN CONTRACTUAL Y DE ASOCIACIÓN. La Universidad Nacional está facultada para celebrar toda clase de contratos de acuerdo con su naturaleza y objetivos. Los contratos que para el cumplimiento de sus funciones celebre la Universidad Nacional se regirán por las normas del derecho privado y sus efectos estarán sujetos a las normas civiles y comerciales, según la naturaleza de los contratos, salvo los contratos de empréstito, los cuales se someterán a las reglas previstas para ellos en el Estatuto Nacional de Contratación y las disposiciones que lo modifiquen, complementen o sustituyan. Lo anterior sin perjuicio de que la Universidad pueda aplicar las normas generales de contratación administrativa. PARÁGRAFO. La Universidad podrá participar en la constitución y organización de personas o entidades de tipo asociativo o fundacional, con otras personas públicas o privadas, naturales y jurídicas, con el objeto de contribuir al mejor cumplimiento de sus fines en los campos de la docencia, la investigación y la extensión, de conformidad con las normas legales.” Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 18 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. En razón a lo anterior, el Acuerdo 011 de 2005 ―Estatuto General de la Universidad Nacional de Colombia”, establece: “ARTÍCULO 5. Régimen de autonomía. En razón de su naturaleza y fines, la organización y funcionamiento de la Universidad Nacional de Colombia en todos los órdenes, se rige por el principio de autonomía universitaria garantizado por el artículo 69 de la Constitución Política, conforme al cual, en los términos señalados en la Ley 30 de 1992 y en el artículo 3 del Decreto Extraordinario 1210 de 1993, tiene capacidad para regular con independencia y con sujeción a la Constitución Política y a la Ley todas las materias de naturaleza académica, financiera y administrativa, indispensables para el cumplimiento de su objeto y, principalmente, las siguientes: (…) 12. Las normas de contratación, cooperación y asociación.” Por otra parte y en relación con el asunto especifico de las normas en materia de contratación, el Decreto 210 de 1993, señala: “ARTICULO 29. RÉGIMEN CONTRACTUAL Y DE ASOCIACIÓN. La Universidad Nacional está facultada para celebrar toda clase de contratos de acuerdo con su naturaleza y objetivos. Los contratos que para el cumplimiento de sus funciones celebre la Universidad Nacional se regirán por las normas del derecho privado y sus efectos estarán sujetos a las normas civiles y comerciales, según la naturaleza de los contratos, salvo los contratos de empréstito, los cuales se someterán a las reglas previstas para ellos en el Estatuto Nacional de Contratación y las disposiciones que lo modifiquen, complementen o sustituyan. Lo anterior sin perjuicio de que la Universidad pueda aplicar las normas generales de contratación administrativa.” El Artículo 5 del Acuerdo 002 de 2008 ―Por el cual se adopta el régimen que contiene las normas generales de los acuerdo de voluntades en la Universidad Nacional de Colombia”, señala: “Artículo 5. Cláusulas especiales. La Universidad podrá incluir y aplicar en los acuerdos de voluntades que celebre, las cláusulas de caducidad, penal pecuniaria y multas, así como los principios de modificación, interpretación, terminación y liquidación unilaterales.” Así las cosas, de las normas anteriormente transcritas, es claro que el régimen normativo de la Universidad Nacional, la legitima para la inclusión en sus contratos de cláusulas de modificación, suspensión y terminación unilateral. OBSERVACIÓN 12: La Cláusula penal y la cláusula de multas, deben ser eliminadas por cuanto esta clase de servicios se aplican los descuentos por indisponibilidad, propios de este tipo de contratos. RESPUESTA: Al respecto, la Universidad no acoge la observación del interesado, reitera los mismos argumentos expuestos en la respuesta a la Observación 11 de la firma TELMEX, y adicionalmente, precisa que: a) Una indisponibilidad se presenta cuando por cualquier razón de tipo técnico ocurre una falla y se suspende el servicio. Esto implica que la Universidad no pagará el servicio durante los Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 19 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. tiempos de interrupción sino que solamente pagará por el tiempo en el cual efectivamente está activo el servicio. Como en el ámbito tecnológico es imposible garantizar la disponibilidad de un servicio durante el 100% del tiempo, se toleran fallas mínimas y de corta duración las cuales no se penalizan con descuentos. La Universidad ha establecido como falla mínima de corta duración hasta el 0.2% de interrupción en el funcionamiento del canal, y en este caso no aplicará descuentos al proveedor. En los demás casos cuando se presente interrupciones o indisponibilidades se aplicarán los descuentos que aparecen en la tabla del Pliego de Condiciones. b) De acuerdo a los Artículos 88 y 89 del Manual de Convenios y Contratos de la Universidad, establece: “Articulo 88. Multas. La multa es una sanción que se aplicará en caso de incumplimiento parcial de las obligaciones contractuales. (Subrayado incorporado por la Universidad) (…) El procedimiento para la aplicación de las multas será el siguiente: 1. Cuando se presente incumplimiento de las obligaciones por parte del contratista, el supervisor o interventor de la orden contractual o contrato le remitirá comunicación escrita al contratista, señalando las obligaciones incumplidas y le otorgará un término perentorio para su cumplimiento. Cuando la orden contractual o contrato cuente con garantía, de este escrito se enviará copia a la compañía de seguros o banco garante de la orden contractual o contrato. 2. En caso de persistir el incumplimiento, es deber del interventor o del supervisor, presentar de manera inmediata un informe al comité de contratación o al ordenador del gasto, según sea el caso, donde se exponga el estado de ejecución de la orden contractual o contrato, detallando los incumplimientos, tasando las multas y emitiendo su recomendación sobre el procedimiento a seguir. 3. Una vez revisado el informe, el comité de contratación, cuando sea de su competencia, recomendará al ordenador del gasto imponer las multas a que haya lugar. 4. El ordenador del gasto emitirá el acto administrativo motivado, el cual deberá contener entre otros, las razones del incumplimiento que se causó, los requerimientos al contratista, los fundamentos de hecho y de derecho que dan lugar a la decisión, la declaratoria del siniestro de incumplimiento, la imposición de la multa y ordenará hacer efectiva la garantía. 5. El acto administrativo se notificará al contratista y a la compañía de seguros o banco garante de la orden contractual o contrato. Contra este procede el recurso de reposición interpuesto dentro de los cinco días hábiles siguientes a su notificación. 6. En firme el acto que hace efectiva la multa, el contratista deberá consignar el valor a favor de la Universidad, de lo contrario le será descontado de las cuentas que actualmente se le adeuden, y si esto no fuera posible se reclamará el pago de la indemnización ante la compañía de seguros o banco garante. De no lograrse el pago por estas vías se demandará para su cobro. Artículo 89. Cláusula penal. Se define como un mecanismo resarcitorio anticipado de los daños y perjuicios producidos por el atraso o incumplimiento en la prestación debida de la ejecución de la orden contractual o contrato. (…) En el evento de que el contratista le cause perjuicios a la Universidad esta podrá hacer efectiva la cláusula penal hasta por el monto pactado, de acuerdo con la gravedad de los perjuicios ocasionados. Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 20 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. El procedimiento para su aplicación será el mismo contemplado para la imposición de las multas.” De acuerdo con lo todo lo anterior, es claro que el régimen normativo de la Universidad, la legitima para imponer multas al contratista derivadas de su incumplimiento parcial en las obligaciones contractuales pactadas, y aplicar la clausula penal como un mecanismo resarcitorio anticipado de los daños y perjuicios producidos por el atraso o incumplimiento en la prestación debida de la ejecución del contrato. Procedimientos sancionatorios que no se derivan solamente de la indisponibilidad de los enlaces del canal de interconexión con las Sedes y la salida a Internet contratados, sino del incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contractuales pactadas derivadas del objeto a contratar. OBSERVACIÓN 13: Se solicita reducir los valores de las garantías a otorgarse y limitar su vigencia (salvo la de salarios y prestaciones sociales) dado que los riesgos amparados quedan cubiertos plenamente con una vigencia igual a la del contrato. Además, por que, según el parágrafo primero de la cláusula vigésima sexta en caso de prorroga o adición del contrato, tales garantías tendrán que ser modificadas. RESPUESTA: No se acoge la observación del aspirante por las siguientes razones: La minuta del contrato, en su cláusula vigésima séptima consagra: “La Cláusula Vigésima Sexta. Garantía. Para garantizar el cumplimiento de este contrato EL CONTRATISTA se compromete a constituir a favor de la UNIVERSIDAD una garantía expedida por una Compañía de Seguros legalmente establecida en el país, cuya póliza matriz se encuentre aprobada por la Superintendencia Financiera, que ampare: a) Cumplimiento de las obligaciones adquiridas, por cuantía equivalente al veinte por ciento (20%) del valor máximo del contrato y con vigencia igual al plazo del mismo y seis (6) meses mas. b) Calidad de los servicios prestados, por cuantía equivalente al veinte por ciento (20%) del valor máximo del contrato y con vigencia igual al plazo del mismo y seis (6) meses más. c) Salarios y prestaciones sociales: por cuantía minima equivalente al cinco por ciento (5%) del valor total del presente Contrato, y con una vigencia igual al plazo del mismo y tres (3) años mas. “ Ahora bien, la Resolución No. 1952 de 22 de Diciembre de 2008, consagra con relación a estos seguros, montos, vigencia y deducibles lo siguiente: “Artículo 72. Seguros, montos, vigencias y deducibles de amparos contenidos en la garantía La Universidad podrá determinar los seguros y amparos a exigir de acuerdo con el riesgo probable derivado de la actividad contractual. Los montos, vigencias y deducibles mínimos de los amparos son: 1. Para el seguro de cumplimiento. c) Amparo de cumplimiento de las obligaciones adquiridas: en cuantía mínima Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 21 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. equivalente al veinte por ciento (20%) del valor total de la orden contractual o contrato y con vigencia igual al plazo de la misma(o) y seis (6) meses más. d) Amparo de calidad del bien o servicio: en cuantía mínima equivalente al veinte por ciento (20%) del valor total de la orden contractual o contrato y con vigencia igual al plazo de la misma(o) y seis (6) meses más. Amparo de salarios y prestaciones sociales: por cuantía mínima equivalente al cinco por ciento (5%) del valor total de la orden contractual o contrato y con vigencia igual al plazo de la misma(o) y tres (3) años más.‖ De conformidades con lo anterior y una vez confrontadas las normas anteriormente transcritas, es claro que la minuta del contrato es concordante con la normatividad contractual vigente al interior de la Universidad, razón por la que este Despacho no accede a la solicitud efectuada por el solicitante y en este sentido no efectuará modificación alguna en el proyecto de mi nuta. Así mismo, se reitera que en caso de adición o prorroga tendrá que efectuarse el correspondiente ajuste. OBSERVACIÓN 14: Se solicita incluir una cláusula que permita dejar claro que dada la naturaleza del servicio Telmex no responde por Lucro Cesante y Daño Emergente. RESPUESTA: No se accede a la solicitud efectuada por el aspirante, por las siguientes razones: El Artículo 89 del Manual de Convenios y Contratos, establece: “Artículo 89. Cláusula penal Se define como un mecanismo resarcitorio anticipado de los daños y perjuicios producidos por el atraso o incumplimiento en la prestación debida de la ejecución de la orden contractual o contrato. La cláusula penal pecuniaria se pactará hasta por el 20% del valor de la orden contractual o contrato. En el evento de que el contratista le cause perjuicios a la Universidad esta podrá hacer efectiva la cláusula penal hasta por el monto pactado, de acuerdo con la gravedad de los perjuicios ocasionados. El procedimiento para su aplicación será el mismo contemplado para la imposición de las multas.” En este orden de ideas, no es posible acceder a la solicitud, toda vez que en el Manual de Convenios y Contratos, se consagró que los daños y perjuicios producidos p or el atraso o incumplimiento en la prestación debida de la ejecución del contrato, se pagaran mediante la aplicación de la cláusula penal. Así las cosas, al consagrar que el contratista no será responsable por el lucro cesante y el daño emergente, sería contraria a las disposiciones del Manual de Convenios y Contratos de la Universidad Nacional y a la Cláusula Vigésima de la Minuta del Contrato. OBSERVACIÓN 15: Se solicita aplazar la entrega de la oferta hasta el 10 de Septiembre de 2010. Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 22 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. RESPUESTA: La Universidad mediante la Adenda No. 1 modificó el Numeral 2.1. Cronograma del pliego de condiciones, con el fin de profundizar en el análisis y respuesta de las observaciones recibidas al pliego de condiciones, y estableciendo adicionalmente como fecha para la recepción de propuestas y cierre de la invitación, el martes 14 de septiembre de 2010, hasta las 11:00 a.m. La empresa Global Crossing S.A. mediante correo electrónico remitido el 30 de agosto de 2010, a las 4:24 pm formula las siguientes observaciones: OBSERVACIÓN 1: En los pliegos de condiciones, página 3, la Universidad Nacional expresa que ―En las sedes están instaladas los siguientes equipos Packeteer que son utilizados para la administración y gestión de los canales WAN de las sed74es: ((Ver Anexo 1 - Grafico No. 1)‖ y anexa el listado de los equipos, sin embargo no se aclara si los equipos pertenecen a la Universidad o al proveedor, si es necesario o no cotizarlos para la presente licitación y a cargo de quien está la administración de los mismos. Respetuosamente solicitamos se aclare la situación con respecto a estos equipos manejadores de tráfico. RESPUESTA: Tal y como se presenta en el capítulo 1 del pliego de condiciones, numeral 1.1.2, la Universidad tiene instalado varios equipos PACKET SHAPER, los cuales son de su propiedad y se utilizan para la administración del canal de Internet y para el manejo de los enlaces WAN. Por lo tanto, estos equipos no deben ser cotizados por el oferente. OBSERVACIÓN 2: En la página 26, numeral 6.1.8, se solicita una disponibilidad mínima de 99,8% para los enlaces de datos e internet en todas las sedes. Consideramos que la disponibilidad solicitada en una ciudad principal como Bogotá o Medellín no puede ser exactamente la misma que en una ciudad como Tumaco o Arauca. Respetuosamente solicitamos sea reevaluada esta posición y se cambie la disponibilidad mínima en las ciudades intermedias a 99,6%. RESPUESTA: No se considera procedente la observación debido a que las Sedes de Presencia Nacional (Orinoquía, Amazonía, Caribe y Tumaco) son las que más dependen de los canales de comunicación para el desarrollo de sus actividades académico administrativos. Por lo tanto, se ratifica que la calidad mínima que se requiere es del 99,8% de disponibilidad, tal y como se encuentra establecido en el pliego de condiciones. OBSERVACIÓN 3: En la página 24, numeral 6.1.4., la Universidad Nacional manifiesta ―…Para el último kilómetro para las Sedes de Medellín, Manizales, Palmira, Orinoquía, Amazonía, Caribe y Tumaco, se espera que los OFERENTES ofrezcan la mejor alternativa local de conexión de último kilómetro, donde la mejor opción para LA UNIVERSIDAD es un último Kilómetro en fibra óptica‖. Es claro que por las condiciones geográficas de nuestro país, ningún proveedor podrá entregar acceso en fibra óptica hasta Leticia, Tumaco o San Andrés a pesar de que algún proveedor posea un punto de presencia en dichas ciudades y ofrezca desde dicho punto un enlace en fibra óptica o en cobre. Muy respetuosamente solicitamos se aclare en los pliegos de condiciones que para el puntaje será tenida en cuenta, no sólo la última milla sino las características del enlace troncal entre el nodo concentrador del proveedor y el backbone del mismo. RESPUESTA: No se considera procedente la observación por cuanto es potestad del proponente ofrecer el tipo de Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 23 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. enlace troncal que considere más apropiado para responder a los requerimientos de la Universidad y cumplir con los porcentajes de disponibilidad. Teniendo en cuenta lo anterior, se mantienen las condiciones estipuladas en el pliego de condiciones. OBSERVACIÓN 4: En la página 24 del pliego de condiciones se dan calificaciones a los diferentes tipos de conexión de última milla: TIPO DE CONEXIÓN ÚLTIMO KILÓMETRO Fibra óptica Par Aislado (RDSI, HDLC, ADSL, etc) Radio Enlace Wi – Max Satelital Desde nuestro punto de vista, un radioenlace en banda licenciada puede ofrecer una mayor disponibilidad que un enlace en cobre. Lógicamente, un enlace en banda NO licenciada tiene una disponibilidad muy baja y puede considerarse, incluso por debajo de un enlace Wi-Max. Agradecemos se haga una diferenciación en los diferentes tipos de radioenlace que se pueden ofertar asignando un mayor puntaje a un radioenlace en banda licenciada. RESPUESTA: No se considera procedente la observación por cuanto es potestad del proponente ofrecer el tipo de conexión de último kilómetro que considere más apropiado para responder a los requerimientos de la Universidad y cumplir con los porcentajes de disponibilidad. Es de tener en cuenta que la tabla presenta los niveles de preferencia de la Universidad respecto al nivel de interferencia que ofrece cada tecnología. Teniendo en cuenta lo anterior, se mantienen las condiciones establecidas en el pliego de condiciones. El proponente UNE EPM Telecomunicaciones mediante correo electrónico remitido el 30 de agosto de 2010, a las 6:55 pm formula las siguientes observaciones: OBSERVACIÓN: En el numeral 1.5. PLAZO DE PRESTACIÓN DEL SERVICIO REQUERIDO POR LA UNIVERSIDAD, se especifica que: ―El plazo para la prestación de los servicios requeridos por la Universidad, es por un periodo de 12 meses contados a partir del 28 de septiembre de 2010, previo cumplimiento de todos los requisitos de perfeccionamiento, legalización y ejecución.‖ Igualmente en la Minuta de Contrato: ―CLÁUSULA SÉPTIMA. PLAZO: El plazo para la prestación de los servicios objeto del presente contrato es de doce (12) meses contados a partir del 28 de septiembre de 2010, previo cumplimiento de todos los requisitos de perfeccionamiento, legalización y ejecución‖. En el numeral 2.1. ―cronograma‖ especifican: que el Informe definitivo de evaluación lo publican el “23 de septiembre de 2010” y posterior a esta fecha se efectuará la firma, perfeccionamiento y legalización, la cual, de acuerdo con la Cláusula Vigésima Séptima, ―su legalización requiere la Constitución por parte del CONTRATISTA de la garantía exigida, y aprobación de la misma por parte de la UNIVERSIDAD; una vez cumplidos los anteriores requisitos, el Jefe de Contratación o quien haga sus veces, comunicará a través de cualquier medio escrito al CONTRATISTA y al Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 24 de 25 Informe de Respuestas a Observaciones presentadas por los posibles proponentes al Pliego de Condiciones - ―Invitación pública para contratar los servicios de telecomunicaciones de valor agregado para el canal de Internet y canales WAN con las demás sedes que tiene la Universidad Nacional de Colombia en el resto del país, puntos satélites en Bogotá y servicios complementarios requeridos por la Institución‖. Interventor del Contrato, que se ha legalizado el Contrato, y la fecha a partir de la cual podrá darse inicio a su ejecución‖. “Parágrafo I. Los documentos de que trata la presente cláusula deben ser entregados por el CONTRATISTA para su revisión y aprobación en la Sección de Contratación de la División Nacional de Servicios Administrativos, ubicada en el Edificio Uriel Gutiérrez, Carrera 45 No. 26-85, Oficina 463, de la ciudad de Bogotá, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a la remisión por parte de la UNIVERSIDAD del Contrato suscrito por el Rector”. Teniendo en cuenta lo anterior, se tienen tres (3) días hábiles desde el informe de Evaluación (―23 de Septiembre‖) hasta la fecha de inicio que rezan la cláusula Séptima y del numeral 1.5 (―28 de Septiembre‖). De acuerdo con estas fechas y considerando que no se definen las fechas de adjudicación, firmas y remisión por parte de la UNIVERSIDAD del Contrato Suscrito por el Rector, como lo contempla el parágrafo de la Cláusula Vigésima Séptima, ni tampoco se está dejando un tiempo prudencial para el inicio de los trabajos de implementación, los cuales, para un proyecto como éste deben ser de por lo menos 30 días a partir de la firma, perfeccionamiento y legalización del mismo. En aras de poder participar y comprometerse en este importante proceso, les pedimos confirmarnos cuál será la fecha prevista para el inicio de la ejecución. RESPUESTA: La observación se considera procedente, teniendo en cuenta que: a) Un cambio de operador conlleva un periodo de transición y empalme, entre el operador saliente, el operador entrante y la Universidad b) El tiempo de transición está destinado a la desinstalación de los equipos por parte del operador saliente, y la instalación, configuración y puesta en funcionamiento de los equipos del operador entrante. Teniendo en cuenta lo anterior, la Universidad publicará la Adenda No. 2, modificando el numeral 1.5 del pliego de condiciones indicando que el plazo para la prestación de los servicios requeridos por la Universidad, es por un periodo de 12 meses contados a partir de la puesta en operación y entrada en funcionamiento de la solución, fecha que estará sujeta al análisis de tiempos entre el operador entrante, el operador saliente y la Universidad, el cual no podrá exceder 30 días calendario y quedará sujeto a la firma del acta de inicio, previo cumplimiento de todos los requisitos de perfeccionamiento, legalización y ejecución. EN ESTOS TÉRMINOS SE DA RESPUESTA A LAS OBSERVACIONES DE LOS POSIBLES PROPONENTES Bogotá D.C., Septiembre 9 de 2010 Página 25 de 25