Servicios no personales y el empleo pœblico QOQaQ PEDRO G MORALES CORRALES por la Universidad Nacional Abogado Profesor de Derecho Individual delTrabajo en Mayor de San Marcos la Universidad de Lima Ex Presidente de la Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social J m v v a c v a 0 L V N N N U m Y SUMARIO V LL I Introducci n II Antecedentes 1 2 1 RØgimen pœblico RØgimen privado E 3 Antecedentes remotos de los contratos de servicios no personales 4 Inicio de la informalidad Æ 5 Antecedente mÆs cercano 6 lurisprudencia III El decreto legislativo y su reglamento a 1 `mbito v Naturalezajur dicaydefinici ndelcontratoadministrativodeservicios 2 3 Procedimiento de contrataci n a Impedimentos para contratary prohibici n 4 de doble percepci n 5 Duraci n 6 Contenido del wMrato Derechos y beneficios 7 lus variandi Suspensi n delcontrato S y Extinci n delcontrato 9 10 Soluci Q n de controvenias 11 Responsabilidad administrativa y civil 0 Q IV Comentariosfinales Servicios no personales y el empleo pœblico 423 INTRODUCC16N I Pœblico y sus normas el indicado El 28 de junio de 2008 se public en el Diario de desarrollo aœn cuando consignado ha sido expresamente en el Decreto Legislativo Lo cierto que el Decreto prop sito no Oficial El Peruano el Decreto Legislativo 1057 en el Decreto adelante RØgimen Especial el trativa de Servicios central que regula Legislativo de Contrataci n Adminis persiguiendo los garantizar capacidad igualdad principios como objeto de mØritos y de iniquidad laci n de las l0 1 de o aquellos servidores que ven an siendo no poraci n blicos encontraban cerca de pœblicos que con vio vigentes sobre su incor normas la Ley de la Carrera Administrativa marco privada de en rØgimen laboral de la aquellos organismos pœ Esta conclusi n servicios fueron contratados bajo el sistema de se infiere de la Primera Segun Disposiciones Complementarias del dispositivo que establecen ique las referencias normativas no personales se a la contrataci n de entienden realizadas en nopersonales quecomoveremosmÆsadelan neologismo de lo que se conoce como contrato de locaci n de jur dicamente te resultaba un ii que las prohibiciones de contrataci n de servicios que se encuentra regulado por el C digo Civil y que supone en esencia que su servicios prestaci n a la contrataci n administrativa de servicios no persoriales reguladas en las normas de presupuesto son aplicables a la contrataci n administrativa de servicios y iii que las enti dades comprendidas en el Decreto Legislativo es decir las v Ley de Æ normas v se da y Cuarta servicios v parcialmente que la situaci n que por ley expresa sus servidores se encontraban comprendidos en dicho rØgimen indicado v a dentro del actividad personales en trata de Legislativo ochenta mil servidores de oportunidades y profe sionalismo de la administraci n pœblica art cu contratados como servicios v es remediar aunque sujetas al Decreto Legislativo 276 Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pœblico y a otras que regulan carreras administrativas se realiza de manera independiente estos miles de servidores pœblicos de ejecutando permanente y manera propias de la funci n ciØndoseles todos el acceso a la sus pœblica laboraban derechos y beneficios y social seguridad es Con fecha 25 de noviembre de 2008 taci n de servicios Para las partes a aut nomos facultando a sustituir dichos contratos antes de su vencimiento el rØgimen especial con contratos celebrados bajo de contrataci n adminis trativa de servicios blicado en se ha pu el Diario Oficial El Peruano el Regla mento de este Decreto mediante Decreto en PCM 2008 075 Supremo No poder entender los que suponen la vigencia Reglamento as avances y limitaciones del Decreto Legislativo las contingencias que a nuestrojuicio aœn persisten resulta de interØs conocercon mÆs detalle c mo es que se Ileg a esta situaci n l mite que ha obligado al Estado y su como aunque t midamente mientoquesevinculeconlaLeyMarcodelEmpleo rectificaci n del a su Legislativo aprobado elReglamento adelante Exposici n de Motivos el De creto Legislativo tiene por objeto constituir una f rmula normativa transitoria que equilibre las protecciones e inicie un proceso de reordena De acuerdo labores pero descono peciales as como las entidades pœblicas sujetas al rØgimen laboral de la actividad privada con excepci n de las empresas del Estado quedan prohibidas en lo sucesivo de suscribir o prorro gar contratos de servicios no personales o de cualquier modalidad contractual para la pres no o aut noma cuando en la realidad de los hechos a iniciar el camino de la formalizaci n que nunca debi trataci n de pœblicos un obviar en la con importante sectorde servidores Lo sustantivo es que se ha iniciado la Empleador Estado de la mala U 1 Q 424 Segœn informaci n del Ministerio de Econom a y Finanzas con motivo de la formulaci n de esta norma el nœmero 787 servidores pœblicos contretados bajo el sistema de servicios no personales era de 77 exacto de Pedro G Morales Corrales prÆctica en rechos de que ven a incurriendo violando de trabajadores y perdiendo calidad exigir al sector privado el cumpli sus moral para miento de sus obligaciones A su vez el art culo 2 del Decreto Ley 11377 define lo que debe entenderse por Repartici n del Estad en los siguientes tØrminos laborales a ArT culo 1 Para los efecios de II denominarÆ genØricamente ANTECEDENTES La Constituci n vigente en su estÆn al servicio de la Naci n b Las c Las entidades fiscales y fiscalizadas y todas Municipalidades aquellas que A su vez el art culo 40 de la Carta establece que La ley regula el ingreso se Ejecutivo a cada Ministerio sin perjuicio de las excepciones que establezca el Reglamento art culo 39 esta blece que Todos los funcionarios y rabajadores pœblicos esta Ley reparCici n En el Poder RØgimen pœblico 1 aaa a la alguna funci n realicen estatal En las Sociedades de Beneficencia Pœblica d Carrero Administra cada a autonom a administrativa ramo con tiva los derechos deberes y responsabilidades de Iosservidorespœblicos NoestÆncomprendidosen dicha carrera los funcionarios que ejerzan cargos pol ticos o de confianza Igualmente no estÆn comprendidos en la funci n pœblica los trabaja El Decreto dores de las empresas del Estado o de sociedades Administrativa de econom a mixtÆ pios Legislativo la 1984 que aprob 276 de 6 de marzo de Ley Administrativa y de Remuneraciones del Sec tor Pœblico en su art culo 1 define la Carrera normas y procesos que regulan el ingreso los derechos y los deberes que corresponden a los servidores pœblicos que con carÆcter estable prestan servicios de naturaleza permanente miento ordenado del la administraci n pœblica comprendidos la Carrera Administrativa los defini en la Ley en su art culo 1 rØgimen laboral pœblico a los empleados pœblicos siguiente forma en desempeæan confianza pero s Los que realicen labores haya sido aprobado espec ficamente se hon dictado para estos servidores a excepci n del servicio interno que se acogerÆn a las disposiciones del pre indicada 2 El ley en lo que cargos las en pol ticos disposiciones o de de la aplicable art culo ingreso procede siempre que el postulante el v ni los funcio les sea en v en encontrÆndose pœblicos contratados narios que propias de obre ros en las dependencias pœblicas estarÆn comprendidos solo en las disposiciones que no servidores empleado pœblico a toda persona que desempeæe labores remu neradas en las Reparticiones del Estado Art culo 1 ConsidØrase v el conjunCO de p rinci como 11377 Estatuto y Escalaf n del Servicio Civil norma que dio origen al trata El Decreto v de Bases de la Carrera concurso LL v de admisi n respectivo art culo 12 d Este aspecto es muy importante como lo veremos mÆs adelante pues colisiona con algunas sentencias que orde nan la regularizaci n de la situaci n del servidor Æ despedido y repuesto sente Estatuto El mismo art culo 2 El excluye de la Carrera Reglamento del Decreto Legislativo 276 90 aprobado por Decreto Supremo No 005 de de enero de en su art culo 3 17 1990 PCM nistrativa y de los alcances del Decreto Fuerzas Policiales y a los trabajadores entiende por servidor al ciudada presas del Estado ode ejercicio que presta servicio en entidades de IaAdminisrraci n Pœblica con nombramienro mixta cualquiera sea su pœblico no en o conCrato de autoridad competente formalidades de o ley en jornada legal con y las sujeto reTribuci n remunerativa permanente en periodos regulares tivo 276 a los miembros de Fuerzas Armadas y de las Q em sociedades de econom a forma jur dica y A su vez el art culo 15 del Decreto Legislativo 276 establece que la contrataci n de un ser cQi vidor para realizar labores administrativas de naturaleza permanente no puede Servicios Admi Legisla no personÆles y el renovarse empleo por pœblico Q 425 Vencidoestepla mÆsdetresaæosconsecutivos el servidor que haya venido desempeæando labores podrÆ ingresar a la Carrera Admi nistrativa previa evaluaci n favorable y siempre que exista plaza vacante reconociØndosele el tiempodeserviciosprestadoscomocontratado para todos sus efectos Este mismo dispositivo precisa que no es aplicable a los servicios que zo tales naturaleza por su propia temporales sean accidentales o lo que en superado as palabras significa aæo ininterrumpido una vez otras que un de servicios prorrogue el contrato hasta el mÆximo de tres aæos previsto en dicho art culo el servidor se legalmente puede no ser cesado por conclu de la estabili si n del mismo porque gozar a dad laboral absoluta regulada por el indicado Legislativo En realidad la Ley 24041 otorgando a estos trabajadores con Decreto estar a tratados el beneficio de la estabilidad laboral absoluta al aæo de servicios y el derecho de El art culo 39 del con el art culo 15 del Decreto concordancia Legislativo 276 determina que la contrataci n antes glosado de servidor para labores de naturaleza per un manente serÆ v Reglamento en en caso excepcional y que solo procederÆ de mÆxima necesidad y debidamente fundamentada por la autoridad competente El v C Reglamento del Decreto Legislativo 276 en v v plaza la Carrera Administrativa contratado siempre vacante El art culo 2 de esta excluye del beneficio glosado a los servi dores pœblicos contratados para desempeæar labores de naturaleza accidental o temporal norma establecido en su tales itrabajo para obra determinada como art culo 1 para realizar funciones de carÆcter o accidental para iobra o activi dad determinada ii labores en proyectos de siemprey administrativasyocupacionales cas inversi n y proyecci n especiales cualquiera duraci n Y iii labores de reem P lazo de personal permanente impedido de prestar servicios siempre y cuando sea de duraci n iv funciones pol ticas y determinada derechos y beneficios Hasta acÆ a Jornada de trabaio Conforme al Decreto sea en es puede apreciarse que la norma gene que un servidor pœblico que realiza una especiales en inversi n proyectos programas de actividades tØcni cuando sean de duraci n determinada iii labo res eventuales o accidentales o de corta duraci n de confianza Los servidores comprendidos ministrativa tienen en la Carrera Ad s ntesis los en siguientes 800 la jornada de trabajo de los Legislativo labor de naturaleza permanente debe entrar a servidores la Carrera Administrativa y que solo renta y cinco minutos en horario corrido exista una ser excepcio es de pœblicos mÆxima necesidad debidamente fundamentada por la autoridad b Trabajo en munerado competente forma los funcionarios a tados para labores de naturaleza permanente de horas extras que tengan mÆs de no sino por las pueden un aæo ser el V Q previstas Cap tulo Legislativo 276 y con sujeci n al procedimiento establecido en Øl sin perjuicio de lo dispuesto en el art culo 15 de la misma ley 426 Pedro causas Morales proporcional prohibiØndose Ley su pago art culo 55 Desde hace muchos aæos las austeridad ser re al haber normas presupuestal proh ben de el pago ininterrumpido de cesados ni destituidos en del Decreto G con cua sobretiempo Este debe en AdemÆs hayqueteneren cuenta queconforme al art culo 1 de la Ley 24041 de 27 de diciembre de 1984 anterior al Reglamento del Decreto Legislativo 276 los servidores pœblicos contra servicios siete horas contratado a plazo cuando bÆsico del servidor cQi de proyectos su nalmente puede y a que exista ii labores ral Æ a los tres aæos de su art culo 38 seæala que las entidades de la administraci n pœblica solo podrÆn contratar personal temporal v incorporarlos Corrales c Estabilidad laboral segœn el cual ningœn servidor puede sercesado ni destituido sino por causa prevista en la miento administrativo b y Reglamento ley y previo procedi Ley art culo 24 inciso art culo 100 d Vacaciones de treinta d as al mÆs lostØrminos de la distancia mulaci n convencional de hasta dos to art culo dos Ley art culo 24 102 inciso aæo salvo acu perio d y Reglamento art culo g Licencia sin goce de remuneraciones que pueden e Permisos Pueden ser ipor razones ex cepcionales debidamente fundamentadas jornada dan de d a por un de trabajo sin que mes de seis horas a exce un mÆximo la semana que debe sercom por imotivos particulares ii servidoresquesiganestudiossuperiorescon otorgarse hasta por noventa d as en un periodo no mayor de un aæo de acuerdo Øxito con art las necesidades del servicio Ley art culo 24 inciso e y Reglamento culos 106y 107 las razones Licencias Reglamento v goce de remuneraci n Se con otorgan por ienfermedad ii gravidez iii fallecimiento del c nyuge padres hijos La licencia por capacitaci n no oficializada se otorga hasta por doce meses obedece hermanos iv capacitaci n oficializada v citaci n judicial militar o policial Ley y art culo 24 inciso e y Reglamento art culos al interØs o 109 y I 1 u u que exponga el servidor y art culo 115 con el v del servidor y no cuenta institucional Reglamento personal auspicio art culo 116 v Las licencias sin goce de remuneraci n no computables como tiempo de servicios v 110 La licencia por enfermedad y gravicJez se conforme a las disposiciones de son otorga en ESSALUD La licencia por fallecimiento en los casos antes mencionados se otorga por efecto cinco d as en cada caso derse hasta tres d as mÆs pudiendo ningœn ejemplo Bonificaci n porquinquenio compensaci n por tiempo de servicios exten Reglamento donde labora el servidor La licencia por lugar geogrÆfico capacitaci n oficializada en el pa s o en el extranjero se otorga hasta por dos aæos al servidor de carrera siempre que se cumplan determinadas condiciones icontar con el auspicio o propuesta de la entidad ii estar Laslicenciaspormatrimonioyporenferme periodo vacacional inmediato siguiente dor art culo 118 cho se otorga al funcionario o servidor que acredite la notificaci n con el documento oficial res el tiempo de la concurrencia Servicios a una o servi Reglamento Hora de lactancia AI tØrmino del h especialidad del servidor y iii compromiso de servira su entidad por el doble del tiempo de licencia contado a partir de la reincor poraci n Reglamento art culos 111 112 y 113 militar o policial competente del funcionario sin exceder de treinta d as post natal la madre La licencia por citaci n expresa de la autori v dad serÆn deducidas del referida al campo de acci n institucional y pectivo Abarca para LL diferente produce en dadjudicial pœblica art culo 117 cuando el deceso se en la administraci n trabajadora periodo tiene dere hora diaria de permiso por lactan cia hasta que su hijo cumpla 108 un i aæo de edad Reglamento art culo i Bonificaciones Existen tres tipos de bonifi caciones iLa que personal corresponde a la antig edad en el servicio computada por quinquenios a raz n de 5 del haber bÆsico o el que lo sustituya sin exceder de ochoquinquenios ii la bonificaci nfamiliar que no corresp nde personales a y v cQi las cargas familiares Si el empleo pœblico aa w particulares podrÆ La licencia por motivos SimilarderechoseconcederÆalos pensado f D art culos 109 y 110 iipara ejercer la y docencia universitaria hasta por ser capacitaci n no oficializada a cuenta del periodo vacacional y iii por matrimonio 0 por enfermedad grave del c nyuge padres o hijos Ley art culo 24 inciso e y Reglamento para ausentarse por horas del centro laboral durante la Reglamen 114 427 la madre y el padre son servidores pœblicos esta bonificaci n se paga a la madre y iii y no sindicalizados Las organizaciones sindicales representan a sus afiliados en los la bonificaci n diferencial que compensa los cargos de responsabilidad directiva y las con asuntos que establece la norma diciones de respectiva dirigentes gozan de facilidades para ejer cer la representatividad legal Constituci n art culo 42 Ley art culo 24 incisos II y m y art culos120 Reglamento 44 121y122 sus trabajo excepcionales respecto del servicio comœn Esta bonificaci n no es art culos43 Ley aplicablealosfuncionarios 51 y 52 j Asignaci n por cumplir vicios Se otorga por 25 0 30 aæos de ser n Otros Derechos ihacer carrera pœblica en base al mØrito sin discriminaci n de ninguna treinta 30 aæos de servicios Se concede por clase ii obtener prØstamos administrativos de acuerdo a las normas pertinentes iii reincorporarse a la carrera pœblica al tØr mino del desempeæo de cargos electivos en los casos que la ley indique iv recibir œnica vez en cada menciones distinciones y condecoraciones a un monto equivalente dos remuneraciones mensuales totales al cumplir veinticinco aæos de servicios y 25 tres remuneraciones mensuales al cumplir caso Ley art culo 54 A en Fiestas Patrias y de acuerdo v k Aquinaldos Se otorgan v personales v organismos correspondientes de las decisiones que afec ten sus derechos vi acumular a su tiempo Navidad por el monto que se fije por Decreto Supremo cada aæo Ley art culo 54 inciso b Æ los mØritos a reclamar ante las instancias y de servicios hasta cuatro aæos de estudios universitarios v v I Compensaci n por tiempo de servicios Se otorga al personal nombrado en la oportu nidad del cese y es igual al 50 dela remu entiende neraci n principal se por cada aæo de servicios y jadores para o una aquellos que remuneraci n que seæalen la cesan con caso considera aæo completo un 20 o mÆs aæos Æ carrera de que le pensi n dentro del corresponda ix los demÆs Ley o el Reglamento Ley art culo 24 incisos a fg mÆximo de 30 Reglamento j i k I næ y art culos 96 y 105 de rØcord trunco se a la fracci n mayor El pago de este beneficio tiene efecto cancelatorio Ley art culo 54 inciso c ha rØgimen principal meses como consentimiento viii gozar al tØrmino de la aæos de servicios En tal su que se trate de traba de 20 aæos de servicios de servicios y hasta por de seis distinta sin siempre con menos y del 100 v t tulo reconocido por la Ley Universitaria despuØs de quince aæos de servicios efectivos siempre que no sean si multÆneos vii no ser trasladado a entidad quedado modificada por la Ley Los derechos reconocidos por el Decreto lativo 276 a los servidores ciables Toda Ley pœblicos son estipulaci n en contrario pÆrrafo final Legis irrenun es nula art culo 24 25224 2 RØgimen privado m Derechos colectivos Los servidores pœblicos tienen derecho la sindicalizaci n y huelga conpoderdedecisi nylosquedesempeæan embargo y de acuerdo a lo expresado en el Ejecutivo formulado por la Comisi n Multisectorial encargada de estudiar la situaci n del personal de la administraci n pœblica cen 004 tral creada mediante Decreto Supremo No amediadosdeladØcadadelosnoventa TR 2001 j cargos de confianza o de direcci n as dentro de v la Polic a Nacional Las entidades no as nes a a la de negociaci n colectiva de condicio trabajo o beneficios que impliquen incremento de remuneraciones No estÆn comprendidos los funcionarios del Estado como los miembros de las Fuerzas Armadas al otorgar derechos y o de pœblicas beneficios no pueden discriminar entre servidores sindicalizados 428 Pedro G Morales Corrales Sin Resumen un proceso de reforma del Estado que qued unaseriedeenCidadeseinstitucio trunco pœblicas comenz a migrar hacia el rØgimen privado entre ellas algunas totalmente actualmente O51NERG comolNDECOP1 nuevas nes aboral OSINERGMIN CONASEV otras ituidas recons la Contralor a General de la Repœblica einclusoalgunasinstituciones SUNATyAduanas como paradigmÆticamentepœblicasyestatalescomoel PoderLegislativoyelPoderJudicial poraci n a un rØgimen laboral œnico el privado por ser mÆs beneficioso debiendo consolidarse el futuro en un solo rØgimen laboral omi tiØndose la calificaci n de privado y en todo en caso contemplando cap tulos especiales para singular a aquellos aspectos dar un tratamiento Antes aunque fueron reducidos los exist an entidades casos ya cuyos servidores pœblicas se regulados por el rØgimen laboral de la actividad privada como el Banco Central de Reserva y la Superintendencia de Banca y encontraban Seguros As lo gislativo 276 en propio Decreto Le su Quinta Disposici n Final reconoce el Hoy podr a decirse que mÆs son los organ s mos pœblicos en general cuyos servidores han sido incorporados por ley expresa al rØgimen laboral de la actividad privada que aquellos que continœan compreædidos en la Carrera Administrativa fundamentalmente que regularon actividad laboral a migraci n se debi la flexibilidad de las nor en la dØcada del noventa la el rØgimen privado funda en lo que se refer a mentalmente en laboral cuya norma a la estabilidad consist a general frente a un despido injustificado en que la œnica repara ci n era el pago de una indemnizaci n en tanto que la norma de excepci n era la reposici n en los supuestos de despidos como nulos mientras ya lo hemos dicho los servidores que en sentido de que empleador en este caso del Estado Los servidores pœblicos por ser el Estado su empleador y por el rol de columna vertebral de la actividad estatal que desempeæan deben gozar de estabilidad laboral absoluta a fin de preservar dicho rol y de evitar los abusos que puedan cometerse contra dichos servidores desp diØndolos por razones de clientelaje pol tico y pagando indemnizaciones con dinero de los contribuyentes Si la raz n de pueden lo que al rØgimen laboral de la no en el ocurre en vinculante establecido por el Tribunal Consti tucional en su ya famosa Resoluci n de 13 de mayo de 2003 reca da en el Expediente 976 No punto de vista errado que nos ha regresado a la estabilidad laboral absoluta de mediados de la dØcada del 80 reg menes sin mencionar los especiales ser 3 despido Antecedenfesremotosdeloscontratos Æ de servic os no personales a nuestro exactamente el motivo Hemos encontrado como antecedente mÆs de 22 de diciembre de 1983 Anexo No 4 de primarentodocasodebi serlapaulatinaincor ClasificadorporObjetodelGasto nominado era LL Lo cierto es que a la fecha coexisten estos dos quejamÆs de bi tenerse en cuenta para la incorporaci n de miles de servidores pœblicos al rØgimen laboral de la actividad privada El motivo que debi juicio v 2001 caso Eusebio Llanos Huasco contra TC AA Telef nica del Perœ S A criterio desde nuestro acreditado la causal de falta grave flexibilidad a la mayor parte de los pa ses del mundo tal raz n desapareci con el criterio despedidos sin quepreviamenteensedeadministrativasehaya Tal raz n pasarlos com la Carrera Administrativa gozan de estabilidad laboral absoluta radical en el prendidos nI J consecuencia de la como que surgen remoto de los contretos de servicios no persona les a la Directiva No 02 aprobada 01 76 EFC 83 01 76 EFC 83 116 No por Resoluci n Directoral v rn h 2 El rØgimen natural de los servidores pœblicos es por lo que solo por ley mismo rango normativo laboral de la actividad privada el de la Carrera Administrativa conforme al Decreto les puede excluir de dicho rØgimen natural e Legislativo 276 incorporar al rØgimen se Servicios V 0 0 Q no personales y el empleo pœblico aa oaoaoo o 1 I calidad del actividad privada fue el tratamiento flexible en materia de estabilidad laboral que ademÆs es Cabe seæalar que la indicada mas propios DO 429 distingue entre los servicios personales y no personales entendiØndose por los primeros los que son prestados directamente por personas naturales en relaci n de depen dencia mientras que los servicios no personales que en y por servicios es nuestro son aquellos prestados por personas naturales sin relaci n laboral directa y por personas dicas Boris PotozØn3 encuentra cia remota al Adquisiciones jur referen aprobado Supremo PCM 19 1985 que segœn el autor en su 07 propiadenominaci lanormaacuæ latermino n log a v prestaci n servicios no de estaban indudablemente vincula dos en a lo que de suceder por Decreto subrayado personales Para el Suministro de Bienes y no Personales RUA nico resultados el entonces que los antecedentes mÆs remotos de esta de antiguo Reglamento o el C digo Civil se conoce como contratos de locaci n de servicios porque tanto en el primero como en este œltimo como Prestaci n de Servicios E Queda claro ya lo hemos de manera como una efectos sus No 065 85 medie frente es expresado los servicios se prestan independiente es decir sin que vinculaci n de subordinaci n porque a una decir un œltimo esto nos encontrar amos prestaci n personal de servicios trabajo con todas sus contrato de consecuencias Servicios No Personales la que ha tenido vigencia hasta estos œltimos d as incluso mÆs allÆ de haber quedado sin efecto por la enTrada en vigor de la Ley 26850 Ley de ontrataci n y Adquisiciones del Estado En efecto en normas mÆs recientes como por ejemplo la Directiva No 012 01 76 EF 2006 aprobada por Resoluci n Directoral No 029 2006de 01 76 EF 2 de junio de 2006 contiene un Definiciones y refiriØndose a los servicios no personales SNPs seæala que se trata de personas naturales que han firmado un Glosario de v Explica el citado autor que el RUA posici n de v v O como dis corÆcter administrativo constituy un cuerpo normativo orgÆnico que estandariz los diversos procedimientos o reglamentos de adquisiciones que de manera desordenada y dispersa exist an en el Estado teniendo el prop sito de constituirse la que regular a los procesos de adquisiciones de bienes y la presia en norma ci n de servicios aut nomos II suministros compra de bienes alquileres locaci n deservicios etc As incluyendosucontrataci cuandoelEstado n requer adelaprovisi ndeservicios satisfac asus necesidades recurriendo a la modalidad de con contraiodelocaci ndeserviciosconlasUnidades Ejecutoras De acuerdo a tales antecedentes de haberse aplicado correctamente no tendr an por quØ haber generado ningœn problema porque en efecto tratÆndose de servicios realmente aut independientes obligaciones que el generaban nomos o estos no mÆs pago del honorario pactado y la retenci n del Impuesto correspondiente Nada mÆs a la Renta tratos de servicios no Æ m personales el subrayado nuestro Esta norma defini a los servicios no personales como la actividad o o que trab efectœa una persona natural ojur dica ajena al organismo pœblico que desea adquirir a cambio es de v 4 lnicio de la informalidad Lo cierto es que frente ridad contenidas a las normas las de auste de leyes Presupuesto prohib an la contrataci n de personal por cual la incorporaci n dentro de la Carrera en retribuci n econ mica para atender una necesidad intangible Se orienta a la producci n que construcci n habilitaci n funcionamiento Administrativa durante muchos aæos fue una orien taci n conservaci n preservaci n uotros semide lo ticamente inexistente siendo tampoco prÆc posible o y Q U 3 Q 430 POTOZ ElRØgimenEspecialdeContrataci BorisGonzalo AProp sitodelarecien NBRACO nAdminishativade5ervicios te publicaci Pedro G n del Decrero Legislativo 1057 En RevistaJur dica del Perœ Morales Corrales No 90 Agosto 2008 p 165 la contrataci n de servidores pœblicos perma nentes bajo el rØgimen laboral de la actividad privada muchos titulares de real necesidad de contar con pliegos frente a la trabajadores para satisfacer las funciones pœblicas a su cargo no encontraron mejor forma que utilizar los contratos por servicios no personales para as extraæa de contrataci n por un nuevo controto denominado contrato administrativo de servi cuya principal virtud cios trabajadores los derechos consagrados Constituci nyporlosConvenioslnternacionales ratificodos porel Perœ queson norma interna de la Repœblica Asimismo se consagra que dichos trobajodores que estaban haciendo pensionarios contratar a subordinado pero aplicÆndose las personal normas de la locaci n de servicios que los excluyen de cual quier derecho o beneficio social y de seguridad social decir el Estado prÆctica co menz a informalizarse y a precarizar el trabajo de miles de servidores pœblicos es con esta de Essalud e deben ser inscribirse existentes Ahora bien como la puede a travØs de ley modificar el contenido de un contrato y este Gobierno es yserÆ respetuoso de la Constitu esta normativa seæala que para ci n propuesta los contratos variar vigentes y acogerse al nuevo sistema mÆs favorableal trabajador debe haber contrato cercano do El antecedente mÆs ha influido 1057 es en importante que del Decreto Legislativo cercano e la daci n sin duda el Informe Final por la Comisi n Multisectorial estudiar la situaci n del presentado encargada de personal de la Adminis traci n Pœblica Central de 15 de julio de 2001 al que nos hemos referido anteriormente que da cuenta del desorden prÆcticamente absoluto el tratamiento de los servicios y remunera ciones de los servidores pœblicos que hac an en imprescindible una reforma profunda en este Æmbito del Estado pero ya asu a los contratos de servicios no personales manifiesta este Informe que no corresponde a ninguna categor a jur dica o es pec fica al no tener precedentes normativos ni doctrinarios y tampoco una adecuada precisi n legal pues hasta ahora salvo menciones aisladas en normas dispersas como por ejemplo la Ley de Contraiaciones yAdquisiciones del Estado no se han precisado sus alcances a travØs de ninguna espec fico Esta falta de regulaci n ade cuadageneraunvac olegalquepodr odarlugar a interpreiaciones que extrapolando conceptos norma del derecho administrativo y del derecho apliquen laboral principios o criterios inadecuados y hasta incompatibles con su na turaleza Como resultado de ello la Comisi n ha a estos elaborado un contratos proyecto de norma regulatoria a se sustituye dicha modalidad travØs de la cual Servicios se aplicarÆ el vigente hasta el final del plazo estipula podrÆ no ser renovado o prorrogado vencimienTO v Consideramos que el nes se de Informe tal servicios como se por razo realidad No sostiene que el contrato de pudor pol tico soslay trata vez una personales no corresponde a nin guno categor a jur dica o espec fica al no tener precedentes normativos ni doctrinarios por cuÆnto como se ha visto de los antecedentes v no v v dicha modalidad contractual estaba expresa pero para servicios mente prevista jamÆs para servicios personales subordinados Lo cierto RefiriØndose LJ J I asegurados obligatorios alguno de los sistemas Constituci n seæala que no se una a O t en acuerdo de partes Caso contrario Antecedente mÆs 5 dichos por la aparentar que cumpl an con las normas de aus teridad cuando en la realidad de los hechos lo era es reconocer a aut nomos y por ende que en los hechos es LL se malutiliz dichocontratoparaevadirlasnormas de austeridad consagradas iniciando el Estado un ci n al cual jamÆs debi en el Presupuesto camino de informaliza recurrir Æ 6 Jurisprudencia Tan cierto expresado que la reiterada juris prudencia de la Corte Sœprema de la Repœblica y es lo Tribunal Constitucional as lo demuestran podr amosmencionardocenasderesoluciones las que en se plantearon procesos de amparo de servidores contratados bajo dad quienes al no recurrieron a v a y obtuvieron dicha modali renovÆrseles los contratos reposici n aplicÆndose para ello el principio de primac a de la realidad segœn el cual prevalece lo que ocurre en esa los hechos y no lo que figura no personales y el en su los documen empleo pœblic Q Q 431 tos este caso en los contratos en de locaci n de servicios no personales o servicios Asimismo sujetas vada Nos exoneramos habida de citar dicha urisprudencia cuenta que existe un art culo que la ana liza de manera muy ciones en Considera puntual titulado al con cuyo autor es el Personales faboralista Carlos Gu llermo Morales Mvrante en el libro Estudio publicado sobrelaJurisprudenciaConstitucionalenMateria Laboral y Previsional de la Academia de la Ma gistratura y la Trabajo yde Sociedad Peruana de Derecho del la Seguridad Social Segraf Editora 237 Perœ S A Octubre de 2004 p nado anteriormente v v v El ha mencio como se encuentran excluidas pœblica la nos normas cuan lo mejor dicho proh ban presupuestales de austeridad y locales a las universidades las demÆs entidades pœblicas cuyas regionales y a se consideran sujetas de derecho administran no entidades de la Ejecutivo n cluyendo organismos pœblicos OPD de acuerdo a lo establecido por la Ley OrgÆnica del Poder Ejecutivo al Congreso de la Repœblica al Poder Judicial a los organismos constitucionalmente aut nomos a los gobier hacia el futuro esta forma de contrataci n do as lo autorice o pœblica como al Poder los ministerios y Sin en su entiende Reglamento adm nistraci n Introducci n el Legislativo y Reglamento regulan el RØgimenEspecialdeControiaci nAdministrati va de Servicios y comprende en esas normas a los servidores que a la fecha de su vigencia se encontraban contratados bajo el sistema de servicios no personales pero tambiØn regula las se constitucionalmente de la funci n comunes Como hemos seæalado Decreto C pœblicas rØgimen laboral de la actividad pri excepci n de los trabajadores de las actividades EL DECRETO LEGISLATIVO Y SU REGLAMENTO v las entidades empresas del Estado que pœblicas III a torno a la Juiisprudencia Constitucional sobre los Contratos de Servicios No v comprende embargo excluye a las normas pœblico del Æmbito los siguientes ilos contratos financiados directamente por alguna entidad de cooperaci n internacional con cargo a sus propios recursos lo que es entendible ii los supuestos de contrataci n contratos que se mos realizan a travØs de organis internacionales que mediante convenio recursos del Estado Peruano para fines de contrataci n de personal altamente calificado lo que a nuestrojuicio no es correcto explicarÆ mÆs adelante iii los contra Fondo de Apoyo Gerencial a que se re como se 1 v DecretoLegislativoart culo2 `mbito tos del Reglamento art culo 2 fiere el Decreto rØgimen especial es aplicable a toda enti dad pœblica sujeta al Decreto Legislativo 276 y otras normas que administrati Boris PotozØn cita como ejemplo de trabajadores tipo las Fuerzas Armadas trabajadores de las Fuerzas Policiales trabajadoresmØdicos trabajadores as astrabajadores cirujanos dentistas enfermeros riz trabajadores profesores trabajadora obste trabajadores psrc logos trabajadores qurmico farmacØuticos trabajadores tØcnicos yauxiliares asistenciales de salud trabajadores tecn logos mØdicos trabajadores diplomÆticos etc vas especiales regulan carreras de este de carreras a los U O Q 432 4 POTOZ N BRACO Boris Gonzalo O p Cit p 158 Pedro G Morales Corrales 1024 que contempla tratamiento especial en cuanto a derechos justificables por el nivel de estos servidores pœblicos iv los convenios sobre modalidades formativas laborales toda vez que no crea v nculo laboral y v los contratos de prestaci n y locaci n de servicios consultor a asesor a o cualquier otra modalidad contractual de prestaci n de servicios aut nomos o inde pendientes que se realizan fuera del local de la un Este Legislativo y beneficios entidad contratante Respecto del supuesto ii que los contratos fondo se en no es otro que que interviene la PNUD persevera en la simulaci n o en el fraude porcuanto estos servidores p blicos son contra tados a travØs de dicho organismo otorgÆndose Esta norma intenta crear un rØgimen especiai de los derechos exclusivamente contenidos en contrataci n para este tipo de servidores pœbli no aut nomos es decir dependientes del cos los Estado tratando respectivos contratos que en el fondo son similares sino idØnticos a los de locaci n de servicios propios de la prestaci n de servicios aut noma es decir ninguno estetipo de contrataci n para personal altamente calificado lo que no siem pre ocurre poniendo en evidencia ademÆs que independiente La se o norma reserva trata de un subterfugio pare de acuerdo al mercado y nes pagar retribucio no las limitaciones antitØcnicas vigentes que establecen topes re muneratorios de acuerdo a la categor a que son irreales yque lo œnico que originan es la pØrdida de funcionarios calificados y servidores mediocres su sustituci n por laboral transparente la contrataci n y las remuneracio de los servidores nes pœblicos de tal modo de asegurar que el Estado cuente con un equipo tan y mejor calificado que aquel que presta ser vicios en el sector privado pues no hay empresa mÆs importante que el Estado que tiene como misi n atender las necesidades fundamentales del a travØs pa s dores pœblicos de su aparato estatal sido incorporados pertenecen a no se trata de un no es rØgimen anteriormente de peciales carreras mÆs aœn por el pues pues a procede de posible ley del han por cuanto o contrato especial administrativas de este origen una se ha tipo expresado simulaci n o servicios decir personales jadores independientes o aut nomos no es es de es fraude como como la realidad de los hechos eran en traba dependientes soluci njur dica yjurisprudencial incorporarse al rØgimen que a cualquiera de los dos reg menes antes mencionados dependiendo de la norma que se aplique en la respectiva entidad pœbli es Claro del cumplimiento de una serie de los que ex sta requ sitos entre e se ingrese por concurso lo y que o vacante modalidad correspondi es dictarse una ley que solucio ne integralmente este problema como por manera Administrativo de Servicios es una El Contrato natural que presta serv cios de manera no aut noma Se rige por normas de Derecho pœblico y confiere a las partes œnicamente los persona beneficios y las obligaciones que establece el Decreto Legislativo y el Reglamento no encontrÆndose sujeto Decreto Legislativo a 276 las disposiciones del Ley de Bases de la carrera especial v ejemplo la Ley de la Carrera Administrativa del Servidor Pœblico que se encuentra pendiente de discusi n desde hace bastante tiempo en el Congreso de la Repœblica 3 Procedimientodecontrataci n art culo4 DecretoLegislativo Reglamentoart culo3 El Decreto Legislativo establece para la celebraci n del Servicios v que Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pœblico ni al rØgimen laboral de la actividad privada ni a ningœn otro rØgimen de v que no es fÆcil la incorporaci n al de la Carrera Administrativa porque contractual administrativa y privativa del Esta do que vincula a una entidad pœblica con una siguiente v es constituye un bice para los trabajadores SNP antiguos mÆs no para los nuevos que s estÆn sometidos al cumplimiento de una serie de requisitos para su contrataci n como lo veremos seguidamente En todo caso lo que lo desarrolla de la v que dichos servidores deben plaza Legislativo modalidad especial propia del derecho admi nistrativo y privativo del Estado El Reglamento v cuando De ah que la condic ones lo define como una a entidades estos servidores se es contrat Reglamento art 1 rØ pues carece de elementos distintivos que po dr an ser los supuestos que hemos enumerado rØgimen requiere culo O dicho rØgimen laboral Consideramos que ello Naturaleza jur dica y definici n del contratoadministrativodeservicios El Decreto que Estado que por mandato expreso de la ca 2 pœblico carrera administrativa o del contrataci n que como ya imprescind ble que se regule de manera rØgimen gimen laboral privado aplicable a aquellos servi il cito Resulta de diferenciarlos del aa no personales y contrato el como requisito administrativo empleo y ti v pœblico Q 433 de servicios i requerimiento realizado por la dependencia usuaria y ii existencia de la disponibilidad presupuestaria determinada por la Oficina de Presupuesto de la entidad o quien haga sus veces el Reglamento desarrolla el procedimiento de contrataci n estableciendo tres etapas ipreparatoria que comprende el requerimiento del rgano o entidad orgÆnica usuaria que incluye la descripci n del servicio a realizary los requisitos m nimos y las competen cias que debe reunir el postulante as como la descripci n de las etapas del procedimiento la justificaci n de la necesidad de contrataci n y la v disponibilidad presupuestaria ii convocatoria que comprende la publicaci n de la misma en el portal institucional en Internet y en un lugar visible de acceso pœblico del local o de la sede central de la entidad convocante sin v cuando menos v comprende previos al ini selecci n iii selecci n que la evaluaci n objetiva del postulan cada entidad y por el Decreto a estos al en todo caso en la evaluaci n consideraci n los requisitos relacionados con las necesidades del servicioygarantizando los principios de mØrito capacidad e igualdad de oportunidades de biendo publicarse el resultado de la evaluaci n a al regis la un procedimiento transpa trabajadores por quØ no se les incorpora natural que les corresponde rØgimen 4 Impedimentos para contratar y prohibici n de doble percepci n Reglamento articulo 4 pueden celebrar No contratos administrativos de servicios las personas administrativa de debe realizar tomando ingresarlo rente y por ello positivo La pregunta que nos formulamos es si existe presupuesto para pagar de la entidad convocante la evaluaci n escrita y se desiertoel planilla electr nica regulada TR 2007 Supremo No 018 a Se trata sin duda de para las caracter sticas del servicio materia o declarar tro de contratos administrativos de servicios de Estado entreotrasqueseestimennecesarias entrevista siguiente tiene cinco d as hÆbiles para Debe incluir la evaluaci n curricular y a criterio de la convocatoria v la persona que ocupa el orden de mØrito proceso Una vez suscrito el contrato la entidad te relacionada con las necesidades del servicio segœn LL a inmediatamente perjuicio cinco d as hÆbiles cio de la etapa de v nada de utilizarse a criterio de la misma otros medios de informaci n debiendo hacerse y mantenerse C v tratoporlasmismasconsideracionesanteriores la entidad convocante puede declarar seleccio ser as o como judicial inhabilitaci n con para contratar los que tienen con el impedimento postores o contratistas EstÆn impedidas percibir ingresos por este tipo de contrato aquellas personas que perciban otros ingresos del Estado salvo que en este œltimo caso dejen de hacerlo durante el periodo de contrataci n administrativa de servicios La prohibici n no alcanza cuando la contraprestaci n que se percibe proviene por de la actividad docente miembros œnicamente de ser un o rgano colegiado travØs de los mismos medios utilizados para pu blicar la convocatoria en forma de lista por 5 or den de mØrito que debe contener los nombres de los postulantes y los puntajes obtenidos por cada de ellos y iv suscripci n y registro del contrato que comprende la suscripci n del contrato dentro de un plazo no mayor de cinco uno norma establece que en este rØgimen los plazo determinado y renova contratos son a bles sin que responda rØgimen declarar seleccionada permanentes la persona que ocupa el orden de mØrito inmediatamente siguiente proceda dentro del mismo respectiva Pedro a la suscripci n del contrato plazo contado a partir de la notificaci n De no suscribirse el G Morales Corrales con en privada o el cuando a laboral de la actividad menos de contrataci n cuando Decreto un se plazo mÆximo trata de servicios como ocurre en Legislativo objetiva plazo fijo como a una causa sucede para que 434 La partir siguiente publicaci n de los resultados Si vencido el plazo el seleccionado no suscribe el contrato por causas objetivas imputables a Øl se debe a culo 5 Reglamento art culo 5 la contrataci n hÆbiles contados de la y Legislativo art quejustifique d as del d a Duraci n Decreto 276 que permite excepcionalmente el rØgimen como se del ha visto la contrataci n hasta por tres aæos Entonces te ricamente a este personal se le podr a contratar a plazo fijo sin l mite de se podr a tiempo es prorrogar el plazo que de por s entraæa de estos servidores pœblicos sea igual a la de los demÆs es decir 7 horas 45 minutos decir indefinidamente un de los contratos lo contrasentido 5 El Tal vez la limitaci n finalmente dar cuando pueda Ley de la Carrera Admi Servidor Pœblico que desde hace dentro de los 120 d as contados a seæala que las entidades deben velar por el estricto cumplimiento de la jornada y adoptar las medidas correspondientes con esa finalidad entre ellas la reducci n proporcional de la bastante tiempo se encuentra para ser debatida porel Pleno del Congreso de la Repœblica y que conforme a la Ley Marco del Empleo Pœblico 28175 de 18 de febrero de 2004 debi Reglamento contratantes dicte la se nistrativa del se contraprestaci n o remuneraci n por el incumplimiento de las horas no trabajadas dictarse excepto en adelante partir de la o los supuestos que veremos mÆs la compensaci n con descanso que ocurri el 19 de febrero del citado aæo pues al dictarse la f sico por la prestaci n de servicios Ley de la Carrere Administrativa todos los servi dores pœblicos quedarÆn incorporados a ella lo que ocurre en la Administraci n Pœblica no estÆ autorizado el pago de horas extras publicaci n Lo cierto de la indicada que el es ley lo con ser pro Reglamento contratos pueden claridad que estos rrogados o renovados cuantas la entidad establece onte en contra veces considere funci n de sus necesi se efectœa la significa v voluntariamente por el servidor Otra de las medidas naturales para el control del cum v b Descanso de 24 horas continuas por ser Decreto Legislativo Reglamento art culos 6 8 especial goza de los bajo rØgi LL laboral de la actividad privada sino porque el art culo 25 in fine de la Constituci n as v un en Un primer Legislativo 800 este Æ Descanso de 15 d as calendario continuo por cumplido Aœn cuando no lo menciona c establece para la administraci n pœblica una jornada en horario corrido de 7 horas aæo 45 lo cual nal se suponer un tratamiento sin que mediejustificaci anual principio del dereeho vacacio pues el art culo 25 in fine de la reconoce el derecho de los trabajadores al descanso semanal y anual remunerados El tema en discusi n es si se que las entidades del Estado a que la trata en Constituci n n objetiva alguna Es cierto que la norma establece las 48 horas como mÆximo lo deber a Ilevar a ningœn desarrollo de tema a se podr a se comentario consiste que conforme al Decreto desigual el estar a pro trato discriminatorio El Regla mento no efectœa semana o en lo establece De lo contrario duciendo y beneficios la v rØgimen siguientes derechos a Jornada mÆxima de trabajo de 48 horas sema refiere al descanso se de la Carrera Administrativa 9 y 10 men v obligatorio Dicho descanso debe pagado no solo porque as ocurre con los servidores pœblicos comprendidos en la ley semanal beneficios este que bien se debe partir de la premisa que el trabajo de horas extras materia de com pensaci n con descanso debe ser prestado Contenido del contrato Derechos y El servidor pœblico contratado igual Ahora na se entiende que articulo 6 en so de asistencia contra taci n y que las pr rrogas tampoco pueden exceder del aæo fiscal 6 que al plimiento de la jornada de trabajo y trabajo en sobretiempo tendr a que ser el registro semayoralperiodoquecorrespondealaæofiscal dentro del cual lo que bretiempo duraci npuede dades estableciendo que la no respectivo DO jornada justifica o no objetivamente que el descanso Q U O 5 Como indebidamente ocurre con los contratos de trabajo en Servicios las empresas de exportaci no personales n y de produdos no tradicionales el empleo pœblico 435 de 15 d as cuando el resto de los servi sea dores gozan de 30 d as anuales de pœblicos vacaciones Conocemos bien que solo cabe un discriminatorio ah donde trato elementos objetivos trato en caso a una norma que dicho contrario estar amos frente podr a que ser cuestionable constitucionalmente hablando El Reglamento asimilando a lo que ocurre la legislaci n laboral privada en materia de vacaciones establece que el descanso de 15 d as debe ser ininterrumpido y pa de un aæo de prestaci n de servicios seæalÆndose que la renovaci n E v o pr rroga no interrumpe el tiempo de servicios acumulado lo que significa que de concluir el contrato en la medida que medie pr rroga deberÆ esperarse a que se el La contribuci n mensual de 9 oes de cargo se establece so de la entidad contratante y bre base que es la actual remuneraci n m nima vital o equivalente al 30 no vigente y que aportarÆ por el de exceso la remuneraci n que perciba el trabajador lo cual resulta antitØcnico Essalud quien tendrÆ que prestaciones de salud sin l mite contribuyendo a su desfinanciamiento pues grava cumpla periodo aldescansof N tesequetanto sicopagado la norma legal como la reglamentaria esta v blecen que el derecho se econ micas anual para tener derecho cada por adquiere cumplid con lo cual se es descartando la posibilidad de pago del v lado De otro tratÆndose de en caso tenga derecho a un subsidio este s lo se calcularÆ hasta el mÆximo de 00 050 1 S que recordtruncovacacional denominado ocurre normalmente al cese por el tiempo En cuanto la oportunidad del descanso el f sico Reglamento establece que debe a contratante hecho efectiva sus vacaciones tiene derecho a percibir el pago correspon dientealdescansof sicoqueseleconocecomo al servidor que subsidio serÆ as uno les segœn los d Afiliaci nalrØgimencontributivoquead ministra Essalud Estos servidores pœblicos son afiliados regulares de este rØgimen contributivo de acuerdo a lo dispuesto por el art culo 3 de la Ley 26790 Ley de Modernizaci n de la G vez una que su de los fines de los seguros socia cuales el trabajador de sufrir que le una contingencia trabajar debe percibir un monto que ven a ganando cuando actividad a fin de no se en caso impida similar al encontraba sufrir menoscabo nivel de vida Conforme la Tercera Disposici n Complemen obligaci n de pago de esta contri n operarÆ a partir del 1 de enero de 2009 a taria Final la buci e Afiliaci n vacacionesganadasynogozadas Pedro perciba diminuto incumpliØndose a un æalÆndose que 436 de maternidad prevØ trabajador haya Salud y o remuneraci n mayor toda en que en caso concluya el contrato despuØs del aæo de servicios sin que el se de enfermedad perjudicando en su AdemÆs Q prestaciones trabajador por razones determinada por las partes y que de no producirse acuerdo lo establece la entidad y que el tar a ser v a aæo de servicios acumulado que no Ilega al aæo y que si es reconocido en el rØgimen laboral comœn LL el es de la UIT v v imponible 050 que 1 y S 00 otorgar las v mÆxima equivalente UlTvigente teniendo en cuenta la base imponible m nima prevista por el art culo 6 de la Ley 26790 vigente tal como qued modificada por la Ley 28791 es decir la remuneraci n m nima vital Esto significa 550 S que la entidad pagarÆ el 9entre 00 una al 30 dela con gado despuØs ley dan se permiten TambiØn estÆn comprendidos dificatorias sus derechohabientes conforme a la citada sus normas Morales Seguridad Social reglamentarias Corrales y en mo rØgimen de pensiones se opcional para quienes ya es vienentrabajandobajocontratodeservicios personales para las personas yobligatoria que sean contratadas bajo este rØgimen a no partirdesuentradaenvigencia des esdecir de el 29 dejunio de 2008 El servidor deberÆ elegirentre el o el Sistema Nacional de Pensiones Sistema Privado de Pensiones 7 lus variandi escrito dentro del tercer d a natural de presen Reglamento art culo 7 tado iv De acuerdo a la norma las reglamentaria en tidades empleadoras por razones objetivas modificar el pueden justificadas modo de la lugar tiempo y prestaci n de servi debidamente cios sin que ello suponga la celebraci n de nuevo un contrato sustentada de las en injustificado en encomendadas el cumplimiento en cuyo caso mediante notificaci n quien tiene trabaja y no se n perfecta la percibe es decir remunera correspondiente pero continœa vigente laboral opera en caso de permisos personalesqueseanotorgadosenformaexcep cional y por causas justificadas al servidor en tantoquelasuspensi nimperfecta quesupone decidir en se tiene derecho correspondiente a la percibir opera los en supuestosreguladosenelrØgimencontributivo deEssalud porejemplodurantelos20primeros d as de incapacidad as como por ejercicio del derecho de descanso pre y post natal y cuan do la suspensi n el contrato sea consecuencia fortuito o fuerza mayor debidamente plazo de forma motivada y o no trabajar un cinco d as hÆbiles para hacer uso de su derecho de defensa Vencido este plazo la entidad debe de razonabilidad y remuneraci n F de las art culo segœn los criterios proporcionalidad si resuelve el contrato comunicÆndolo al contrata do Esta decisi n agota la v a administrativa Cuando el contrato mente por sea v resuelto unilateral la entidad pœblica es decir sin incumplimiento del contratado el juez podrÆ aplicar una penalidad o indemni zaci n equivalente a las contraprestaciones remuneraciones dejadas de percibir hasta un importe mÆximo equivalente a dos meses vii inhabilitaci n administrativa judicial o pol tica por mÆs de tres meses y viii vØnci miento del plazo del contrato mediar v v v comprobados 10 9 Extinci n del contrato Reglamento Soluci n de controversias Reglamento art culo 16 LL art culo 13 Los conflictos derivados de la El contrato se extingue por ifallecimiento del contratado ii extinci n de la entidad contra tante iii decisi n unilateral del contratado que equivale a la renuncia en un contrato a plazo indeterminado que en el fondo es lo que ocurre en este rØgimen pues como ya se ha visto los contratos pueden ser a anticipaci n de 30 cese Este plazo puede por cada entidad o en su defecto por la Direcci n General de Administraci n haga propia iniciativa este œltimo entenderÆ caso el o cada entidad por pedido del contratado En sus veces oa procediendoentodocasolaacci ncontencioso administrativa conforme a las reglas de dicho Æ proceso 11 la exonerado por la autoridad competente la que entidad quedando agotada en dicha instancia œnica Responsabilidad administrativa ycivil DecretoLegislativo art culo7 con una d as naturales previos al designada rgano la v a administrativa contrata do debe comunicar por escrito su decisi n ser responsable de la de los prorrogados indefinidamente En este supuesto el entidad contretante prestaci n servicios contratados serÆ resuelto por el en pedido de exoneraci n aceptado si no es se rechazado por Servicios Los funcionarios o servidores pœblicos que contraten personas para aut nomos es prestar servicios no decir subordinados fuera de las reglas del presente rØgimen es decirsimulando contratos de locaci n de servicios ineurren en y falta administrativa y en consecuencia son res ponsables civiles por los daæos y perjuicios que cQi le Q origina no el Estado personales y el empleo pœblico aaB a H la entidad debeimputaralcontratadoelincumplimiento 12 DO derivadas del contrato obligaciones la deficiencia el v nculo caso invalidez absoluta el incumplimiento ci n de v Suspensi ndelcon Reglamento rato no se que sin entre el contratado y permanente sobreviniente del contratado vi decisi n unilateral de la entidad contratante o en Los supuestos de suspensi que acuerdo la entidad contratante tareas 8 mutuo 437 En realidad lo que sucede es que los titulares de los pliegos que autor zaron contra la ley la con trataci n por servicios no personales cuando estos mÆs personales no pod an ser y ademÆs subordinados siempre han sido responsables medida que el monto civilmente por los daæos ocasionados al Estado quien por disposici n de las sentencias con podr a sentidas a ejecutoriadas o ha visto se obligado pagar los derechos y beneficios sociales que correspond an debieron sucede a estos trabajadores ser contratados de esa que jamÆs forma Lo que que se conozca nunca se ha inicia juicio de responsabilidad por lo que tal conducta al quedar impune prosper do es un percibido sirviera para solventar la remunerac sus n del no trabajadory beneficios colaterales sino tambiØn las tribuciones que podr solo con Essalud y Pensiones La objeci n plantearse a esta soluci n es que ello a a rebaja de remuneraciones que se encuentra recusada por la ley y que po dr a constituir un acto de hostilidad equivalente al despido Esto es cierto parcialmente porque para que configure el acto de hostilidad la re suponer una baja debe ser inmotivada y en la propuesta la rebaja no solamente es aparente sino que de todavez motivada existir ser a absolutamente que el monto que percib an como remuneraci n servir a para simplemente desagregado cum plirse con todas y cada una de las obligaciones laborales y de seguridad social por lo cual en el IV COMENTARIOS FINALES El mØrito de esta v C v norma reside en haber puesto Estado reconociØndose a los servidores sujetos a dicha contrataci n derechos m nimos El cargo del problema es que estos o al Tr trabajadores si recurren bunal Constitucional es muy probable que se les reconozca el ntegro de v O losderechosybeneficiossocialesquelepuedan corresponder bien sea de acuerdo al rØgimen habr a tal disminuci n y de insistirse no en su al Poder Jud c al v fondo punto final a un sistema de contrataci n frau dulento que indebidamente ven a utilizando el existencia que tal que respecta a la vez podr a darse contribuci n empleador esta a Essalud en lo que es ser a totalmente a mo tivada en la medida que lo que se estar a consi guiendo es formalizar una relaci n contractual que ven a siendo ejecutada al margen de la ley y con privaci n de derechos de los trabajadores AdemÆs se tratar a sin mÆs beneficiosa para duda de una soluci n aquellos de la Carrera Administrativa si prestan servicios entidad pœblica donde se aplica dicho rØgimen o el del rØgimen laboral de la activi Resultaentoncesaconsejableacelerareldebate y la promulgaci n de la Ley de la Carrera Ad LL dad privada si laboran ministrativa del Servidor Pœblico y de las otras v servidores en una regulan privada se la actividad en una por el entidad cuyos rØgimen laboral de normas previstas Pœblico a pœblicos Tal vez otra consistido Æ en acuerdo al la soluci n que hubiera incorporar a estos servidores de debi ser rØgimen que ello implicara Pedro G que les corresponda mayor gasto al Estado v v rn y Q U O O Q 438 Morales Corrales sin en la por la fin de que de Ley Marco del una vez los cuenten con un Empleo servidores rØgimen propio y y de este modo se salvaguarden debi damente los derechos y beneficios sociales a los general que con justicia deben acceder por que prestan a la Naci n los servicios